UNIVERSIDAD DE CUENCA

UNIVERSIDAD DE CUENCA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS
POLITICAS Y SOCIALES
ESCUELA DE DERECHO
TESIS PREVIA A LA OBTENCION
TITULO
DE
“DOCTORA
JURISPRUDENCIA Y ABOGADA DE
TRIBUNALES DE LA REPUBLICA
ECUADOR”.
DEL
EN
LOS
DEL
TEMA:
“ANALISIS JURIDICO DE LA PRESCRIPCION
EN LA LEGISLACION ECUATORIANA”.
AUTORA:
JOHANNA JAMILETH GUEVARA SALINAS
DIRECTOR DE TESIS:
DR. MAX COELLAR ESPINOZA
CUENCA - AZUAY - ECUADOR
2004
DEDICATORIA
Esta tesis va dedicada a mi mami Carmen que ha
sido la persona que siempre me ha apoyado en todas
mis decisiones, y gracias a ella, por sus consejos he
llegado a ser una profesional. A mi hermano Byron
que luche siempre por sus sueños y que no se
desmorone por los obstáculos que se le atraviesen
en el camino.
-2-
AGRADECIMIENTO
Agradezco a mi padre, ya que gracias a su esfuerzo,
me brindo los medios necesarios para culminar mi
carrera. A mí enamorado Javier que es una persona
muy especial, quien estuvo junto a mí, esforzándonos
por obtener nuestro sueño, ser unos profesionales.
-3-
RESPONSABILIDAD DE LA TESIS
La responsabilidad por los hechos, ideas y doctrinas
expuestos
en
esta
tesis
corresponde
exclusivamente a la autora.
La autora.
-4-
INTRODUCCION
Como introducción a este análisis, señalaremos que la prescripción
constituye una de las instituciones más discutidas e importantes en
la legislación civil; pero de cierta forma las personas consideran que
la prescripción solo opera en relación a la perdida de sus bienes;
pero no han tomado en cuenta que la prescripción en nuestro sistema
de derecho, esta regulado de una manera diferente en sus diversas
ramas; por ejemplo: en el Derecho Civil se dan dos tipos de prescripción
por un lado tenemos la prescripción adquisitiva y extintiva; en lo Laboral
tenemos la prescripción de acciones provenientes de actos y contratos
así como también prescripciones especiales que tienen una duración
prácticamente corta; en lo Penal la prescripción esta establecida en
cuanto a la acción penal que se ha propuesto en razón de cometido un
delito, pero tomando en consideración si se ha iniciado o no el
enjuiciamiento de ese delito; en el ámbito mercantil, el código de
comercio establece, que los casos de prescripción no determinadas en
dicho código se tendrá como norma supletoria al Código Civil.
Todo esto ha generado confusión dentro de quienes ejercen la profesión
de abogados e incluso personas ajenas al derecho, han interpretado a su
modo de ser esta institución que data desde la época romana; la
prescripción en la legislación ecuatoriana debe entendérsela desde un
doble punto de vista: como un medio de extinción de la obligación y por
supuesto como un medio extinción de la acción.
Es por esta razón que se debe consagrar un especialísimo interés
al estudio de las principales ramas del Derecho para saber cuando
-5-
prescriben sus disposiciones, lo que desgraciadamente no se pone
atención entre nosotros.
Esta una de las razones por la que hayamos escogido este tema,
para poder aplicar eficazmente esta institución, pero ante todo despejar
serias dudas, que se han venido generando, a raíz, de la irracional forma
de cómo conciben algunos la prescripción.
Por último creemos que con ciertas limitaciones, realizare un
reducido y documentado estudio sobre este interesante tema.
-6-
CAPITULO I
GENERALIDADES DE
LA PRESCRIPCION
-7-
RESEÑA HISTORICA DE LA PRESCRIPCIÓN.- Es la usucapión un
modo de adquirir la propiedad donde mejor se manifiesta el aspecto práctico
del derecho cuyas soluciones deben consultar las conveniencias de la
colectividad. La usucapión fue introducida, dice Gayo, por el bien público y
para que el dominio de algunas cosas no fuera por largo tiempo y, casi siempre
incierto.
Pues la usucapio es la adquisición de la propiedad por una posesión
prolongada como la define Modestino: “Usucapio est adjectio dominii per
continuationem possessionis temporis lege definiti”.
En el Derecho Primitivo la usucapión solo se aplicaba a los fundos de
propiedad romana; por lo tanto, los provinciales escapaban a su régimen,
hallándose sometido a la praescriptio longi temporis.
Las leyes, sobre todo las XII Tablas, habían establecido las condiciones de la
posesión para llevar a la usucapio:
a) El poseedor debía tener el commercium;
b) La cosa usucapida debía ser romana (los fundos provinciales no pueden ser
usucapidos); prohibiéndose, además, la usucapión de las cosas adquiridas
con violencia o robadas (lo primero, por disposición de la Ley de las XII
Tablas y lo segundo, por las leyes Julia y Plautia), las cosas mancipi
vendidas por la mujer sin autorización del tutor, el hombre libre, las cosas
sagradas y religiosas, el confinium y, en general, todo lo que no puede ser
enajenado. Dos observaciones: es posible que en su origen la usucapio
solo se aplicara a las res mancipi y que la disposición atribuida a las XII
Tablas sobre res furtivae, sea, en verdad, obra de la ley Atinia.
c) También se exigió buena fe, requisito que, posiblemente, importaba lo
mismo que el justo titulo.
Y es probable que originariamente no se los
requiriera.
-8-
En cuanto al tiempo, la Ley de las XII Tablas exigió dos años de posesión
consecutiva para los inmuebles (res soli) y uno para los muebles. Es que en el
fondo, la usucapión, por lo general, transformaba la propiedad bonitaria en
quiritaria en las dos hipótesis frecuentes que son fuentes de la primera: un
modo no civil de transmitir la propiedad, y transferencia de quien no tuviera el
commercium, lo que explica el plazo breve.
Para los fundos provinciales, sobre los cuales no era posible la propiedad
quiritaria, se había creado, sin embargo, una defensa eficaz: la longi temporis
praescriptio cuya mención mas antigua se halla en un rescripto de Severo y
Caracalla del año 199 conservados en unos papiros de hallazgo relativamente
reciente, aunque aludida como praescriptio longae possessionis.
Ella importaba una excepción contra las acciones reales, la que prosperaba
justificándose la posesión del fundo reclamado por medio de éstas, durante
diez años entre presentes o veinte entre ausentes.
Si bien no hacia adquirir la propiedad como la usucapión, en cambio extinguía
todas las cargas reales que afectaban a la cosa, efecto que no tenia la
institución quiritaria.
Caracalla extendió la defensa a los muebles; y, Diocleciano, a los fundos
itálicos.
En el Derecho Imperial se fusionaron ambas instituciones y los siguientes
principios dominan en el Derecho de Justiniano:
¦
Res habilis, donde están excluidas las cosas que se hallan fuera del
comercio y como los principios antiguos relativos a la usucapión aún se
mantienen vigentes en cuanto no han sido materia de derogación, todas las
cosas inhábiles según el derecho anterior, continúan siéndolo. Además el
derecho imperial ha ampliado las excepciones y así son imprescriptibles los
bienes de los hijos de un matrimonio anterior, cuando sus padres han
-9-
contraído nuevas nupcias, mientras se mantenga la patria potestad; los
bienes del peculio del hijo, etc.;
¦
Titulus; es decir, una justa causa. Lo constituye un acto jurídico real o
imaginario (pero admitido como existente por el poseedor) capaz de
transmitir la propiedad. El Libro XLI del Digesto contiene diversos títulos
cuyas rúbricas son otras tantas justae causae: pro emptore (compra); pro
herede (como heredero); por donato (como donado); pro derelicto (como
abandonado); pro legato (como legado); pro dote (como dote) y pro suo
(como propio), hipótesis, esta ultima, que comprende una causa general.
El título putativo; es decir, aquel legalmente inexistente, pero que el poseedor
cree valido, será o no eficaz para usucapir de acuerdo a las circunstancias e
igualmente, el título nulo.
Pero el error de derecho permite la usucapión; tal es la opinión de Paulo y
Próculo;
¦
Fides, esto es, buena fe, respecto a la propiedad de la cosa que debe
existir al comenzar la prescripción. La mala fe posterior no perjudica: mala
fides superveniens non nocet.
En la adquisición de la propiedad hecha por un representante es, por regla
general, la buena o mala fe del principal la que se tiene en cuenta. Pero “si un
esclavo tuyo compró a nombre del peculio una cosa que se sabe que es ajena,
aunque tú lo ignoras no lo usucapirás”, dice Paulo, pues aquí el esclavo ha
actuado como administrador del peculio en el cual su persona y su voluntad,
deben ser tomadas en cuenta;
¦
Possessio, o mejor dicho continuidad de ella. Sin embargo, quien entrega
una cosa en prenda puede continuar su usucapión, no obstante la posesión
que de ella detenta el acreedor prendario.
- 10 -
La interrupción importa la pérdida de lo ganado anteriormente mientras que la
suspensión solo detiene el curso del tiempo necesario para usucapir, pero
permite sumarlo cuando desaparece su causa.
Hay interrupción de la posesión, y por lo tanto, de la usucapio, cuando el
poseedor es expulsado del bien poseído (usurpatio naturalis), o es demandado
civilmente u objeto de una protesta ante la autoridad pública (usurpatio civilis)
lo que no ocurría en la antigua usucapio del derecho civil en estos dos últimos
casos, pues continuaba corriendo.
La suspensión está dominada por el principio “contra non valentem agere non
currit praescriptio”, es decir, que la prescripción no perjudica a quien no puede
accionar, como le ocurre a los pupilos, a los menores de veinticinco años para
las acciones temporarias, a la mujer respecto de los bienes dotales, a los
acreedores de una herencia mientras no venza el plazo para deliberar o hacer
inventario.
¦
Tempus, la modificación de Justiniano en cuanto al tiempo es la siguiente:
diez años entre presentes (es decir, cuando son habitantes de la misma
provincia) y veinte entre ausentes para los inmuebles, y tres años para los
muebles, prescripción a la que se reserva el nombre particular de usucapio.
El nuevo poseedor puede sumar su posesión a la anterior de acuerdo con
estas reglas: si se trata de un sucesor a título particular puede unirla a la de su
autor lo que hará, desde luego, si tienen buena fe, tanto uno como otro. Así lo
resolvió Justiniano.
Si, por el contrario, hubiera recibido la cosa de un poseedor de mala fe, puede
sin embargo, comenzar a poseerla de buena fe por su parte.
Un sucesor universal, como lo es el heredero, continúa poseyendo de buena o
de la mala fe, según lo fuera la posesión del difunto, con prescindencia de la de
aquél.
- 11 -
Los efectos de la prescripción en el Derecho de Justiniano se acuerda algo
más que una excepción; es también un modo de adquirir el dominio y hace
nacer, a favor de quien ha usucapido, la acción reivindicatoria.
Excepcionalmente puede usucapirse sin que se cumplan los requisitos
indicados. Además del caso del propietario bonitario, que por usucapión va a
obtener el dominio quiritario, y cuya buena fe al respecto no existe, era, en el
antiguo derecho la usucapio pro herede y la usureceptio; en el nuevo, las
hipótesis que beneficia la prescripción de treinta años.
La usucapio pro herede, que Gayo califica de deshonesta (improba) la efectúa
una persona a título de heredero de las cosas de la herencia y ella se cumple
aunque medie mala fe.
Derecho tan extraordinario (aunque tenía un propósito atendible: obligar al
heredero a aceptar rápidamente la herencia) no podía subsistir. Por eso fue
poco a poco reduciéndose su campo de aplicación: Juliano la negó al
depositario, al comodatario y al colono, pues “causam possessionis neminem
mutare potest”; un senadoconsulto que produce Ulpiano, la declara ineficaz
frente a la petición de herencia legitima y, finalmente, Marco Aurelio califica de
delito el despojo de herencia (expilatae hereditatis).
En cuanto a la usureceptio era una usucapión cumplida por el antiguo
propietario de una cosa y que no requiere ni justo titulo, ni buena fe.
Se
recuerdan dos hipótesis: la usureceptio fiduciae, que es la que efectúa aquel
que obtiene la posesión de una cosa que anteriormente había enajenado
fiduciariamente; y, la usureceptio ex praediatura, cuando un inmueble que ha
sido vendido por el Estado, a fin de cobrar un crédito a su favor que
garantizaba, vuelve a estar en posesión del deudor ejecutado, cuya propiedad
recobra después de dos años.
La usucapión extraordinaria, longissimi temporis praescriptio, fue acordada por
Justiniano aunque el poseedor careciera de justo titulo, pero procediera de
- 12 -
buena fe, permitiéndole, llegado el caso, la deducción de la reivindicatio. Se
adquiere después de treinta años, sean los bienes muebles e inmuebles, y
corre tanto entre presentes como entre ausentes.
Los bienes públicos, imperiales, de la Iglesia y de los piae corpora, se
prescriben a los cuarenta años. La determinación particular del momento inicial
de esta prescripción para los bienes dotales y los bona adventicia importaba
prolongarla. En cuanto a las cosas fuera del comercio quedan excluidas de
esta prescripción; pero, por el contrario, la sufren las cosas robadas.
El poseedor de mala fe, luego de la famosa constitución de Teodosio, puede
invocar la prescripción después de treinta años, mas no adquiere la propiedad
ni puede deducir ulteriormente la acción reivindicatoria. En otras palabras,
cuando hay buena fe, puede adquirirse al cabo de treinta años el derecho a
deducir la acción reivindicatoria; cuando media mala fe, solo se puede oponer
una excepción.1
CONCEPTOS DE PRESCRIPCION.- La palabra prescripción deriva de
las voces latinas “prae scriptio”, escritura delante, consistente en un mero
recurso judicial.
En el Diccionario de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas nos define a la
prescripción como “Consolidación de una situación jurídica por efecto del
transcurso del tiempo; ya sea convirtiendo un hecho en derecho, como la
posesión o propiedad; ya perpetuando una renuncia, abandono, desidia,
inactividad o impotencia”.2
En el Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia de Joaquín
Escriche define a la prescripción como “Un modo de adquirir el dominio de una
1
Arias José Prof.: “Manual de Derecho Romano”, Editorial Guillermo Kraft Ltda., Buenos Aires, 1941.
