Poder Judicial de la Nación //sadas, a los 29 días del mes de agosto
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Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE POSADAS FPO 1560/2016/8/CA2 //sadas, a los 29 días del mes de agosto de 2016. VISTOS Y CONSIDERANDO: 1) Que arriban las presentes actuaciones al conocimiento y decisión de este Tribunal con motivo del recurso de apelación articulado a fs. 44/45, contra la decisión recaída a fs. 23/42 ­ambos del presente legajo­ a tenor de la cual se resolvió procesar al imputado Alberto Ezequiel Reich. 2) Que la motivación contenida en el escrito recursivo se centra en atacar la calificación legal ­transporte de estupefacientes­ endilgada como así también la calidad del reproche como autor material. Afirma el recurrente que a su asistido no le es aplicable la figura del art. 5 inc. C de la ley 23.737, fundamentando su posición en que Reich jamás transportó el estupefaciente secuestrado ni tuvo la dirección funcional del hecho, limitándose su conducta a “obedecer” las directivas de su padrastro realizando de esta manera aportes secundarios al hecho. Se agravia de la falta de consideración del a quo respecto de las condiciones humildes de vida de su pupilo, que imposibilitarían que cuente con la infraestructura necesaria para hacer frente a los costos de tal operación. Concluye solicitando el sobreseimiento de su defendido o en su defecto y de manera subsidiaria el cambio de calificación por la de participe secundario. 3) Que de conformidad a las constancias de fs. 66 y vta., fs. 67, fs. 68, fs. 69/71 y vta., fs. 73, fs. 74 y fs. 75, el recurso en cuestión ha sorteado el examen de admisibilidad formal, se han practicado las notificaciones de rigor y el interesado dio cumplimiento al término de audiencia establecido por el art. 454 del C.P.P.N., todo lo cual habilita a este Tribunal a emitir pronunciamiento. 4) Que a poco de merituar los agravios desarrollados por el Dr. Rigo, quienes aquí suscriben consideran, a la luz de las acreditaciones Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 existentes en autos, que el presente recurso no podrá tener favorable acogida. Que ello es así en tanto se desprende de las constancias de la causa –que tenemos a la vista­ que el encartado fue detenido en el marco de un allanamiento realizado el 06/04/2016 en un galpón en el cual se presumía la existencia de elementos relacionados con el delito de tráfico de estupefacientes. Todo ello en virtud de la denuncia realizada por Alejandro Adrián Alvez chofer que horas antes había concurrido al galpón allanado a los efectos de cargar su camión con madera para un flete a la provincia de Buenos Aires, llamándole la atención la manera poco habitual en que se desarrolló el proceso de carga y pago del flete. (cfr. fs. 02; fs. 03 vta./04 y fs. 16/17, todas del expediente principal) A los efectos de una mayor compresión del hecho, realizaremos la exegesis de los acontecimientos para luego encuadrar de manera correcta la conducta de Reinch. Que las presentes actuaciones se inician mediante una denuncia efectuada el día 06 de abril de 2016 por Adrián Alejandro Alvez, en la que hizo saber que el día anterior, Reinch y otra persona más se presentaron en su domicilio ofreciéndole realizar un viaje a la ciudad de Buenos Aires, para trasladar una carga de madera, llegado en esa oportunidad a un acuerdo en cuanto al precio. A media hora de haberse retirado los dos hombres, el camionero (Alvez) recibió un llamado telefónico donde le confirmaban el flete e indicándole que debería estar el 6 de abril, a las 09:00 horas en un depósito ubicado en la Av. Alicia Moreau de Justo nº 6819 de Posadas, para realizar la carga, y por ello, se presentó en el lugar y día acordado, a las 8.15 horas, donde fue atendido por Reinch. Luego de una hora de haberse concluido la carga, arribó