Guillermo Cabanellas: “Diccionario de Derecho Usual”, Bibliográfica OMEBA, Tomo III, Buenos
Aires, 1968.
2
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cosa o de libertarse de una carga u obligación mediante el transcurso de cierto
tiempo y bajo las condiciones señaladas por la ley”.3
Nuestro Código Civil en su artículo 2416 define a la Prescripción como “un
modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por haberse poseído las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones
y derechos, durante cierto tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
Una acción o derecho se dice que prescribe cuando se extingue por la
prescripción”.4
Como se observará de inmediato, esta definición que abarca las dos forma de
prescripción o las dos instituciones -usucapión y prescripción extintiva- se
formula con la perspectiva de la íntima vinculación existente entre ambas: la
extinción de un derecho, produce el surgir de un derecho.
Pero al mismo
tiempo, no se trata de un traspaso o transmisión de derechos.
Por esto,
generalmente, se admite que es un modo originario de adquirir, y no un modo
derivativo.5
REGLAS RELATIVAS DE LA PRESCRIPCION.- Nuestro Código Civil
nos da algunas reglas de carácter general, que son aplicables a ambas
prescripciones, estas reglas se reducen a tres:
1. Necesidad de alegar la prescripción;
2. Renuncia de la prescripción; y,
3. Personas que pueden prescribir y contra las cuales se puede prescribir.
c NECESIDAD DE ALEGAR LA PRESCRIPCION, se sigue la doctrina
generalizada, que exige la declaración judicial expresa y a petición de parte
3
Escriche Joaquín: “Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia”, Tomo IV, Editorial Temis,
Bogota – Colombia, 1991.
4
“Código Civil”, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2001.
5
Larrea Holguín Juan Dr.: “Derecho Civil del Ecuador”, Editorial Corporación de Estudios y
Publicaciones, Tomo VII, Quito-Ecuador, 1987.
- 14 -
interesada. El artículo 2417 lo afirma terminantemente: “El que quiera
aprovecharse de la prescripción debe alegarla. El juez no puede declararla
de oficio”.
Alessandri nos dice: “La razón de esta disposición es clara y no hace sino
confirmar el principio general de que el juez debe obrar a petición de parte y
solo excepcionalmente por iniciativa propia.
La otra justificación de la necesidad de alegar la prescripción, radica en la
posibilidad de que ésta encubra un acto ilícito.
El legislador, haciendo cargo de esta circunstancia, coloca al individuo en
situación de analizar, dentro de su fuero interno, si debe o no acogerse a la
prescripción que lo favorece, porque bien puede que “el procedimiento repugne
al que poseía la cosa ajena y lo sabía o lo sabe luego””.6
Fuera del ámbito civil si hay casos en que el juez puede declarar de oficio la
prescripción: principalmente en el Derecho Penal, cuando la acción o la pena
han prescrito y en el campo del Derecho Procesal, en algunos casos de
caducidad que participan del carácter prescriptivo.
Ahora bien, se ha discutido si la declaración judicial puede obtenerse
solamente mediante la excepción opuesta a una demanda, o también mediante
acción presentada para pedir directamente la declaración de la prescripción.
La jurisprudencia de nuestro país, dudó y se manifestó indecisa en sus
orígenes sobre este punto, pero se ha afirmado progresivamente en los últimos
treinta o cuarenta años y ahora no queda duda alguna de que la prescripción
se puede proponer no solo como excepción sino también como acción.7
6
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimiento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
7
Dr. Juan Larrea Holguín: “Derecho Civil del Ecuador”, Editorial Corporación de Estudios y
Publicaciones, Tomo VII, Quito-Ecuador, 1987.
- 15 -
d RENUNCIA DE LA PRESCRIPCION, según el articulo 11 del Código
Civil, podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
solo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su
renuncia.
De este solo artículo ya se desprende que para estudiar la renuncia en la
prescripción debemos hacer una diferencia, según que la prescripción se haya
cumplido o no; en otros términos, según que el plazo de la prescripción haya
corrido íntegramente o no.
En el primer caso, mientras la prescripción no se cumple, no estamos en
presencia de un derecho individual, porque la prescripción no esta establecida
en el solo interés individual sino el interés total de la colectividad. De aquí que
la prescripción no pueda renunciarse antes de que se cumpla el plazo. Si no
fuera así, la renuncia de la prescripción seria una cláusula común en todos los
contratos; no habría acreedor que no exigiera al deudor la renuncia anticipada
de la prescripción. En esta forma la institución desaparecería, y no prestaría la
utilidad que ahora proporciona.
Pero desde el momento en que la prescripción ha sido ya cumplida, la situación
cambia por completo: de un derecho establecido en el interés general, se
transforma en un derecho de interés particular y la ley autoriza expresamente la
renuncia de la prescripción. (Art. 2418)
En ciertos casos, la prescripción puede encubrir mala fe y el legislador da al
individuo de conciencia cabal la oportunidad de renunciar a ella una vez
cumplida. 8
Según el articulo 2418 del Código Civil, la prescripción puede ser renunciada
expresa o tácitamente; pero sólo después de cumplida.
8
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
- 16 -
La renuncia es expresa cuando se hace en una declaración explicita.
La renuncia es tácita, cuando el que puede alegarla realiza un hecho o acto
que implica reconocer el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la
toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.
FACULTAD Y CAPACIDAD PARA RENUNCIAR LA PRESCRIPCION.- No
puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar. (Art. 2419)
Pero esta disposición legal no resuelve el problema planteado, ya que no dice
que solamente puede renunciar la prescripción el que puede enajenar la cosa
concreta que ha adquirido por prescripción, sino que genéricamente se refiere
a la capacidad de poder enajenar cualquier cosa.
Este artículo se refiere
concretamente, a la capacidad jurídica necesaria para poder renunciar a la
prescripción, pero no resuelve si esa renuncia constituye o no una enajenación.
Mas conforme a todo nuestro sistema jurídico es concluir que no hay
enajenación, porque la prescripción no obra de pleno derecho, sino que
requiere declaración judicial, luego, quien renuncia antes de dicha declaración
judicial no enajena, porque aun no ha entrado a su patrimonio ningún nuevo
derecho o bien, y quien renunciara a ese derecho o a esa cosa después de la
sentencia ejecutoriada, ya no estaría renunciando a la prescripción sino a esa
cosa o a ese derecho (aunque los haya adquirido por prescripción).9
Con acierto califica Alessandri de “acto abdicativo” a la renuncia, ya que
simplemente se trata de abstenerse de aprovechar del beneficio de la
prescripción.
¿Requiere la renuncia de la prescripción la plena capacidad de ejercicio?
Según Vodanovic, que sigue a Alessandri y a Somarriva, la ley exige en el
9
Dr. Juan Larrea Holguín: “Derecho Civil del Ecuador”, Editorial Corporación de Estudios y
Publicaciones, Tomo VII, Quito-Ecuador, 1987.
- 17 -
renunciante “el poder de disposición del derecho de que se trate, y por ende,
no la capacidad plena y general de ejercicio, como sostienen algunos, sino la
capacidad para enajenar el derecho determinado que podría haberse
incorporado o haber permanecido en el patrimonio del prescribiente si éste
hubiera aprovechado del beneficio legal. Así resulta de los términos de la ley,
que hablan, no de la capacidad de enajenar, sino del que puede enajenar, o
sea, del que tiene el poder de disposición, que, como se dijo oportunamente,
siempre se refiere a un derecho determinado”.
SITUACION DEL FIADOR RELATIVAMENTE A LA RENUNCIA DE LA
PRESCRIPCION.- Según el artículo 2420 del Código Civil, el fiador podrá
oponer al acreedor la prescripción renunciada por el principal deudor.
Para el Dr. Juan Larrea Holguín “si renuncia a la prescripción el deudor
principal, esa renuncia no afecta al interés de otra persona distinta del
renunciante, como lo es el fiador. Aunque la fianza sigue, por regla general la
suerte de la obligación principal, sin embargo, es realmente otra obligación
distinta, con otro sujeto distinto, y, si bien el deudor principal renuncia, tal
renuncia no puede afectar al fiador.
Esto tiene lógicamente aplicación en la prescripción extintiva de la acción del
acreedor: el acreedor podrá cobrar al deudor principal que renuncio la
prescripción, pero no podrá cobrar al fiador cuya obligación prescribió y que se
puede defender con la excepción de prescripción, puesto que el no ha
renunciado a la prescripción”.
e PERSONAS QUE PUEDEN PRESCRIBIR Y CONTRA LAS CUALES
SE PUEDE PRESCRIBIR, de acuerdo con el artículo 2421 del Código
Civil las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en
contra del Estado, de los consejos provinciales, de las municipalidades, de
los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos
particulares que tienen la libre administración de lo suyo.
- 18 -
Esta disposición vino aponer término a una situación de desigualdad que
existía anteriormente: tanto las iglesias como el Fisco se encontraban en
situación privilegiada respecto de los plazos de prescripción.
VENTAJAS DE LA PRESCRIPCION.- Dentro la doctrina se ha
cuestionado mucho a este respecto, pues se considera que la prescripción
constituye o puede llegar a constituir un robo; la expropiación de la propiedad
privada, el amparo de la mala fe, ya que se alega que siendo el derecho de
propiedad un derecho absoluto, se puede ejercerlo o no, pero no puede
exponerse a perderlo por prescripción, de ahí es que esto no parece del todo
justo, por cuanto ningún derecho es absoluto sino antes por el contrario tiene
sus limitaciones.
Además no existe mala fe, porque uno de los principales elementos de la
prescripción es la buena fe, esto está claramente demostrado tanto para el que
alega la extinción de una obligación como para el que pretende afirmar la
adquisición de un derecho con el transcurso del tiempo, esto ha quedado como
una disposición única dentro del Derecho Civil.
Entonces diremos que si bien las obligaciones tienen cierta fuerza, pero la
verdad es que mayores son las ventajas de la prescripción comparada con sus
inconvenientes.
Por medio de la prescripción se adquiere el dominio de las cosas y al mismo
tiempo se extinguen las acciones y derechos.
La prescripción presenta dos casos diferentes en correlación con lo dicho, la
adquisitiva y la extintiva. La primera o sea la que recae sobre las cosa ajenas
ya que lo que es propio no puede adquirirse por prescripción, porque ya esta
adquirido, a diferencia de los otros modos de adquirir el dominio, la prescripción
adquisitiva se refiere a las cosas ajenas; la segunda destruye el derecho y las
acciones ajenas, esto es que en juicio no puede reclamarse un derecho sino
dentro del plazo prefijado.
- 19 -
Para la prescripción adquisitiva se necesita haberla poseído dentro del plazo y
condiciones señaladas expresamente en la ley, y la causa para la prescripción
extintiva es que no haya reclamado o ejercido las acciones correspondientes
para su mantenimiento. Las condiciones ambas clase son dos: el transcurso
del tiempo y los recursos legales en cada caso.
FUNDAMENTOS Y JUSTIFICACION DE LA PRESCRIPCION.- En todos los
tiempos juristas, filósofos y literatos han discutido la justicia y los fundamentos
de la prescripción. Siempre ésta ha tenido adversarios apasionados. El poeta
Enrique Heine, que estudio derecho con cierto asco físico, decía que solo un
pueblo como el romano, formado por bandidos y picapleitos, era capaz de
inventar la prescripción y consagrarla en sus leyes, principalmente en el
“Corpus Iuris Civilis”, “ese libro único, cruel e infernal, que nos sentiríamos
tentados de llamar la Biblia del Diablo”.
También hace notar “la justa
repugnancia con la que el viejo derecho germánico estigmatiza la prescripción;
en la boca del campesino de la Baja Sajonia todavía vive el bello y
emocionante refrán “Cien años de injusticia no hacen un año de justicia”.
Pero la mayoría de juristas justifican la prescripción por razones de orden social
y practico.
La seguridad social exige que las relaciones jurídicas no
permanezcan eternamente inciertas y que las situaciones de hecho
prolongadas se consoliden. Por eso ha sido llamado la prescripción “Patrona
del género humano”.
Es evidente que se asegura la paz social si, transcurrido cierto tiempo, a nadie
se consiente, ni siquiera al antiguo propietario, atacar el derecho del que
actualmente tiene la cosa en su poder. Por otra parte, hay un fondo de justicia
en reconocer derecho al que ha sabido conservar la cosa y la ha hecho servir o
producir, y en desconocer toda pretensión al propietario que no se ha ocupado
de ella.
Por eso también puede decirse que uno de los varios fundamentos de la
prescripción es la presunción de que abandona su derecho el que no ejercita,
- 20 -
pues no demuestra voluntad de conservarlo. Y todavía resulta útil sancionar
con la prescripción al titular del derecho que lo pierde por su negligencia.10
UBICACIÓN
DE
LA
PRESCRIPCION
Y
DISPOSICIONES
CONEXAS EN NUESTRO CODIGO CIVIL.- La institución de la
Prescripción en nuestro Código Civil se halla situada en el Titulo XL, Libro IV,
que trata de las Obligaciones en general y de los contratos.
Otras
disposiciones conexas, serian, entre otras, las constantes en los artículos 946 y
949, Título XII del Libro II, que tratan sobre las servidumbres formas o medios
por los que se adquieren y se extinguen, y las relativas a las prescripciones de
corto tiempo, a que, de conformidad con el articulo 2448 del Código Civil, están
sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos y contratos y se
encuentran diseminadas en los títulos respectivos.
La ubicación general y sintética, la deduzco de las varias disposiciones del
Título XL, especialmente las de los artículos 2422, 2432, 2434, 2436 al 2441,
2445 al 2447 y 2448 del Código Civil. Sin embargo, no podemos olvidar la
existencia de las normas siguientes del Título Preliminar: los artículos 7 con sus
reglas 6ª., 9ª., 10ª., 21ª., y 22ª., pertenecientes al Tercer Parágrafo del Título
Preliminar, denominado “Efectos de la Ley”, 11 del mismo parágrafo; y 33, 34 y
35 del Parágrafo Quinto que trata de la “Definición de varias palabras de uso
frecuente en las leyes”, disposiciones que, prácticamente, están formando
parte de la institución que nos preocupa.
Ya hemos manifestado que el Código Civil Ecuatoriano no ha sido otra cosa
que una fiel copia del chileno, por su común origen histórico, salvo muy pocas
diferencias y reformas que se han introducido. Si estos decimos del Código
Civil, en general, con mucha razón diremos del Libro IV, en especial,
denominado: “De las obligaciones en general y de los contratos”, del que se
10
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
- 21 -
encuentra formando parte, el último Titulo, la Prescripción; pues dicho libro ha
sido considerado por los comentaristas como el mas “conservador”.11
Por la consideración anterior, la “critica a la reglamentación conjunta dentro del
Código”, que hacen los tratadistas Alessandri y Somarriva, la adaptaremos a
nuestro sistema legal civil.
El legislador ecuatoriano ha reglamentado la Prescripción en el Título XL del
Libro IV, es decir, actualmente en el último Titulo del Código Civil, habiéndose
preocupado conjuntamente de ambas clases de prescripción.
Esta ubicación ha sido criticada por los tratadistas, habiéndose opinado que
mas lógico habría sido tratar cada una de las prescripciones en lugar aparte; o
sea, la adquisitiva dentro de los medios de adquirir el dominio, ya que, de
acuerdo con el articulo 622, la prescripción es un modo de adquirir el dominio; y
la prescripción extintiva dentro de los modos de extinguir las obligaciones, ya
que la enumera entre ellos el articulo 1610 numeral 11.
Alessandri
y
Somarriva,
justifican
la
ubicación
conjunta
de
ambas
prescripciones, bajo un mismo titulo, por dos circunstancias:
•
Por haber reglas comunes aplicables a aquellas, como las del Parágrafo
Primero del Título XL; y,
•
11
Por el elemento común de las mismas: el tiempo.
Carrión Erréis Daniel Dr.: “La Prescripción Adquisitiva y Extintiva en el Código Civil Ecuatoriano”,
Editorial Fondo de Cultura Ecuatoriana, Cuenca-Ecuador, 1990.
- 22 -
CAPITULO II
LA POSESION
- 23 -
DEFINICION.- Algún autor ha dicho que la posesión dentro del contexto de
las instituciones jurídicas constituye como una vieja solterona sin parientes,
algo solitario; una institución que no tiene relación con los demás, circunstancia
que no es así.
Es uno de los aspectos mas controvertidos en el área jurídica, porque todas las
relaciones jurídicas que el hombre establece con las cosas de la naturaleza,
suponen un contacto con ellas, lo cual se traduce en un vínculo de dominación;
en general, las relaciones materiales con las cosas reciben el nombre de
posesión.
La posesión se la define como “la tenencia de un bien con el animo de dueño”.
La Enciclopedia Jurídica Omeba define a la posesión “como una relación o
estado de hecho, que confiere a una persona el poder exclusivo de retener una
cosa para ejecutar actos materiales de aprovechamiento, animus domini o
como consecuencia de un derecho real o personal, o sin derecho alguno”.12
Para DANIEL OVEJERO la posesión “es el poder o señorío que el hombre ejerce
de una manera independiente sobre las cosas, con el fin de utilizarlas
económicamente, poder que jurídicamente se protege, con prescindencia de la
cuestión de saber si corresponde o no a un derecho”.13
Nuestro Código Civil en su articulo 734 define a la posesión como “la tenencia
de una cosa determinada con animo de señor y dueño; sea que el dueño o el
que da por tal tenga la cosa por si mismo, o bien por otra persona en su lugar y
a su nombre.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no
justifica serlo”.14
12
Enciclopedia Jurídica Omeba, Lavalle, Buenos Aires, Tomo XXII
Daniel Ovejero, “La posesión”, Buenos Aires, edición de1942, Pág. 15.
14
“Código Civil”, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2001.
13
- 24 -
ELEMENTOS DE LA POSESION.- Para que la posesión pueda darse,
debe haber la presencia de dos elementos:
• La tenencia del bien que es el aspecto material; y,
• El animo que es el elemento psicológico o intelectual de la posesión.
La tenencia del bien es un poder físico o potestad de hecho sobre la cosa,
pero no significa solamente el hecho que se tenga un contacto físico y actual
con el bien; es decir; la detentación momentánea del bien, siendo así la
capacidad de poseer seria mínima.
Por ejemplo hay personas que tienen varios inmuebles y no pueden estar en
todos; es por eso que la tenencia del bien va mucho mas allá de la detención
del bien, más bien significa que tenemos potestad sobre estos bienes y que
podemos tomar decisiones sobre esos bienes por lo que se amplia la
capacidad posesoria del bien.
Inclusive el poseedor de un bien puede ejercer la tenencia a través de un
tercero llamado mero tenedor.
Precisamente el elemento de la prescripción es la posesión y no la mera
tenencia.
El animo de dueño es un elemento psicológico o intelectual que esta dentro de
la persona que tiene implicaciones objetivas; tal es así que el poseedor tiene
una actitud diferente del mero tenedor, el poseedor detenta el bien con animo
de señor o dueño “animus domini”; el mero tenedor detenta el bien
reconociendo el bien ajeno.
TEORIAS EXPUESTAS ENTORNO A LA POSESION.- La posesión
constituye uno de los aspectos que más controversias ha generado en el
aspecto jurídico, por eso se han dado varias teorías que tratan de resolver el
tema. Estas teorías desembocan en las tesis que defienden dos teorías:
- 25 -
♦
Teoría Clásica, Subjetiva o de la Voluntad que ha sido desenvuelta por
Savigny.
♦
Teoría Moderna u Objetiva, que ha sido preconizada principalmente por el
autor alemán Ihering.
♦
Teoría Clásica, Subjetiva o de la Voluntad.- De los dos elementos de
la posesión es el ánimo el característico y el que transforma la detención en
posesión. Para que haya tenencia basta la detentación material; la posesión,
en cambio, exige no solo la tenencia, sino el ánimo de tener para si la cosa o
de tenerla como señor y dueño.
El que haya posesión o tenencia depende, pues, de la voluntad de la persona
que tiene la cosa: si su ánimo es poseer para ella misma, hay posesión; si su
voluntad es poseer para otra, hay tenencia. Por esta razón de poseer para otro
no tenían los meros detentadores en el Derecho Romano –salvo casos
excepcionales- , la protección de los interdictos.
Pero este animus domini no solo debe existir en el fuero interno del individuo,
porque de ser así no habría más prueba de él que la declaración del pretendido
poseedor: ha de aparecer del titulo mismo en virtud del cual detenta. Esta es la
razón por la que a los meros tenedores, como el arrendatario, no se les
reconoce animus domini, pues en el titulo mismo que los autoriza a disfrutar de
la cosa, reconocen la propiedad de otro.
La idea de la posesión exige el animus domini, esto es, que el que tenga la
cosa se conduzca a su respecto como propietario; pero no supone la
convicción de que se es efectivamente. Por eso el ladrón es tan poseedor de
la cosa robada como el propietario mismo. Y es bien difícil hallar una persona
con más ánimo de tener la cosa como señor y dueño que el ladrón.
- 26 -
Recordemos que el nombre de teoría subjetiva que se ha dado al sistema
preconizado por Savigny se explica por atribuir a la voluntad un efecto
preponderante en la caracterización de la posesión.15
Pero esta teoría en la actualidad no tiene vigencia en su forma pura, los
seguidores de Savigny han interpretado su teoría adicionando lo que se llama
en el campo jurídico “Teoría de la Causa”, que modifica la concepción del
animus domini “sustituyendo la idea de una voluntad individual de poseer con la
idea de una voluntad legal derivada de la causa u origen de la relación
posesoria; si ella es una causa que implique la existencia del animus domini,
habrá posesión; si es una causa que no lo implique, habrá detención”.16
♦
Teoría Moderna u Objetiva.- Esta teoría sostiene que la posesión no es
un hecho sino un derecho. Ihering no pretende suprimir de la posesión el
elemento intencional, pero niega que exista un animus especial o calificado,
y menos un animus domini, para constituir la posesión.
Toda relación
posesoria implica un ánimo, aun la mera detentación, pues también supone
voluntad.
Sin esta, solo puede concebirse una mera yuxtaposición local
(caso del prisionero que esta en contacto con sus cadenas o de la persona
dormida a quien se pone algo entre las manos). El elemento intencional es
común a la posesión y a la detentación y no consiste en un animus domini,
sino en el propósito de servirse de la cosa para sus necesidades.
El animo y la tenencia forman en la doctrina de Ihering un todo indivisible, pues
el “animo y la tenencia, en materia posesoria, no son mas que los dos aspectos
de una misma relación. El ánimo es el propósito de servirse de la cosa para sus
necesidades, y la tenencia, la exteriorización de ese propósito. La tenencia no
es, por consiguiente, una simple relación material, la de tener una cosa en su
potestad real, sino la manifestación externa de una voluntad, y por ende, no se
15
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
16
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973
- 27 -
da sin el animo, que es el propósito exteriorizado y hecho visible mediante la
tenencia”.17
El elemento intencional no es, pues distinto ni independiente de la tenencia:
esta implícitamente contenido en él. De ahí que toda detentación, aunque sea
por otro, comprende ambos elementos y es siempre posesión, a menos que
una disposición expresa de la ley declare que solo hay detentación: en tanto no
exista ese texto debe reputarse al detentador como poseedor; todo caso de
duda debe considerarse como posesión. Consecuentemente, al demandante
en materia de posesión le basta probar la tenencia y a su contradictor
corresponde acreditar que aquella detentación ha sido privada por la ley de la
protección de los interdictos.
El nombre de teoría objetiva se explica porque mira al hecho exteriormente
visible de la relación posesoria; por regla general, reconoce la posesión en todo
poder físico ejercido voluntariamente sobre una cosa.18
SISTEMA DEL CODIGO ECUATORIANO.- Nuestro Código Civil adopto,
la teoría posesoria clásica o subjetiva de Savigny, como se desprende de la
definición constante en el articulo 734: Posesión es la tenencia de una cosa
determinada con animo de señor y dueño; sea que el dueño o el que da por tal
tenga la cosa por si mismo, o bien por otra persona en su lugar y a su nombre.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo”.
A pesar de la definición, en el sistema del Código no es la voluntad individual,
de modo absoluto, el elemento determinante de la posesión. Nadie puede, por
su solo arbitrio, cambiar la naturaleza de la relación persona-cosa.
La ineficacia de la sola voluntad se puede apreciar también en relación con la
tenencia de las cosas “extra commercium” que nunca puede llegar a ser
17
Saleilles, “Elementos constitutivos de la posesión”. Versión española de J.M.Navarro, Pág. 187.
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
18
- 28 -
posesión, pese al animus domini, porque lo impide el ordenamiento jurídico
objetivo.
Más exacto parece afirmar que en el Código ecuatoriano se encuentra aplicada
la teoría subjetiva de Savigny, moderada por la teoría de la causa o voluntad
legal.
La disposición del inciso primero del articulo 764 según la cual, si el que tiene
la cosa en lugar o a nombre de otro la usurpa, dándose por dueño de ella, no
se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; y la disposición del
articulo 753 que contiene normas aplicables a la conservación de la posesión,
indican claramente que nadie puede cambiar por si mismo, por su sola voluntad
o animo, la naturaleza de la relación habida con la cosa.
Estas disposiciones, así como las que ordenan el régimen de la posesión
regular, presuponen la adopción, en el Código, del principio “nemo sibi ipsi
causam possessionis mutare potest”, cuyo alcance, por general consenso,
consiste en vincular la voluntad individual con la voluntad legal, evitando los
inconvenientes
subjetiva.
teóricos
y
prácticos
de
una
posesión
exclusivamente
19
LA MERA TENENCIA.- La propiedad, la posesión y la mera tenencia
forman una trilogía jurídica, en la cual, dentro de los principios que informan
nuestra legislación, lo mas perfecto es el dominio; y, lo mas imperfecto, la mera
tenencia; quedando en el medio la posesión, que es un dominio aparente.
La mera tenencia se caracteriza por la falta del ánimo de señor y dueño. Existe
en ella solo un elemento de la posesión, la tenencia.20
19
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973.
20
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
- 29 -
Se llama mera tenencia, dice el artículo 748 del Código Civil, la que se ejerce
sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El
acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el
derecho de habitación, son meros tenedores de la cosa empeñada,
secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenecen.
Lo dicho se
aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
La mera tenencia es una institución jurídica generadora, por si misma, de
importantes consecuencias jurídicas. Proviene generalmente de un contrato y
su régimen esta vinculado a él.
El titulo sirve comúnmente para caracterizar la naturaleza jurídica de la relación
persona-cosa. Hay casos, sin embargo, en que ni el titulo ni otra prueba
adecuada permiten decidir cual es la calidad del poder que la persona ejerce
en la cosa.
En otros términos, hay circunstancias en que puede resultar difícil determinar
si, en un caso, se esta en presencia de una relación posesoria o de una mera
tenencia. La persona en cuyo poder se encuentra la cosa ¿la mantiene con
animus domini?; o, por el contrario ¿reconoce dominio ajeno? Complicada
cuestión es ésta para cuya solución el código no contiene norma expresa, a
diferencia de otros códigos que, siguiendo el ejemplo de Napoleón, consignan
la presunción legal de posesión favorable al que detenta la cosa en su poder.
Víctor Manuel Peñaherrera afirma que “a este respecto la jurisprudencia ha
consagrado el siguiente axioma: a falta de prueba en contrario, se presume que
el que ha tenido la cosa bajo su potestad, la ha tenido a nombre propio; o en
otros términos: el animo de dueño se presume en la tenencia de las cosas”. Y
agrega: “El nuestro (el código) nada dice sobre el particular; pero como a falta
de ley deben considerarse como tales los principios de justicia universal,
debemos regirnos por esa regla en la practica y considerarla como una
verdadera presunción legal”.
- 30 -
EFECTOS DE LA MERA TENENCIA.- La mera tenencia genera dos
efectos jurídicos importantes:
►
El mero tenedor de la cosa que se reivindica esta obligado a declarar el
nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene. (Art. 960 C.C.)
►
El que violentamente ha sido despojado de la mera tenencia tendrá derecho
para que se restablezcan las cosas al estado en que antes se hallaban, sin
que para esto necesite probar más que el despojo violento. (Art. 992 C.C.)
UTILIDAD DE LA POSESION.- Generalmente la posesión es ejercido por
el dueño del bien, esto es lo común; pero esta situación por más común que
sea no es absoluta, porque en algunos casos quien posee no es el dueño sino
un tercero.
Para analizar la situación de la utilidad hay dos situaciones:
* Dueño poseedor
* Poseedor no dueño
Se dice que entre posesión y dominio existe la misma relación que entre
cónyuges, están juntos formando una comunidad de existencia.