al lugar Darío Tainski –locatario del galpón­ y le entregó al trasportista, la suma de siete mil ($7.000) pesos como parte de pago del flete, un croquis a mano alzada de la ubicación del Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE POSADAS FPO 1560/2016/8/CA2 lugar donde debía entregar la carga; asimismo, le entregó el REMITO de la carga y un comprobante de pago de Rentas donde consta que la carga iniciaba en Panambí y concluía en Mercedes, Provincia de Buenos Aires (siendo el remitente Expreso Guaraní SRL; y el destinatario Industria Maderera Kopruch S.A). Dada la forma en que se contrataron sus servicios, Adrián Alvez, tuvo serias sospechas de que la carga podría tener algo oculto, pues le resultó raro que concurran a su domicilio para ofrecerle el flete, como también que le paguen en efectivo y por adelantado un porcentaje del trabajo. Ante la mencionada sospecha, el chofer se comunicó con su cuñado, que es integrante de Gendarmería Nacional, haciéndole saber lo ocurrido, quien le aconsejó que se presente en el Escuadrón 50 de G.N y denuncie lo sucedido (cfr. fs. 16/17 del Expte. Principal). Efectuada la denuncia en el Escuadrón 50 “Posadas” de G.N, se puso en conocimiento de los hechos al Sr. Fiscal, quien dispuso se traslade el camión, hasta el asiento de la Aduana de la ciudad de Posadas ubicado en la cabecera del Puente Internacional San Roque de Santa Cruz para ser sometido al scanner. Por consiguiente, a las 13.50 hs, del 06/04/2016, ante testigos hábiles, se efectúa el examen del camión mediante el equipo de rayos x de la AFIP­ DGA, donde su operador concluyo: “se observan en la zona de la carga distintas formas que no coinciden con la mercadería declarada”; motivo por el cual, se realizó una inspección con el can detector de narcóticos, que reaccionó como usualmente lo hace en presencia de estupefaciente (cfr., fs. 25 y vta y fs. 26). Se hizo saber lo sucedido al Juez en turno, ordenándose desde la magistratura, se proceda conforme lo previsto en el art. 230 bis CP. Una vez en el Escuadrón 50, ante testigos hábiles, el personal de Gendarmería Nacional, constató la existencia de paquetes envueltos en film transparente acondicionados dentro en la carga simulando ser Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 tirantes de madera amontonados y zunchados, en realidad, poseían una cavidad interior disimulada, estos tirantes estaban pintados de color celeste en las puntas de las maderas a diferencia del resto de la carga; que en su totalidad contenían DOS MIL SEISCIENTOS VEINTINUEVE (2.629) paquetes y pesaron MIL OCHOCIENTOS SESENTA Y CINCO KILOS CON SEISCIENTOS SETENTA Y NUEVE GRAMOS (1.865, 679 Kgrs.), Durante el registro del camión en el Escuadrón 50 de G.N, el trasportista, que también estuvo presente junto a su padre, recibió varias llamadas telefónicas, que no atendió por consejo de los preventores, y un mensaje de texto que decía: “Q TAL SR SOY D ASERRADERO USTE MAÑANA A Q HORA LLEGARIA APROXIMADO”. Luego, se buscó en el sistema de antecedentes de la fuerza el DNI Nº 26.776. 012, que el Sr. Adrián Alvez aportó como el documento de la persona le entregó parte del pago, croquis y dinero para hacer el viaje, que resultó ser de Darío Tainski, quien registra antecedentes por infracción a la Ley 23.737 en una causa relacionada con el transporte de estupefaciente y conforme posteriormente se supo, fue condenado por el delito de trasporte de estupefaciente, gozando el régimen de libertad condicional. Ante los hechos relatados, se libró una orden de allanamiento sobre el depósito ubicado Alicia Moreau de Justo nº 6819 de esta ciudad, a fin de constatar la existencia de sustancias en infracción a la Ley 23.737. Al efectuarse la diligencia se advirtió la presencia de una camioneta estacionada frente al inmueble, marca Fiat modelo Strada, de la que descendió un