Posesión y
dominio están juntos aunque esto es generalmente, aunque los cónyuges por
lo general están juntos, hay veces que cada uno esta por su lado.
∗ DUEÑO POSEEDOR: Aquí estamos frente a una circunstancia en que la
posesión se ejerce como consecuencia del dominio.
Si el dominio protege a la posesión, la posesión tiene injerencia en el dominio;
el dominio sin posesión queda en el campo abstracto, ideal.
La posesión es la que permite que nos aprovechemos del servicio y utilidad del
bien, tiene trascendencia práctica, vivifica y da interés al dominio.
- 31 -
Esta es la utilidad que la posesión brinda al dominio, como por ejemplo: si a
una persona le roban un bien mueble sigue siendo dueño, pero no tiene un
derecho llamativo, si lo ofrece en venta indicando el titulo del bien a nadie le
interesa comprar un bien robado; en cambio, el ladrón lo vende el bien y
obviamente se lo compraran.
∗ POSEEDOR NO DUEÑO: Para éste la posesión le proporciona algunos
aspectos beneficiosos, debemos tomar en cuenta que la posesión no esta
protegida por el dominio, incluso en algunas circunstancias la posesión esta
en contra del dominio.
Esto podemos afirmar que si el poseedor es de buena fe, tiene derecho a la
propiedad de los frutos; es decir, la posesión genera dominio, los frutos
deberían ser del dueño del bien, el poseedor esta desplazando al dueño.
Una circunstancia que tiene el poseedor no dueño, es de adquirir la propiedad
mediante la prescripción adquisitiva desplaza al dueño del bien.
El poseedor esta exento de la prueba o la obligación de probar en los juicios
reivindicatorios, porque el dueño del bien que plantea una acción reivindicatoria
afirma que el demandado es poseedor; si el que plantea la acción afirma que
es el poseedor del bien por el hecho de que esta poseyendo e inclusive puede
ser considerado dueño y por ello el dueño tiene que probar que él es el dueño
y no quien esta poseyendo.
El poseedor puede sacar ventaja del juicio reivindicatorio en dos aspectos
básicos:
1) El poseedor de buena fe tiene derecho a los frutos, pero cuando se cita con
la demanda es considerado de mala fe, hasta que se pruebe la buena fe; es
decir, debe aprobar la buena fe.
- 32 -
2) El poseedor cuando aleja la prescripción tiene que alegar el tiempo de
posesión.
CLASES DE POSESIÓN.- Los distintos autores han clasificado la posesión
aplicando distintos criterios, pero vamos a referirnos a las cuatros clases de
posesión que nos da el Código Civil y son:
1. Posesión Regular
2. Posesión Violenta
3. Posesión Clandestina
4. Posesión Irregular
c POSESIÓN REGULAR.- Según el inciso primero del articulo 736 del Código
Civil
“Se llama posesión regular la que procede de justo titulo y ha sido
adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista después de adquirida
la posesión”.
Dos son, por tanto, los elementos de la posesión regular: el justo título y la
buena fe; requisitos diversos e independientes, de modo que puede concurrir el
uno y no el otro; como por ejemplo: Si A vende una cosa a B, y éste sabe que
aquél no es dueño de ella, hay justo título, pero no buena fe. Si A remite a B
una cosa en préstamo, y B cree, por error de hecho, que ha sido donación,
porque así le dijo y fue engañado por el encargado de llevarle la cosa, hay
buena fe pero no justo título.21
El Justo Título no se encuentra definido expresamente en el Código Civil, el
que más bien se limita a enumerar cuales podrían ser justo títulos y los vicios
que determinan un justo titulo potencial se convierte en titulo injusto. (Art. 737)
En definitiva, los justos títulos son constitutivos de dominio y se comparan a
los modos originarios de adquirir el dominio, es por eso que la doctrina
manifiesta que son justos títulos todas aquellas circunstancias que tienen
21
Víctor Manuel Peñaherrera “La Posesión”, Editorial Universitaria, Quito-Ecuador, Pág. 89
- 33 -
aptitud para que una persona se convierta en dueño de un bien, para otorgar
posesión regular.
En cambio, serán justo títulos traslaticios de dominio los que por su
naturaleza, sirvan para transferirlo, como la venta, la permuta, la donación
entre vivos.
Para la validez de estos títulos traslaticios de dominio dentro de la posesión
regular debe haber la tradición; en virtud del cual, el tradente procede a hacer
entrega de la cosa al adquirente y este toma la posesión de ella; porque no
debemos que olvidar que para que se perfeccione la tradición es necesario la
presencia de un título traslaticio de dominio.
La doctrina jurídica atribuye la calidad de justo títulos declarativos de dominio
a aquellos títulos que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesión
preexistentes. Nada crean ni transfieren; solo confirman, reconocen o verifican
una situación ya existente;22 y son títulos declarativos: las sentencias judiciales
sobre derechos litigiosos, las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o
declarar derechos preexistentes.
¿Que clase de clase de título es la sucesión por causa de muerte? No es,
evidentemente un título constitutivo porque el dominio del heredero se deriva
del dominio del causante; ni un título traslaticio de dominio porque los muertos
no trasfieren sus bienes, los transmiten. La sucesión por causa de muerte,
como título cabe dentro de lo que la doctrina llama títulos derivativos, que en
forma amplia suponen una transferencia de propiedad entre vivos o una
transmisión por causa de muerte.
En todo caso, ésta es un justo título, que traspasa al heredero la propiedad de
las cosas de que el difunto era realmente propietario y que, cuando no lo era,
22
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
- 34 -
habilita al heredero para la posesión regular de los bienes hereditarios de que
el difunto era poseedor con justo título23.
Los títulos de mera tenencia no serán justos porque jamás van a conferir
dominio, por ejemplo: el arriendo.
En nuestro Código Civil tampoco encontramos una definición de lo que se debe
entender por titulo no justo, lo que ha hecho el legislador es enumerar en el
artículo 738 cuales no son justo titulo:
1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que aparece
como otorgante;
2. El conferido por una persona como mandatario o representante legal de
otra, sin serlo;
3. El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que, debiendo
ser autorizada por un representante legal o por el juez, no lo ha sido; y,
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en
realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por acto
testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien, por disposición judicial, se haya
dado la posesión efectiva, servirá aquella de justo título, como al legatario
putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
reconocido.
Para Víctor Manuel Peñaherrera esta enumeración era innecesaria, porque en
verdad a nadie hubiera podido ocurrírsele jamás alegar ni en burlas que puede
considerarse como justo título el falsificado; es decir, no otorgado realmente
por la persona que aparece como otorgante, y cualquiera de los otros que
nuestro articulo menciona.
La Buena Fe es la conciencia de actuar correctamente, que nuestro proceder
este de acuerdo a la ley, a las buenas costumbres o la moral.
23
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, Edición de 1974.
- 35 -
Obviamente, de que podemos estar convencidos de que estamos en lo
correcto, pero podemos estar en un error.
La buena fe esta definida en forma precisa en lo que tiene que ver con la
posesión regular en el inciso primero del articulo 740 del Código Civil: “La
buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legítimos, exentos de fraude y de cualquier otro vicio”.
La última parte de esta disposición (Art. 740) se refiere a las dos clases de
error que puede ser de hecho o de derecho. El error de hecho es el falso a la
realidad como por ejemplo: el anillo no es de oro sino de cobre, es una
incongruencia en lo que suponemos y la realidad.
El error de derecho es
cuando no conocemos la ley; pero esta es una disposición que no va acorde
con la realidad, puesto que no conocemos ni siquiera el número de leyes, peor
su contenido.
En esta última parte de esta disposición también se establece una presunción
de mala fe que no admite prueba en contrario.
La buena fe es un elemento que tiene que presentarse al inicio de la acción
posesoria (articulo 736); es decir, desde el momento en que comienza la
posesión.
d POSESIÓN VIOLENTA.- Es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza
puede ser actual o inminente. (Art. 744 C.C.)
El hecho que el artículo 744 del Código Civil manifiesta que posesión violenta
es aquello que se adquiere mediante la fuerza; esto debe darse al inicio de la
posesión, para que conserve la característica de violenta.
Por ejemplo: Una persona esta en posesión desde 1980 hasta 1982 en forma
violenta, después desaparece la violencia pero por la toma de fuerza la
posesión es violenta aunque haya sido por dos años; ya que en el momento
- 36 -
que empleo la fuerza, la posesión es y será violenta aunque el que se apodero
de la cosa ejerza posteriormente de modo tranquilo su posesión.
Hay que advertir que la fuerza o las amenazas empleadas para adquirir la
posesión han de ser de relativa consideración, conforme el concepto jurídico
contenido en el artículo 1499 del Código Civil; es decir, deben ser capaz de
producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como fuerza de este género todo
acto que infunde a una persona justo temor de verse expuestos ella, su
consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y
grave.
El artículo 746 agrega que hay violencia, sea que se haya empleado contra el
verdadero dueño de la cosa, o contra el que la poseía sin serlo, o contra el que
la tenía en lugar o a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute
por una persona o por sus agentes, y que se ejecute con su consentimiento, o
que después de ejecutada se ratifique expresa o tácitamente.
Pero en el caso que una persona se apodera pacíficamente de una cosa y
toma posesión de ella pero, volviendo el dueño, lo repele por la fuerza; en tal
caso, su posesión seria violenta aunque inicialmente no hubiese empleado la
fuerza. El que, en ausencia del dueño, se apodera de la cosa, dice el artículo
745, y volviendo el dueño le repele, es también poseedor violento.
e POSESIÓN CLANDESTINA.- Es definida en el articulo 747 del Código Civil.
Art. 747.- Posesión clandestina es la que se ejerce
ocultándola a los que tienen derecho para oponerse a ella.
Es un vicio que tiene que ver con el ocultamiento, a aquellos que se oponen a
la posesión, por ejemplo: se esta arrendando una casa, pero él dice a sus
parientes que la casa es de él, pero cuando viene el dueño, el poseedor le
paga el arriendo.
- 37 -
Según la doctrina no solo el dueño se opone a la posesión, sino en general
todos aquellos que tienen vinculación con el dueño, por ejemplo: mi papa tiene
una casa, pero alguien esta en posesión, yo puedo sacar a esa persona en
representación del dueño.
La posesión clandestina es aquello que se oculta al dueño y a los que tienen
vinculo con el dueño que pueden actuar en representación del mismo.
En todo caso, la clandestinidad es un vicio relativo porque el ocultamiento no
se puede dar a cualquier persona, sino a aquellos que pueden oponerse a la
posesión.
La clandestinidad es un vicio en el ejercicio de la posesión porque en cualquier
momento el dueño puede saber de la posesión.
La clandestinidad se distingue de la violencia en que ésta es indeleble porque
procede de un solo acto que afecta a la posesión desde su nacimiento, en tanto
que aquella es temporal puesto que por referirse al ejercicio de la posesión,
puede desaparecer en el momento en que deje de ocultarse a quien tenga
derecho para oponerse a ella.24
f POSESIÓN IRREGULAR.- Es la que carece de uno o más de los requisitos
señalados en el artículo 736. (Art. 742 C.C.)
La posesión irregular es la que carece de los requisitos de la posesión regular:
justo titulo y buena fe; es decir, que en la posesión irregular no hay justo titulo y
lo que hay es mala fe.
24
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973.
- 38 -
La posesión irregular se analizaba después de la regular, pero tanto la
posesión violenta y clandestina tienen semejanza con la posesión irregular
básicamente, porque no tienen un justo titulo, ni buena fe.
Algún autor afirma que este concepto es incompleto porque, la posesión
irregular tiene otro tratamiento jurídico; es por eso que a la posesión irregular
se le debe diferenciar de la posesión violenta como de la posesión clandestina.
Víctor Manuel Peñaherrera considera a la posesión violenta y clandestina como
posesiones viciosas; y, que no son una especie o subdivisión de la posesión
irregular; ya que ni toda posesión viciosa es irregular, ni toda posesión irregular
es viciosa.
LA INTERRUPCION DE LA POSESION.- Para que se pueda establecer
la prescripción debe haber una posesión no interrumpida que es la que no ha
sufrido ninguna interrupción natural o civil, según lo dispone el articulo 2425 del
Código Civil.
Por lo expuesto anteriormente, existen dos clases de interrupción de la
posesión:
ƒ Interrupción Natural
ƒ Interrupción Civil
ƒ
INTERRUPCIÓN NATURAL, se da cuando el poseedor deja de poseer; y,
según el articulo 2426 del Código Civil, la interrupción es natural, cuando:
1. Sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada;
2. Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra
persona.
La segunda causa de interrupción natural se explica porque no caben dos
posesiones simultáneas y exclusivas sobre la misma cosa. Se deja de poseer
una cosa, dice el artículo 760, desde que otro se apodera de ella con ánimo de
- 39 -
hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan.
Los casos de excepción a que se refiere el artículo 760 son relativos a la
posesión inscrita. Pero desde la reforma de 1956 es posible la existencia de
dos posesiones simultáneas sobre la misma cosa: la del que se apodere
materialmente de ella y la del que tenga a su favor la inscripción relativa a la
misma cosa.25
EFECTOS DE LA INTERRUPCION NATURAL.- Los efectos de la
interrupción natural se encuentran en el inciso tercero del mismo artículo 2426.
•
La interrupción natural de la primera especie no surte otro efecto
que el de descontarse su duración; esto concuerda con lo que dispone el
artículo 688 del Código Civil: Si una heredad es inundada, el dueño de ella
conserva su propiedad, y recupera la posesión luego que las aguas se
retiran.
•
La interrupción natural de la segunda especie hace perder todo el
tiempo de la posesión anterior; a menos que se haya recobrado
legalmente la posesión, conforme a lo dispuesto en el Título De las
acciones posesorias.
En tal caso, no se entenderá haber habido
interrupción para el desposeído; entonces una persona cuando ha
perdido la posesión por haber irrumpido en ella otra persona, para no perder
el tiempo que ha estado poseyendo, debe plantear la acción posesoria
adecuada, para que se acate lo que establece el articulo 765 del Código
Civil: “El que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá haberla
tenido durante todo el tiempo intermedio”.
ƒ
INTERRUPCIÓN CIVIL, de acuerdo con el artículo 2427 del Código Civil
“Interrupción Civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.
25
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973.
- 40 -
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aun
él en los casos siguientes:
1. Si la citación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o cesó en la
persecución por más de tres años; y,
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción
por la demanda”.
Sobre esta disposición el doctor Víctor Manuel Peñaherrera dice: “Podemos,
por tanto, tener como definitivamente establecido:
Que no cualquier gestión judicial, sino la verdadera, la pertinente demanda, es
el acto que el interesado debe efectuar para interrumpir la prescripción; y
Que ni aun aquel acto surte este efecto sino en virtud de la citación… Para la
interrupción requiérese esencialmente que la demanda sea pertinente, esto es,
apropiada a ese objeto, porque en ella se haga uso del derecho que por la
prescripción iba a extinguirse. El dueño de una cosa de que no esta en
posesión, no puede interrumpir la prescripción de dominio que está corriendo a
favor del poseedor, sino intentando la acción apta para defender el dominio, la
acción reivindicatoria. Si en vez de ésta, deduce una acción personal contra el
poseedor
o
alguna
otra
acción
impertinente,
no
se
interrumpirá
la
prescripción… La acción debe ser pertinente, es decir, aquella que tienda a
ejercitar el derecho que pudiera extinguir por la prescripción”.
EFECTOS DE LA INTERRUPCION CIVIL.- La interrupción civil hace
perder todo el tiempo anterior de posesión.
Por lo tanto, si el poseedor vencido entra posteriormente en posesión de la
misma cosa principiará para él una nueva posesión enteramente desvinculada
de la anterior, que se entiende perdida.
- 41 -
Los efectos de la interrupción civil tienen valor relativo en el sentido de que solo
el que ha intentado el recurso judicial puede alegarla, y de que solo perjudica a
aquél a quien se cita con la demanda.
Pero el artículo 2428 del Código Civil nos dice, si la propiedad pertenece en
común a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripción respecto de
una de ellas, la interrumpe también respecto de las otras.
LA POSESION COMO ANTECEDENTE PARA ALEGAR LA
PRESCRIPCION.- Para que la posesión tenga la validez necesaria para
fundamentar una prescripción tendrá que ser ejercida con el ánimo de señor y
dueño, por lo tanto todos aquellos que poseen algo reconociendo un dominio
ajeno, jamás podrán prescribir.
- 42 -
CAPITULO III
LA PRESCRIPCION EN
EL DERECHO POSITIVO
ECUATORIANO
- 43 -
LA PRESCRIPCION EN EL DERECHO CIVIL.- Dentro del Derecho
Civil, la prescripción constituye un modo de adquirir un derecho o de liberarse
de una obligación por el curso del tiempo. Es por lo tanto un medio de adquirir
derechos o de perder otros adquiridos, obrando el tiempo, en realidad, como el
productor esencial de estas situaciones jurídicas.
De lo expresado se derivan, bien fácilmente por cierto, dos clases de
prescripción: La prescripción adquisitiva y la prescripción extintiva.
LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA.- De acuerdo con el artículo 2416 del
Código Civil, la prescripción adquisitiva o usucapión puede definirse como un
modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por haberlas poseído durante
cierto tiempo con los requisitos legales.
CARACTERES JURIDICOS.- Eduardo Carrión Eguiguren nos dice que a la
prescripción adquisitiva se le atribuyen los siguientes caracteres:
•
Es un modo de adquirir originario: Según los artículos 622 y 2416 del
Código Civil, la prescripción es un modo de adquirir el dominio de las cosa
ajenas.
Ahora bien, a pesar de que las cosas que se adquieren por la prescripción son
ajenas; es decir, tienen dueño, se dice que es modo originario de adquirir
porque el derecho del prescribiente no proviene del dueño anterior, sino de un
hecho independiente de la voluntad de éste, que es la posesión.
No hay en la prescripción sucesión de derechos. Por eso el inciso segundo del
artículo 737 enumera a la prescripción entre los títulos constitutivo de dominio.
•
La prescripción sirve para adquirir el dominio de los bienes corporales,
raíces o muebles, que están en el comercio humano y que se han poseído
con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros
derechos reales que no están especialmente exceptuados. (Art. 2422)
- 44 -
•
La prescripción es un modo de adquirir a título singular. No obstante, por
excepción, puede adquirirse por prescripción una universalidad, como la
herencia.
•
La prescripción es un modo de adquirir las cosas gratuitamente, en el
sentido de que la adquisición no implica, por si misma, gravamen
económico para el prescribiente.
•
La prescripción opera durante la vida del prescribiente. Hay, por lo tanto,
adquisición por acto entre vivos.
•
En la adquisición por prescripción intervienen tres elementos: la posesión, el
tiempo y la ley.
REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA.- Tres son los requisitos
de la prescripción adquisitiva:
1. Prescriptibilidad de la cosa;
2. Posesión de la cosa; y,
3. Que la posesión haya durado el tiempo
señalado por la ley.
c PRESCRIPTIBILIDAD DE LA COSA, la regla general es que las cosas
sean susceptibles de prescripción; solo por excepción hay cosas
imprescriptibles.
Son imprescriptibles; es decir, no pueden ganarse por prescripción:
›
Las cosas propias, esto se debe a que la prescripción es un modo de
adquirir y nadie puede adquirir lo que ya le pertenece, lo que esta en su
patrimonio;
- 45 -
›
Las cosas indeterminadas, la razón de esta excepción consiste en que la
prescripción presupone la posesión de la cosa y la posesión es la tenencia
de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño.
Por consiguiente, la prescripción obra solamente respecto de cosas
individualmente determinadas.
›
Los derechos personales o créditos, el articulo 2422 limita el campo de la
prescripción
adquisitiva
al
dominio
y
demás
derechos
reales
no
exceptuados.
›
Los llamados derechos de la personalidad, esto se debe a que tales
derechos están íntimamente vinculados a la persona humana y no tienen
carácter patrimonial.
›
Los derechos reales expresamente exceptuados, tal es el caso de las
servidumbres discontinuas e inaparentes (Arts. 946 y 981 C.C.)
›
Las cosas comunes, estas cosas como la alta mar, no son prescriptibles
porque no son susceptibles de dominio y ninguna nación, corporación o
individuo tiene derecho de apropiárselas (Art. 621 C.C.)
›
Las cosas que están fuera del comercio, según esto no son prescriptibles
los bienes nacionales de uso público.
d POSESION DE LA COSA, la posesión de la cosa es elemento esencial de
la prescripción adquisitiva. (Art. 2416)
Existen ciertos estados o situaciones en que, estando la cosa bajo el poder de
la persona, ésta no posee, y por lo tanto no puede ganar el dominio de dicha
cosa por prescripción. Estos estados son:
¦
La mera tenencia, en que el tenedor reconoce dominio ajeno. (Art. 748)
- 46 -
La existencia de un titulo de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará
lugar a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
•
Que quien se pretende dueño no pueda probar que en los últimos quince
años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por quien alega
la prescripción;
•
Que quien alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo. (Art. 2434)
¦
La omisión de actos de mera facultad. Así, el que durante muchos años
dejo de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el
derecho de impedirle que edifique. (Art. 2423)
Se llaman actos de mera facultad los que cada uno puede ejecutar en lo suyo
sin necesidad del consentimiento de otro.
Hay que tener presente, como principio general, que el solo no ejercicio del
derecho de dominio no acarrea la extinción del mismo, sino cuando otra
persona toma posesión de él y lo adquiere por prescripción.
¦
La mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confiere
posesión ni da fundamento a prescripción alguna.
Así, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras o paste en
ellas, no por eso se impone la servidumbre de este transito o pasto.
Esta disposición fomenta la paz social, porque sin ella todos se cuidarían de
impedir la realización del mínimo acto de otro a causa de temor de que pudiera
resultar una posesión apta para prescribir. Ninguna tolerancia seria posible.26
26
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973.
- 47 -
CALIDADES QUE DEBE REUNIR LA PRESCRIPCION.- La posesión requerida
para toda prescripción adquisitiva debe ser:
¾
¾
Pública
¾
Pacifica
¾
Actual
¾
Exclusiva; e,
¾
Ininterrumpida
PUBLICA, la posesión clandestina es una posesión viciosa y no sirve para
la prescripción.
El hecho de que la posesión sea pública no quiere decir que únicamente la
posesión no sea clandestina, pero la clandestinidad es un vicio relativo porque
ocultamos la posesión a quien actúa como dueño.
Pero esto va más allá de la no clandestinidad porque la prueba más idónea
para justificar la posesión es la prueba testimonial.
Para que el poseedor pueda contar con testigos, esa posesión forzosamente
debe ser ejercida frente a todos, pero por ejemplo: Si ejerce la posesión frente
al dueño y solo a 10 personas se presenta como mero tenedor y a todos los
demás le dice que es dueño del bien, pero en el proceso esas 10 personas dan
su testimonio en favor del dueño y el juez declara sin lugar la prescripción.
La posesión debe ser pública y no debe ocultarse ni siquiera a algunas
personas, puesto de que la prescripción no procede.
¾
PACIFICA; es decir, en la posesión no debe haber intervenido la fuerza.
A este respecto existen dos corrientes doctrinarias para considerar a la
posesión como pacifica.
Según el artículo 743 del Código Civil son posesiones viciosas la violenta y la
clandestina.
- 48 -
1.- Aquello que se adquiere mediante la fuerza se convierte en posesión
violenta y por esta circunstancia ya no será posesión pacifica.
Para que la posesión sea considerada pacifica:
•
La posesión debe ser no violenta, para cumplir con el requisito de
pacificidad.
•
Debe haberse ejercitado la posesión en forma pacifica, sin interrupción de la
violencia el tiempo necesario para que opere la prescripción.
Por lo tanto, para que proceda la prescripción debe cumplir con estas
condiciones.
2.- Tomando en cuenta la regla segunda de la regla cuarta del articulo 2434, lo
que exige la prescripción extraordinaria es que durante los últimos 15 años se
halla ejercido la posesión en forma pacifica.
Aplicando la segunda opinión doctrinaria, los invasores podrán alegar la
prescripción en el sentido de que la posesión violenta es útil siempre y cuando
se ejercite en forma pacifica durante los últimos 15 años.
¾
ACTUAL, el hecho de que la posesión sea actual significa que la posesión
se mantenga al momento de alegar la posesión, no se puede pedir la
prescripción con una posesión pasada.
Por ejemplo: Juan posee una casa desde 1970 hasta 1999 y se va a los
Estados Unidos. Juan en el 2001 regresa y encuentra que otro posee el bien y
plantea la prescripción, pero no procede porque ya no esta poseyendo el bien.
¾
EXCLUSIVA, la posesión debe ser ejercida por quien o por quienes alegan
la prescripción; es decir, no se debe estar coposeyendo el bien.
Es por
esta exigencia que no procede la prescripción de derechos y acciones.
- 49 -
Por ejemplo: Una casa la posee A, B y C; es decir, son coposeedores. C
plantea la demanda de prescripción adquisitiva de la casa no procede porque la
posesión no es exclusiva de C, peor aun no puede plantear la prescripción de
su cuota. Lo que si se puede es que A, B y C pueden plantear la prescripción
adquisitiva y convertirse en copropietarios.
Sin embargo, con relación a esta circunstancia, hay algunos aspectos:
Por ejemplo: Un bien propiedad de Juan. María posee una parte en forma
exclusiva del bien de Juan, incluso ha puesto un muro; en este caso no hay
coposesión sino que el bien se ha divido y María plantea la prescripción
adquisitiva sobre la parte que posee, procediendo la misma.
Si A, B y C tienen posesión exclusiva sobre la parte que le corresponde, cada
uno podrá plantear en forma individual la prescripción de la parte del bien que
le corresponde.
¾
ININTERRUMPIDA, debe haber sido mantenida en forma continua sin
lagunas, durante todo el tiempo requerido, para que opere la prescripción
adquisitiva; es decir, no debe haber existido ni la interrupción de la
posesión, peor aun la suspensión de la prescripción.
e TRANSCURSO DE UN PLAZO, para prescribir adquisitivamente no basta
que se haya poseído una cosa susceptible de posesión; es preciso también
que transcurra un plazo continuado, que la posesión se prolongue durante el
tiempo que señala la ley.
Este requisito da posibilidad al verdadero propietario para reclamar la cosa que
está en poder de otro; sólo si después de cierto tiempo el dueño persiste en su
inactividad o negligencia para obtener la devolución del bien que le pertenece,
- 50 -
la ley concede preferencia al poseedor dejando la cosa definitivamente en sus
manos.27
CLASES DE PRESCRIPCION ADQUISITIVA.- La prescripción adquisitiva es
ordinaria o extraordinaria.
PRESCRIPCION ADQUISITIVA ORDINARIA.- Para ganar la prescripción
ordinaria, dice el artículo 2431, se necesita posesión regular no interrumpida,
durante el tiempo que las leyes requieren.
El tiempo necesario en la prescripción ordinaria es de tres años para los bienes
muebles, y de cinco, para los raíces. Cada dos días se cuenta entre ausentes
por uno solo para el cómputo de los años. Se entienden presentes, para los
efectos de la prescripción, los que viven en el territorio de la Republica, y
ausentes, los que residen en nación extranjera. (Art. 2432)
ELEMENTOS
DE
LA
PRESCRIPCION
ORDINARIA.-
La
prescripción
adquisitiva ordinaria requiere de los elementos generales, comunes a toda
prescripción adquisitiva, tales como calidad prescriptibles de la cosa, posesión
exclusiva no interrumpida, etc.
Requiere también de los elementos particulares expresados en los artículos
2431 y 2432, o sea:
•
Posesión regular, de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 736; y,
•
Posesión de tres años para los muebles y de cinco para los inmuebles.
Según esto, el que alegue la prescripción ordinaria deberá exhibir su justo titulo
y deberá demostrar que ha poseído durante el tiempo determinado en la ley,
según la calidad mueble o inmueble de la cosa.
27
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimiento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
- 51 -
La buena fe no necesita prueba porque se presume, excepto en los casos en
que la ley establece la presunción contraria. (Art. 741)
NO HAY PRESCRIPCION ADQUISITIVA ORDINARIA CONTRA TITULO
INSCRITO.- El sistema de la posesión inscrita, absoluto antes de la reforma de
1956, quedo parcialmente vigente en la codificación realizada por la Comisión
Legislativa Permanente.
Contra un titulo inscrito no tendrá lugar la prescripción ordinaria adquisitiva de
bienes raíces, o de derechos reales constituidos en estos, sino en virtud de otro
titulo inscrito; ni empezara a correr sino desde la inscripción del segundo. (Art.