ciudadano, quien una vez identificado resulto ser Alberto Ezequiel Reinch, a quien se le informó que realizarían el allanamiento, dándose inicio a la diligencia. Revisadas tres habitaciones no se encontró ningún tipo de anomalía, concluyendo en Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE POSADAS FPO 1560/2016/8/CA2 una cuarta habitación, destinada a una carpintería donde supuestamente se fabricarían sillas de madera, hallándose en una estantería, maderas cortadas, pintadas en sus bordes de color azul y/o celeste, las que por su medida presentan similitudes con las utilizadas para realizar las cabeceras de los “cajones” donde se halló marihuana, además, se encontraron tachos de pintura del mismo color con el que estaban pintados los extremos de las maderas de los cajones donde se encontró el estupefaciente (celeste) y un (1) recibo de pago de locación a nombre de Darío TAINSKI.­ También, se solicitó autorización al Juzgado para el registro del rodado en el que había llegado hasta el lugar el Sr. Reich, donde se hallaron entre otras cosas y en distintos lugares del mismo, cinco (5) teléfonos celulares; una billetera conteniendo un papel donde fueron anotados dos números telefónicos, que se corresponden a los números de teléfono de Adrián Alvez. En la carrocería se encontraron dos remitos de la Maderera El Cruce a nombre de Darío Antonio TAINSKI, un compresor con su correspondiente pistola para pintar, una sierra circular, una cepilladora eléctrica, una (1) bolsa de clavos de 3 pulgadas, tres (3) martillos, un (1) destornillador, tres (3) escofinas, un (1) metro de madera, un (1) serrucho y dos (2) bolsas de clavo de iguales características a los utilizados para clavar las punteras de los cajones detectados en el camión que transportaban el estupefaciente. Por ello, tras consulta con este Juzgado, se procedió a detener a Reinch y al secuestro de todo elemento de interés para la causa. (Cfr. fs. 27/28, fs. 29/30, fs. 31/33, fs. 34 y vta., fs. 35/84, fs. 89/90 y vta., de las actuaciones principales) 5) Dando respuesta a los agravios del recurrente, entendemos que los mismos, no logran desvirtuar el marco incriminante que pesa sobre su defendido, empero debemos realizar un correcto encuadre en cuanto la calidad atribuida a la conducta realizada por Reinch. Estamos en presencia de un hecho que no se agota con la sola circunstancia de haberse hallado el estupefaciente en el camión de Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 Alvez, es decir, el valor y la cuantía de lo hallado, nos hace presumir con rayana certeza, del carácter foráneo de la sustancia; en otras palabras, el estupefaciente provino de otro país –presumiblemente Paraguay­, y para poder contratar con los actores del primer eslabón de esta cadena de tráfico, hacerla ingresar al territorio nacional y llevarla hasta el Galpón para su almacenamiento hasta tanto se transporte hacia su lugar de destino o lugares de destino, es necesaria una organización de personas y medios en el cual se encuentran perfectamente determinados los roles que cada actor debe cumplir. En el caso de marras, podemos afirmar con meridiana claridad, que Reinch, no es ajeno a esta organización necesaria para lograr su fin delictivo. Como dijimos, asiste razón a la defensa cuando señala que no se encuentra acreditado –por lo menos hasta el momento­ que su defendido transportó la sustancia, o la trasladó de un lugar a otro, y que presumiblemente actuó por orden de su consorte de causa. De igual manera ello no es óbice para vincular la conducta de Reich en la ejecución del hecho, ya que se encuentra acreditado en autos que el encartado fue la persona que se contactó con el chofer, acordó el precio del flete, recibió al camionero en el galpón el día del hecho, ayudo en el proceso de carga y selección de la madera a cargar, pagó el servicio del montacarga (sampi), se encontraba en el lugar del hecho al momento del allanamiento con elementos probatorios – pintura, elementos de carpintería etc.