2430)28
PRESCRIPCION
ADQUISITIVA
EXTRAORDINARIA.-
La
prescripción
adquisitiva extraordinaria se rige por las reglas generales de la prescripción y
por las especiales contenidas en los artículos 2434 y 2435.
Por lo tanto, además de la calidad prescriptible de la cosa, la prescripción
extraordinaria requiere:
a) Posesión irregular, continua e ininterrumpida; y,
b) Que la posesión haya durado quince años, sin distinción de muebles e
inmuebles.
La prescripción extraordinaria no se suspende, sino que corre contra toda
persona, con excepción de los cónyuges.
El artículo 2434 dice: El dominio de las cosas comerciales que no ha sido
adquirido por la prescripción ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo
las reglas que van a expresarse:
28
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973.
- 52 -
•
Cabe la prescripción extraordinaria contra titulo inscrito.
Mediante este numeral se dio cabida al texto del inciso segundo del artículo 10
de la Ley Reformatoria del Código Civil expedida en 1956.
Recordemos aquí lo dicho al tratar de la posesión, o sea, que la reforma de
1956, incorporada en el Código en el numeral uno del artículo 2434, alteró todo
el sistema de la posesión inscrita que tan estrecha relación guarda con la
prescripción.
•
Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno; basta la
posesión material en los términos del articulo 734.
La regla según la cual para la prescripción extraordinaria no es necesario título
alguno concuerda con el principio de que a esta clase de prescripción le basta
la posesión irregular.
•
Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un
título adquisitivo de dominio.
En
verdad,
al
ser
suficiente
la
posesión
irregular
para
prescribir
extraordinariamente, la buena fe resulta innecesaria. Por este motivo se ha
observado con razón que no había para que presumir de derecho la buena fe,
como lo hace el numeral segundo del artículo 2434, si en realidad es
innecesaria.
•
Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe y no
dará lugar a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que quien se pretende dueño no puede probar que en los últimos quince
años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por quien
alega la prescripción;
- 53 -
2. Que quien alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
La regla cuarta del artículo 2434 puede hacer creer que la mera tenencia se
cambia en posesión por el simple transcurso del tiempo.
Si bien se advierte, la regla cuarta del articulo 2434 no es excepción del
principio sustentado por el articulo 750, puesto que según éste el simple lapso
no muda la mera tenencia en posesión, y aquel hace depender el cambio de la
mera tenencia en posesión de dos elementos distintos que se agregan al
transcurso del tiempo, a saber:
1) Que quien se pretende dueño no pueda probar que en los últimos quince
años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por quien alega
la prescripción; y,
2) Que quien alega la prescripción prueba haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
SEMEJANZAS
ENTRE
LA
PRESCRIPCION
ORDINARIA
Y
EXTRAORDINARIA
Z
Ambas conducen a la adquisición del dominio.
Z
Tanto una como otra requieren posesión: una posesión regular y la otra,
posesión irregular.
Z
En cuanto al cómputo del plazo, en ambas se aplican las reglas de los
artículos 33, 34 y 35 del Código Civil.
- 54 -
DIFERENCIAS
ENTRE
LA
PRESCRIPCION
ORDINARIA
Y
LA
PRESCRIPCION EXTRAORDINARIA.
Según el Dr. Daniel Carrión Erréis, las diferencias entre la prescripción
ordinaria y extraordinaria son:
►
En que la prescripción ordinaria requiere posesión regular y en la
prescripción extraordinaria, posesión irregular. Por tanto, tratándose de una
propiedad inmueble no inscrita en la Registraduría de la Propiedad, ella solo
puede adquirirse por la prescripción extraordinaria de quince años, pues la
ordinaria que exige posesión regular, supone la tradición, y ésta se opera por
la inscripción en el Registro de la Propiedad.
►
La
prescripción
ordinaria
que
exige
posesión
regular,
supone
necesariamente un título traslaticio de dominio, no requiriéndose, en cambio,
para la extraordinaria, en que incluso, tratándose de bienes raíces, se puede
prescribir contra titulo inscrito. (Art. 2434)
►
La prescripción ordinaria exige buena fe y ésta por lo general, se presume
legalmente (Art. 2431); en cambio, en la extraordinaria, se presume de
derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título, excepto el caso de
que exista un título de mera tenencia, que hace presumir mala fe, a menos
que concurran las dos circunstancias que enumera el articulo 2434, en cuyo
caso parece que se ha transformado la naturaleza primitiva de la mera
tenencia, en posesión de la cosa.
►
En cuanto al tiempo de la posesión, en la prescripción ordinaria se exige tres
años para los bienes muebles y cinco para los bienes raíces, y en la
prescripción extraordinaria se exige siempre quince años.
En la forma de computar el tiempo, pues en la ordinaria, cada dos días se
cuenta con respecto a ausentes por uno solo; en la extraordinaria, el tiempo es
invariablemente el mismo, contra toda persona presente o ausente.
- 55 -
►
Finalmente, el plazo se suspende en la prescripción ordinaria a favor de
ciertas personas; no sucediendo lo mismo en la prescripción extraordinaria
en que no se suspende a favor de ninguna de aquellas personas, salvo el
caso discutido de la prescripción entre cónyuges. (Art. 2433 y 2435)
PRESCRIPCION ADQUISITIVA DE LOS OTROS DERECHOS REALES.- Las
reglas y principios que hemos analizado, se aplican a la prescripción adquisitiva
del derecho de dominio. Pero estas mismas reglas y principios se extienden a
la prescripción adquisitiva de los demás derechos reales, al tenor de lo
dispuesto en el artículo 2436 del Código Civil, con las excepciones que este
mismo articulo establece.
Art. 2436.- Los derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma
manera que el dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvo las
excepciones siguientes:
1º. El derecho de herencia se adquiere por la prescripción extraordinaria de
quince años; y,
2º. El derecho de servidumbre se adquiere según el Art. 946.
De acuerdo con el numeral 1 del artículo 2436, el derecho de herencia se
adquiere por la prescripción extraordinaria de quince años.
Además, el derecho real de herencia se puede también adquirir por la
prescripción ordinaria de cinco años, de conformidad con lo que dispone el
articulo 1314 del Código Civil en los siguientes términos: “El derecho de
petición de herencia expira en quince años. Pero el heredero putativo, en el
caso del inciso final del articulo 738, podrá oponer a esta acción la prescripción
de cinco años, contados como para la adquisición del dominio”.
Pero, en lo relativo al numeral 2 del artículo 2436, este se remite al artículo 946
que establece: “Las servidumbres discontinuas de todas clases y las
servidumbres continuas no aparentes sólo pueden adquirirse por medio de un
título; ni aun el goce inmemorial bastará para constituirlas.
- 56 -
Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por título, o por
prescripción de cinco años, contados como para la adquisición del dominio de
los fundos”.
LA PRESCRIPCION EXTINTIVA.- El artículo 2438 del Código Civil nos da la
definición de la prescripción extintiva: “La prescripción que extingue las
acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible”.
El fundamento y necesidad de la prescripción extintiva, así como de la
adquisitiva,
para
Laurent,
reside
especial,
técnica
y
científicamente
considerada, en el derecho social, antes que en el interés público, siendo por
tanto, tal fundamento u origen, mucho mas considerable que cualquier otra
finalidad.
Sin embargo, algunos tratadistas encuentran su fundamento en fines prácticos
e inmediatos, tales como los de suplir la falta de recibo, finiquito u otro
documento capaz de acreditar el cumplimiento de una obligación, evitando el
peligro a que por la perdida de sus comprobantes estarían expuestas, aun
aquellas personas que hubieren extinguido legalmente sus compromisos y
obligaciones. También la estriban en la suposición de abandono del derecho o
acción por parte del acreedor. Otros han pretendido equiparar la prescripción
extintiva a la presunción legal de extinción de la obligación, pero este criterio es
destruido con la consideración de que la presunción es un modo de prueba, y
la prescripción, en cambio, en nuestro sistema legal, es un modo de adquirir la
propiedad (Art. 622) o de extinguir las obligaciones. (Art. 1610 Nº 11)29
29
Carrión Erréis Daniel Dr.: “La Prescripción Adquisitiva y Extintiva en el Código Civil Ecuatoriano”,
Editorial Fondo de Cultura Ecuatoriana, Cuenca-Ecuador, 1990.
- 57 -
La prescripción extintiva actúa específicamente contra la pretensión del
acreedor de un derecho, paralizando esa pretensión, pero sin destruir en
esencia ese derecho. Esto lo comprobamos con la existencia de la institución
jurídica de la Obligación Natural, consignada en el articulo 1513, cuando al
hacer la clasificación de obligaciones en civiles y naturales, al hablar de estas
últimas, dice: “Naturales, las que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento; pero que, cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas. Tales son: 2o.- Las obligaciones civiles extinguidas
por la prescripción”.
Y subsistiendo como obligación natural puede ser
validamente pagad, o puede ser materia de una novación o caución. (Arts.
1671 y 1673)30
ACCIONES
Y
DERECHOS
QUE
NO
SON
SUSCEPTIBLES
DE
PRESCRIPCION EXTINTIVA.- Las acciones y derechos no susceptibles a la
prescripción extintiva son: La acción de nulidad de matrimonio no prescribe por
el tiempo (arts. 94, 98 y 104 num. 2 C.C.); tampoco podría oponerse
prescripción ni sentencia pronunciada en juicio seguido entre otras personas, a
quien se presenta como verdadero padre o madre del que es reputado por hijo
de otros, como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce dice el
articulo 366 del Código Civil; no prescribe por tiempo la acción para pedir
partición en casos de indivisión y mientras esta subsiste (Art. 1360); ni el
derecho que tiene el dueño de un predio no demarcado para que se fijen los
limites que lo separan de los predios colindantes (Art. 898), y para exigir a los
respectivos dueños que concurran a ello, haciéndose la demarcación a
expensas comunes; ni el derecho para imponer servidumbre de tránsito (Art.
946 y 242); ni el de acueducto (Art. 918); ni el derecho para adquirir la
medianería de un muro divisorio (Art. 910) y otros. Todos estos derechos no
prescriben, porque se tratan de facultades legales anexas al derecho real de
dominio. La renta vitalicia tampoco se extingue, a menos que haya dejado de
percibirse y demandarse por más de quince años (Art. 2209).
30
Carrión Erréis Daniel Dr.: “La Prescripción Adquisitiva y Extintiva en el Código Civil Ecuatoriano”,
Editorial Fondo de Cultura Ecuatoriana, Cuenca-Ecuador, 1990.
- 58 -
CONDICIONES
QUE
SE
REQUIEREN
PARA
LA
PRESCRIPCION
EXTINTIVA.- Para que proceda la prescripción extintiva, se requiere la
concurrencia de los siguientes requisitos:
1. Que haya transcurrido cierto lapso de tiempo, durante el cual no se haya
ejercido el correspondiente derecho o acción;
Art. 2439.- Este tiempo es, en general, de cinco años para las
acciones ejecutivas y de diez para las ordinarias.
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de cinco
años; y convertida en ordinaria, durará solamente otros cinco.
2. Que la prescripción no haya sido interrumpida (Art. 2442 C.C.); y,
Art. 2442.La prescripción que
extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la
obligación, ya expresa, ya tácitamente.
Art. 2443.- La interrupción que obra en
favor de uno de varios coacreedores, no
aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno de varios codeudores,
perjudica a los otros, a menos que haya
solidaridad, y no se haya ésta
renunciado en los términos del Art.
1559.
Se interrumpe civilmente por la citación
de la demanda judicial; salvo los casos
enumerados en el Art. 2427.
3. Que no se encuentre en estado de suspensión (Art. 2444 C.C.).
Art. 2444.- La prescripción que extingue las obligaciones se
suspende en favor de las personas designadas en el numeral 1o. del
Art. 2433.
Transcurridos quince años, no se tomarán en cuenta las suspensiones
a que se refiere el inciso precedente.
CIERTAS ACCIONES QUE PRESCRIBEN EN CORTO TIEMPO.- En el
Parágrafo Cuarto del Titulo XL que trata sobre la Prescripción, el legislador ha
hecho constar ciertas acciones que prescriben en corto tiempo, por ejemplo:
- 59 -
El artículo 2445, fija el plazo de prescripción de TRES AÑOS, para el cobro de
honorarios provenientes de varias actividades relativas a profesionales
liberales, que no estén regidas por las disposiciones del Código del Trabajo
El artículo 2446, establece el plazo de prescripción de DOS AÑOS, para la
acción de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los
artículos que despachan al menudeo, así también para toda clase de personas,
por el precio de servicios que se prestan periódica o accidentalmente, como
posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
El artículo 2447 trata sobre la interrupción y suspensión de las prescripciones
de corto tiempo y dice: “Las prescripciones mencionadas en los dos artículos
precedentes corren contra toda clase de personas, y no admiten suspensión
alguna. Interrúmpense:
1. Desde que hay pagaré u obligación escrita o concesión de plazo por el
acreedor; y,
2. Desde que hay requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2439”.
PRESCRIPCION DE ACCIONES ESPECIALES
Art. 2448.- Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las
acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se
mencionan en los títulos respectivos, y corren también contra toda
persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
Las prescripciones de ACCIONES ESPECIALES a que se refiere el artículo
2448 del Código Civil, son las siguientes:
•
La acción de divorcio, con el plazo de UN AÑO, contado en la forma y con
las correspondientes causales establecidas en el artículo 124 del Código
Civil.
•
La acción de reforma del testamento, con el plazo de CUATRO AÑOS,
contados en la forma establecida en el artículo 1261 del Código Civil.
- 60 -
•
La acción rescisoria, con el plazo de CUATRO AÑOS, contados en la
forma establecida en el articulo 1735, cuyo inciso final dice: “Todo lo cual se
entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro
plazo”; y, en el articulo 1736 del Código Civil.
•
La acción de saneamiento por evicción, con el plazo de CUATRO AÑOS,
de acuerdo con los artículos 1388 y 1823 del Código Civil. En este ultimo
se aclara que en “lo tocante a la sola restitución del precio prescribe según
las reglas generales”, o sea de conformidad con lo establecida en el articulo
2439 del Código Civil.
•
La de acción redhibitoria, con el plazo de SEIS MESES respecto de las
cosas muebles y de UN AÑO respecto de los bienes raíces, en todos los
casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no
hubieren ampliado o restringido este plazo, contado desde la entrega real;
de conformidad con el artículo 1833 del Código Civil.
•
La acción de rebaja del precio, con el plazo de UN AÑO para los bienes
muebles y de DIECIOCHO MESES para los bienes raíces, por los vicios
redhibitorios tipificados en el artículo 1825, o en el caso de la acción
estimatoria, definida en el artículo 1835, de conformidad con el artículo
1836.
•
La acción en el caso del pacto comisorio “en el plazo prefijado por las
partes, si no pasare de CUATRO AÑOS, contados desde la fecha del
contrato;
puesto
que,
transcurridos
estos
cuatro
años,
prescribe
necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo mas largo o ninguno”;
de conformidad con el articulo 1847 del Código Civil.
•
La acción de retroventa, que no podrá pasar de CUATRO AÑOS contados
desde la fecha del contrato, de conformidad con el artículo 1852 del Código
Civil.
- 61 -
•
La de acción rescisoria por lesión enorme, con el plazo de CUATRO
AÑOS, contados desde la fecha del contrato; de acuerdo con el artículo
1863 del Código Civil.
•
La de acción rescisoria pauliana, con el plazo de UN AÑO, contado desde
la fecha del acto o contrato; de conformidad con el artículo 2394 del Código
Civil.
LA PRESCRIPCION EN EL DERECHO PENAL.- El Dr. Jorge Zavala
Baquerizo nos explica que en el Derecho Procesal Penal se hace una
diferencia cuando de la prescripción se trata, pues por un lado se nos
presentan la prescripción del ejercicio de la acción y la prescripción de la
pretensión punitiva, y por otro lado, se manifiesta la prescripción de la pena. La
prescripción del ejercicio de la acción y la prescripción de la pretensión punitiva
son excepciones procesales penales perentorias, en tanto que la última es un
instituto sustantivo de carácter especial que solo tiene por finalidad extinguir las
penas; es decir, que mientras las dos primeras están referidas al proceso, la
última se refiere de manera exclusiva a la pena.
Cuando se comete una infracción se debe iniciar el proceso penal, sea por
estímulo que se hace al juez a través de cualquiera de los modos de ejercer la
acción penal (denuncia, acusación particular o privada, excitación fiscal). Pero
el propio Estado se impone un límite temporal dentro del cual se debe iniciar el
proceso penal, esto es, que desde la medianoche del día en que se cometió la
infracción hasta el día en que inicia el proceso penal no debe transcurrir el
máximo del tiempo que la ley penal ha señalado para la indicada iniciación. Si
no se inicia el proceso penal dentro de ese límite temporal, entonces, prescribe
el ejercicio de la acción penal.
El artículo 101 del Código Penal nos explica sobre el asunto de las
prescripciones expresando: “Toda acción penal prescribe en el tiempo y con las
condiciones que la ley señala.
- 62 -
En el ejercicio del derecho que la prescripción establece, se observarán las
reglas que siguen:
Tanto en los delitos de acción pública como en los delitos de acción privada se
distinguirá ante todo si, cometido el delito, se ha iniciado o no enjuiciamiento.
A excepción de los casos de imprescriptibilidad de las acciones y de las penas
previstas en el último inciso del número 2 del artículo 23 y en el segundo inciso
del artículo 121 de la Constitución Política de la República, en los demás
delitos reprimidos con reclusión, cuyo ejercicio de acción es pública, de no
haber enjuiciamiento, la acción para perseguirlos prescribirá en diez años;
tratándose de delitos reprimidos con reclusión mayor especial, la acción para
proseguirlos prescribirá en quince años. Tratándose de delitos reprimidos con
prisión, la acción para perseguirlos prescribirá en cinco años. El tiempo se
contará a partir de la fecha en que la infracción fue perpetrada.
En los mismos delitos de acción pública, de haber enjuiciamiento iniciado antes
de que aquellos plazos se cumplan, la acción para continuar la causa
prescribirá en los mismos plazos, contados desde la fecha del auto cabeza de
proceso.
Si el indicado se presentare voluntariamente a la justicia en el plazo máximo de
seis meses posteriores al inicio de la instrucción, los respectivos plazos se
reducirán a diez en los delitos reprimidos con reclusión mayor especial; a ocho
años en los demás delitos reprimidos con reclusión; y, a cuatro años en los
delitos reprimidos con prisión. En estos casos, los plazos se contarán desde la
fecha del inicio de la instrucción.
No surtirá efecto esta regla en caso de
reincidencia.
En los delitos de acción privada, la acción para perseguirlos prescribirá en
el plazo de ciento ochenta días, contados desde que la infracción fue cometida.
- 63 -
Iniciada la acción y citado el querellado antes del vencimiento de ese plazo, la
prescripción se producirá transcurridos dos años a partir de la fecha de la
citación de la querella.
La acción penal por delitos reprimidos sólo con multa se extinguirá en cualquier
estado del juicio, por el pago voluntario del máximo de la multa correspondiente
al delito, y de las indemnizaciones, en los casos en que hubiere lugar.
Si la prescripción se hubiese operado por la falta de despacho oportuno de los
jueces, éstos serán castigados por el superior con la multa de quinientos a
cinco mil sucres, quedando a salvo la acción de daños y perjuicios a que
hubiere lugar contra dichos funcionarios, de conformidad con lo prescrito en el
Código de Procedimiento Civil.
En la misma pena incurrirán los funcionarios del ministerio público y secretarios
de cortes y juzgados por cuya negligencia se hubiere operado la prescripción.
De haber acusador particular, o de tratarse de querella, la multa se dividirá en
iguales partes entre la administración de justicia y el acusador. La parte de
multa que corresponda a la administración de justicia será invertida por la Corte
Suprema en su caso, o por la respectiva Corte Superior que hubiere impuesto
la multa, en gastos generales de la administración de justicia”.
En lo relativo a la prescripción de las penas el artículo 107 del Código Penal
nos dice: “Las penas privativas de la libertad, por delito, prescriben en un
tiempo igual al de la condena, no pudiendo, en ningún caso, el tiempo de la
prescripción ser menor de seis meses.
La prescripción de la pena comenzará a correr desde la media noche del día en
que la sentencia quedó ejecutoriada y se imputará al tiempo necesario para la
prescripción el que el delincuente hubiere estado recluso, preso o detenido por
motivo del mismo delito.
- 64 -
Se exceptúan los casos en que fueren violadas las garantías constitucionales
por parte de funcionarios o empleados públicos, conforme a lo prescrito en la
Constitución Política”.
En lo referente a la prescripción de multas y comiso especial, se refiere el
articulo 111 del Código Penal: “Las penas de multa y de comiso especial
prescribirán en los plazos señalados para la prescripción de las penas
principales; y las condenas civiles impuestas por una infracción prescribirán
según las reglas del Código Civil.
Cuando sólo se hubiere impuesto multa o comiso especial, prescribirá en un
año”.
En el mismo Código Penal se refiere a la interrupción de la prescripción penal
en sus artículos 108 y 112:
Art. 108.- Tanto la prescripción de la acción como la de la pena se
interrumpen por el hecho de cometer el reo otra infracción que
merezca igual o mayor pena, antes de vencerse el tiempo para la
prescripción.
Art.
112.-
La
prescripción
correrá
o
será
interrumpida,
separadamente, para cada uno de los participantes en un delito.
En el artículo 114 del Código Penal nos enseña que la prescripción penal debe
declararse a petición de parte, o de oficio, necesariamente, al reunirse las
condiciones exigidas en este Código.
Además se hace necesario hacer una diferencia entre la prescripción civil y la
penal. Mientras la primera es jurídicamente el abandono que el particular hace
del ejercicio de un derecho, ya por no haber concurrido oportunamente ante el
titular del órgano jurisdiccional civil con su demanda, ya por no haber mostrado
interés en la conclusión del proceso –cuando se ha ejercido la acción civil-
- 65 -
permitiendo que dicho proceso cancele su vigencia por el transcurso del
tiempo.
En tanto que la prescripción de la pena es la renuncia del Estado a su derecho
a ejecutar la pena que consta en el mandato pronunciado por él mismo a través
de una sentencia formalmente ejecutoriada.
En la prescripción civil se opera por voluntad de la parte interesada en el
asunto civil; en la prescripción penal es el propio Estado el que se ha impuesto
un límite temporal dentro del cual está en capacidad de hacer efectiva la pena
que él mismo ha impuesto. No depende de la voluntad del acusador, o del
fiscal, sino del Estado el que se extinga la pena por el transcurso del tiempo.
LA PRESCRIPCION EN EL DERECHO DEL TRABAJO.- En la
Constitución en su artículo 35 nos dice que el trabajo es un derecho y un deber
social. Gozará de la protección del Estado, el que asegurará al trabajador el
respeto a su dignidad, una existencia decorosa y una remuneración justa que
cubra sus necesidades y las de su familia. Se regirá por las siguientes normas
fundamentales:…
Entre estas normas fundamentales nos interesa la numero cuatro que dice:
“Los derechos del trabajador son irrenunciables. Será nula toda estipulación
que implique su renuncia, disminución o alteración.
Las acciones para
reclamarlos prescribirán en el tiempo señalado por la ley, contado desde la
terminación de la relación laboral”.
Este numeral cuatro del articulo 35 de la Constitución tiene relación con lo que
dispone el articulo 632 del Código del Trabajo y dice: “Las acciones
provenientes de los actos y contratos de trabajo PRESCRIBEN EN TRES
AÑOS, contados desde la terminación de la relación laboral, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artículos que siguen y en los demás casos de prescripción de
corto tiempo, especialmente contemplados en este Código”.
- 66 -
Según el artículo anterior las acciones prescriben generalmente en 3 años, a
partir de la terminación laboral, pero hay acciones que PRESCRIBEN EN UN
MES de acuerdo con el artículo 633 del Código del Trabajo y estas son:
¾
La de los trabajadores para volver a ocupar el puesto que hayan dejado
provisionalmente por causas legales; por ejemplo quienes han ido al
servicio militar obligatorio, la ley da 30 días para reintegrarse al trabajo, el
patrono debe guardarle su puesto de trabajo.
Este tiempo es para recuperarse, para descansar del buen trato que se le
dio.
Sino se presenta en los 30 días se considerara en abandono del
trabajo.
¾
La de los empleadores para despedir o dar por terminado el contrato con el
trabajador; y,
¾
La de los empleadores, para exigir del trabajador indemnización por
imperfecta o defectuosa ejecución del trabajo ya concluido y entregado.
PRESCRIBE EN DOS AÑOS, el derecho de los trabajadores para reclamar las
indemnizaciones por riesgo de trabajo. Los riesgos de trabajo se dividen en
accidentes de trabajo y por enfermedades profesionales.
Existen acciones imprescriptibles, que pueden reclamarse en cualquier tiempo
como por ejemplo la jubilación patronal, sin importar el tiempo de terminación
de la relación laboral.
Es imprescriptible la afiliación al Seguro Social incluso después de 20 años de
terminada la relación puede reclamar en cualquier tiempo esta afiliación,
también si un trabajador ha tenido dos o más trabajos y si uno no lo afilio al
IESS puede reclamar en cualquier tiempo la afiliación al IESS, también en
cuanto, por el monto que se le afilia al trabajador. Por ejemplo si gana 500 y lo
afilia por 100 se perjudica al trabajador en cuanto al monto de obtención de los
fondos de reserva.
- 67 -
Es imprescriptible también, el derecho a reclamar el fondo de reserva que es
concomitante con el IESS.
El Código del Trabajo también regula sobre la suspensión e interrupción de la
prescripción en lo laboral en su articulo 634 y dice: “La prescripción de tres
años o más se suspende e interrumpe de conformidad con las normas del
Derecho Civil; pero transcurridos cinco años desde que la obligación se hizo
exigible, no se aceptará motivo alguno de suspensión y toda acción se
declarará prescrita”.
LA PRESCRIPCION EN EL DERECHO MERCANTIL.- La prescripción
en el área mercantil ecuatoriana opera generalmente en plazos más cortos que
en el ámbito civil, sin embargo, el articulo 723 del Código de Comercio prevé
que: “Las acciones que no tengan un plazo determinado por este Código para
ser deducidas en juicio, prescribirán según su naturaleza, con arreglo a las
disposiciones del Código Civil”.
A continuación algunos ejemplos sobre la prescripción en el Derecho Mercantil
de acuerdo con el Código de Comercio.
Art. 102.- Las acciones por operaciones de correduría, entre el corredor y el
que lo emplea, prescriben en dos años, contados desde la fecha en que se
concluyó la operación.
Art. … (202.17).- La acciones previstas en esta Ley prescribirán en el plazo
de tres años contados a partir de la fecha del vencimiento del pago del precio
de la cosa vendida con reserva de dominio.
La prescripción se interrumpirá con la presentación de la demanda.
Art. 408.- Las reclamaciones del comitente contra el comisionista por el mal
desempeño de la comisión, prescriben en un año.
- 68 -
Las del comisionista contra el comitente por el pago de su estipendio,
prescriben también en el mismo tiempo.
Art. 479.- Todas las acciones que de la letra de cambio resultan contra el
aceptante, prescriben en tres años contados desde la fecha del vencimiento.
Las acciones del portador contra los endosantes y contra el girador,
prescriben en un año, a partir de la fecha del protesto levantado en tiempo útil
o de la fecha del vencimiento en caso de la cláusula de devolución sin costas.
Las acciones de los endosantes unos contra otros y contra el girador
prescriben en seis meses contados del día en que el endosante ha
reembolsado la letra o del día en que el mismo ha sido demandado.
Art. 552.- La acción para solicitar el arreglo de la cuenta corriente, el pago del
saldo judicial o extrajudicialmente reconocido, o la rectificación de la cuenta por
errores de cálculo, omisiones, artículos extraños o indebidamente llevados al
débito o crédito, o duplicación de partidas, prescribe en el término de cinco
años.
En igual tiempo prescribe la acción para cobrar los intereses del saldo, si son
pagaderos por anualidades o en períodos más cortos.
- 69 -
CAPITULO IV
LA ACCION DE
PRESCRIPCION
- 70 -
FORMAS DE ALEGAR LA PRESCRIPCION.- La prescripción es un
modo de adquirir el dominio o un medio de extinguir una acción que
forzosamente requiere la intervención del juez que dicte sentencia, para que
surta efecto y el interesado se convierta en dueño solo con la sentencia.
La prescripción es una de las instituciones que no puede ser declarada de
oficio, sino que opera a petición de parte, de acuerdo con lo que dispone el
artículo 2417 del Código Civil.