­ que permiten suponer con la probabilidad que esta etapa requiere, que su rol dentro de esta organización es de vital importancia, siendo sus aportes necesarios para la comisión del hecho.(cfr. fs. 16/17, 89/90 y vta., fs. 164/165 y vta., fs. 279/297 y vta., fs. 365/367 y fs. 379 y vta. ) En este orden de ideas se expresó la Cámara Nacional de Casación Penal, “…Debe considerarse que los imputados revisten la calidad de partícipes necesarios en los términos del artículo 45 del Código Penal, si los nombrados no tomaron parte en la ejecución del Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE POSADAS FPO 1560/2016/8/CA2 hecho, sino que su participación se circunscribe a una colaboración para la ejecución del ilícito acordada previamente, pues uno de ellos era la persona encargada de organizar el viaje aéreo a través del cual ingresó el estupefaciente a la República Argentina, tenía contacto con los proveedores del tóxico en Paraguay y se ocupaba de distribuir la droga luego del ingreso ilegitimo al país; otro de los acusados tenía la tarea de asesorar al piloto en el plan de vuelo –incluía el aporte de coordenadas y el acompañamiento vía radial­, tanto para llegar a Paraguay cuanto para regresar a Argentina y aterrizar en lugares no autorizados, también se ocupaba de descargar la droga del avión y guardarla en un lugar alejado hasta su comercialización; y el otro acusado adquirió la aeronave que fuera utilizada en el vuelo ilegal, facilitó el uso de la pista de aterrizaje de la estancia de su propiedad, facilitó alguna habitación para que el piloto pernoctara en el inmueble previo al vuelo no autorizado…” (Cámara Nacional de Casación Penal, sala IV, 08/10/2008, “Castillo, Estela María s/rec. de casación” La Ley Online.) Por esta razón entendemos que la calidad de la participación de Reinch en el hecho que se investiga, deberá ser modificada por la de “partícipe necesario” (art. 45 C.P.), en virtud a los argumentos desarrollados en el párrafo precedente, sin perjuicio que del devenir de la instrucción puedan surgir otros elementos que hagan cambiar la calificación y la calidad atribuida a la conducta del encartado. 6) Entonces, teniendo en cuenta estos elementos obrantes en autos, y siempre dentro del marco de probabilidad requerida, debemos concluir que el resolutorio puesto en crisis deberá ser revocado parcialmente, modificando la calidad de atribuida al imputado Alberto Ezequiel Reich, por la de partícipe necesario (art. 45 C.P.) del delito de transporte de estupefacientes (Art. 5 inc. c de la ley 23.737), confirmando la parte restante del mismo, debiendo seguir la causa según su estado. Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011 En mérito de lo expuesto, esta Excma. Cámara Federal de Apelaciones de Posadas, RESUELVE: 1) NO HACER LUGAR al recurso de apelación deducido por el Dr. Rigo a fs. 44/45 del presente legajo. 2) REVOCAR PARCIALMENTE el pronunciamiento obrante a fs. 23/42 del presente legajo. 3) MODIFICAR la calificación de la conducta del imputado ALBERTO EZEQUIEL REICH, por la de partícipe necesario (art. 45 C.P). REGÍSTRESE. NOTIFÍQUESE conforme lo dispuesto por las Acordadas 31/11 y 38/13 de la C.S.J.N., hágase saber a la Dirección de Comunicación Pública (Acordada 15/13 de la C.S.J.N.). Cumplido, remítanse los autos al Tribunal de Origen. Fdo. Dr. Mario Osvaldo Boldu­ Dra. Ana Lía Cáceres de Mengoni Jueces Ante Mi Dra. Marlene Raiczakowsky­ Secretaria Penal. Fecha de firma: 29/08/2016 Firmado por: ANA LIA CACERES DE MENGONI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: MARIO OSVALDO BOLDU, JUEZ DE CAMARA Firmado(ante mi) por: MARIA MARLEN RAICZAKOWSKY, SECRETARIO DE CAMARA #28631393#160577058#20160829080517011