Art. 2417.- El que quiera aprovecharse de la prescripción debe
alegarla. El juez no puede declararla de oficio.
Algunos sostienen que la prescripción adquisitiva puede ser alegada por vía de
acción y por vía de excepción; otros dicen que sólo lo puede ser por vía de
excepción, y, finalmente, una última opinión expresa que la prescripción
adquisitiva debe ser alegada por vía de acción y no de excepción.
Los que afirman que sólo es procedente la vía de excepción manifiestan que,
según la concepción civilista de la acción, ésta siempre nace de un derecho y
la prescripción no es un derecho sino un modo de adquirir, por manera que no
se divisaría cuál sería el derecho deducido en juicio en la acción de
prescripción adquisitiva.
En consecuencia, si ésta no es una acción,
necesariamente debe ser una excepción y, como tal, debe ser invocada.
Cuando el demandante, agregan esos autores, alega la prescripción
adquisitiva, lo que hace es invocarla como causa de pedir de la acción
correspondiente.
Así, cuando para recuperar la posesión de la cosa, el
prescribiente entabla la acción reivindicatoria, ¿qué es lo que pretende el
titular? Sencillamente dice pedir la cosa de que no está en posesión porque es
dueño de ella, y lo es por haberla adquirido por prescripción.31
Los que piensan que la prescripción adquisitiva es una acción responden que
es falso que toda acción debe nacer de un derecho, y la mejor prueba la daría
31
H. Méndez Obra citada por Alessandri-Somarriva-Vodanovic,
- 71 -
la existencia de las acciones de nulidad y posesorias, reconocidas en forma
expresa por nuestro legislador y que, precisamente, no nacen de ningún
derecho real o personal.32
Por otra parte, se añade, deben recordarse que toda excepción perentoria es
una defensa del demandado que tiene por objeto enervar, matar, destruir,
aniquilar, extinguir la acción del demandante, y la prescripción adquisitiva no
tiene por único fin enervar los fundamentos de la demanda, privar al
demandante de los medios de perseguir el pago de su acreencia (como ocurre
con la prescripción extintiva, que destruye los medios de hacer cumplir la
obligación y no ésta propiamente), sino obtener el reconocimiento del dominio
del demandado, sobre la cosa que se pretende reivindicar, por la existencia de
un modo de adquirir sin conexión alguna con el título del actor ni los
fundamentos de la demanda. El prescribiente demandado al oponer la
prescripción adquisitiva al demandante, debe hacerlo en una reconvención,
esto es, en una contrademanda, en la que pida por vía de acción, la
declaración de la prescripción adquisitiva y, como consecuencia, el
reconocimiento de su dominio por haber operado ese modo de adquirir: la
adquisición del prescribiente demandado tiene la virtud de extinguir el derecho
correspondiente del actor, el antiguo dueño de la cosa.
En síntesis, cuando el prescribiente demanda, los derechos que le concede la
prescripción adquisitiva deben ser ejercidos por las acciones que competan. Y
en tales casos, podría invocar la prescripción adquisitiva, como causa de pedir,
por ejemplo; cuando pide la restitución de la cosa de que no está en posesión
mediante la acción reivindicatoria. Cuando el prescribiente es el demandado,
el prescribiente debe oponer la prescripción en una reconvención y ha de
hacerlo por vía de acción. En consecuencia, cualquiera que sea la posición
procesal del prescribiente nunca puede entablar la prescripción adquisitiva
como excepción perentoria.
32
L. E. Contreras A., “De la prescripción extintiva civil”, Memoria de Prueba, Concepción, 1945; obra
citada por Alessandri-Somarriva-Vodanovic, pág. 570.
- 72 -
La sentencia que declara la prescripción adquisitiva del dominio de un bien raíz
o de cualquier otro derecho real constituido en él, deberá inscribirse en el
Registro de la Propiedad del cantón donde este ubicado el bien raíz, o
cualquier otro derecho real.
El objeto de esta inscripción no representa el papel de tradición; es decir, de
modo de adquirir, porque el modo de adquirir es la prescripción, y no puede
adquirirse una misma cosa por dos modos diferentes. En este caso, la
inscripción responde a la segunda de las finalidades que la ley le atribuye, esto
es, la de dar publicidad a la propiedad raíz, colocándola en un cuadro a la vista
de todos, y manteniendo la continuidad de su historia. Esa inscripción tiene por
objeto colocar al inmueble bajo el régimen de la posesión inscrita. En seguida,
la inscripción de la sentencia judicial que declara la prescripción constituye una
medida de publicidad dirigida a proteger a los terceros; pues sin su competente
inscripción dicha sentencia es inoponible a terceros, no los afecta o, como dice
al artículo 2437 del Código Civil, no vale contra ellos.33
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION.- Es la detención del curso del
plazo de la prescripción durante el tiempo que dura la causa suspensiva; pero
desaparecida ésta, el plazo de la prescripción continúa: el periodo anterior a la
suspensión se agrega al posterior a la cesación de la misma, por manera que
el único tiempo que no se computa es el transcurrido mientras existió y
subsistió la causa de la suspensión.
Al revés de lo que acontece en la
interrupción, en la suspensión el tiempo anterior a ella no se pierde, sino que
queda simplemente detenido o paralizado. La suspensión no borra el plazo de
prescripción; simplemente, le abre un paréntesis.
Supóngase que un poseedor regular de un inmueble lleva cuatro años de
posesión ininterrumpida, al cabo de los cuales el dueño cae en demencia, que
dura dos años, y cesa después; la prescripción vuelve a correr transcurrido
33
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Nascimento S.A., Santiago de
Chile, 1974.
- 73 -
estos dos años, y se consumará cumplido el año posterior a la suspensión,
pues los cuatro años anteriores a ésta se suman al año posterior a la misma, lo
que da cinco años, que es el plazo necesario para adquirir el dominio de los
inmuebles por la prescripción adquisitiva ordinaria.
Los dos años de
suspensión no se computan.
Pero este paréntesis puede estar no solo en el curso de una prescripción ya
iniciada, sino también al comienzo. Si una persona entra a poseer un inmueble
estando demente el dueño, el plazo del poseedor solo podrá comenzar a correr
una vez que el propietario recobre su salud mental.
EFECTO DE LA SUSPENSION.- La suspensión detiene pero no extingue la
prescripción: cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si hubo alguno. (Art. 2433 inciso primero)
FUNDAMENTO DE LA SUSPENSION.- El fundamento de la suspensión de la
prescripción es la injusticia que se da a favor de todas aquellas personas que
no son capaces de defender sus intereses por sí mismas, para protegerlas del
descuido o negligencia de sus representantes legales. Se considera que no
puede imputarse a éste la inactividad de aquél.
CARÁCTER EXCEPCIONAL.- La suspensión de la prescripción es un beneficio
jurídico excepcional; solo existe a favor de las personas que la ley determina.
CAMPO DE APLICACIÓN.- Las reglas concernientes a la suspensión de la
prescripción se aplican tanto a la prescripción adquisitiva como a la
prescripción extintiva.
Respecto de la primera, en general solo cabe en la
prescripción adquisitiva ordinaria.
CAUSAS DE SUSPENSION.- La suspensión ocurre en ciertos casos,
establecidos en el artículo 2433 del Código Civil que establece:
- 74 -
Art. 2433.- La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin
extinguirse. En este caso, cesando la causa de la suspensión, se le
cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si hubo alguno.
Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las personas
siguientes:
1. De los menores, dementes, sordomudos y de cuantos estén bajo
potestad paterna o bajo tutela o curaduría;
Esta enumeración es valida, porque en tal no se cuenta a otra incapacidad
como las personas jurídicas, pero hay personas jurídicas que son capaces para
realizar algunas actividades (bancarias) que las personas naturales no pueden,
siendo las personas jurídicas incapaces relativos, por lo que no operan la
suspensión. Pero la suspensión a favor de los incapaces es una notable
ventaja jurídica que la ley les otorga, porque los representantes legales de los
incapaces muy bien podrían interrumpir civilmente las prescripciones que estén
corriendo en contra de sus representados, con arreglo a las normas que rigen
la interrupción civil.
Pero el legislador, temiendo posibles negligencias, ha
creído preferible disponer la suspensión de la prescripción para que no corra en
contra de dichos incapaces.
2. De la herencia yacente.
La herencia yacente es definida en el artículo 520 del Código Civil como “el
conjunto de bienes de un difunto cuya herencia no ha sido aceptada”.
La ley ordena que a la herencia yacente se le provea de un curador de bienes,
al que compete el ejercicio de las acciones y defensas judiciales en defensa de
la herencia que está en curaduría. Esta curaduría cesa por la aceptación de la
herencia, o por la venta de los bienes que la componen, en el caso del artículo
523 del Código Civil.
Ahora bien para prevenir posibles negligencias del curador, el articulo 2433 del
Código Civil dispone que la prescripción adquisitiva ordinaria se suspensa a
favor de dicha herencia yacente.
De este modo quedan protegidos los
derechos del heredero que todavía no acepta.
- 75 -
La prescripción se suspende siempre entre cónyuges.
Se discute sobre la suspensión de la prescripción entre cónyuges, y buena
parte de la doctrina admite que entre estas personas la suspensión opera tanto
en cuanto a la prescripción ordinaria como a la extraordinaria, y parece
razonable que sea así, ya que solamente de esa manera se tutela la estabilidad
e intimidad del hogar y se despejan inquietudes que pudieran perturbar su
normal vida.34
DIFERENCIAS ENTRE LA INTERRUPCION Y LA SUSPENSION DE LA
PRESCRIPCION.- Es diverso el alcance de la interrupción y el de la
suspensión. La interrupción y la suspensión se aplican en casos distintos:
¾
La interrupción, sea natural o civil, se aplica tanto a la prescripción
ordinaria como a la extraordinaria. La suspensión se aplica únicamente a
la prescripción ordinaria.
¾
Salvo el caso del número 1 del artículo 2426 la interrupción natural o civil,
requiere de un acto humano apto para detener el curso de la prescripción.
La suspensión obra de pleno derecho a favor de las personas
mencionadas en el artículo 2433 del Código Civil.
¾
La interrupción civil es un recurso del que se puede valer cualquier
interesado.
La suspensión es un beneficio legal concedido solo a
determinadas personas.
¾
Todo lo que interrumpe la prescripción respecto de un comunero la
interrumpe también respecto de los otros.
La suspensión, cuando la
propiedad pertenece en común a varias personas, aprovecha solo al
comunero en cuyo favor se ha establecido.
34
Dr. Juan Larrea Holguín: “Derecho Civil del Ecuador”, Editorial Corporación de Estudios y
Publicaciones, Tomo VII, Quito-Ecuador, 1987.
- 76 -
¾
La interrupción sea natural o civil, hace perder todo el tiempo de la
posesión anterior, excepto si la interrupción es consecuencia de causas
naturales. La suspensión no produce otra efecto que el de impedir el curso
de la prescripción durante el tiempo que dura la incapacidad. Cuando cesa
la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella,
si hubo alguno. (Art. 2433)35
La enumeración del articulo 2433 es taxativa.
LA PRUEBA EN LA PRESCRIPCION.- En todo proceso ocupa lugar
trascendente el aspecto relacionado con los medios probatorios con que el
actor pretende demostrar los hechos de la demanda o el opositor demandado
defenderse de los cargos que se le hacen en ella. En materia de prescripción
ocurre que, además de todos los medios que voluntariamente quieren utilizar
las partes para patentizar y llevar certeza al juzgador sobre los hechos que
sirven de fundamento a sus pretensiones, el legislador ha previsto como
propios y esenciales dos que deben ser necesariamente practicados o
aportados según el caso, so pena de frustrarse la decisión de mérito. Esos dos
medios probatorios son el documental y la inspección judicial.
DEVIS ECHANDIA trae el siguiente concepto sobre pruebas judiciales:
“Entendemos por pruebas judiciales el conjunto de reglas que regulan la
admisión, producción, asunción y valoración de los diversos medios que
pueden emplearse para llevar al juez la convicción sobre los hechos que
interesan al proceso”.
En sentido estricto, por derecho probatorio se entiende, como explica ANTONIO
ROCHA, una materia más amplia, de la cual forman parte las pruebas
judiciales, pero comprende en general “la verificación social de los hechos”; es
35
Eduardo Carrión Eguiguren, “Curso de Derecho Civil”, Editorial Fray Jodoco Ricke, Quito-Ecuador,
1973.
- 77 -
decir, la prueba en sus múltiples manifestaciones en el campo del derecho,
tanto procesal como extraprocesal…
Para Hernando Devis Echandía, en un sistema legal que no consagra
formalidades ad sustantiam actus, es decir, necesarias para la existencia o
validez de actos o contratos, la materia de la prueba en general, y por lo tanto,
el derecho probatorio, tendría un claro carácter procesal, puesto que todos los
medios servirían apenas para producir la convicción sobre la existencia o
inexistencia de los hechos, aunque sea convicción puede llevarse fuera del
proceso, a personas que no tienen investidura jurisdiccional e inclusive que no
sean funcionarios del Estado en ninguno de sus órganos.
En el proceso de prescripción, además de las dos ya mencionadas como
especialmente calificadas, tiene aplicación constante la prueba testimonial
porque con ella se demuestra de manera eficaz el hecho de la posesión
material y sus calidades de pública, pacífica e ininterrumpida y el tiempo de
aquella, según se trata de posesión ordinaria de muebles, de inmuebles, o
extraordinaria de unos y otros.
PRUEBA DOCUMENTAL.- Desde el punto de vista probatorio, documento es
todo, escrito medio escriturado o no, admitido por la ley, con que se pretende
justificar o confirmar algo, una cosa, un hecho, etc.
Sin embargo, cabe determinar que aunque no todo documento tiene igual
eficacia o fuerza probatoria, ni para su validez debe cumplir con iguales
requisitos, pudiendo incluso llevar o no firma de responsabilidad, hoy nadie
niega que “escritos vencen testigos”, en oposición al criterio vigente hasta la
edad media de que “testigos vencen escritos”, fundado ya en el temor divino al
pecado de la mentira, o por la limitada practica de la escritura.
Algunos doctrinarios se refieren a los documentos como testigos mudos y
defienden su valor afirmando que “mientras las palabras vuelan, los escritos
quedan”, expresión que lleva implícito el reconocimiento de que el documento
- 78 -
consagra
de
manera
permanente
y
segura,
elementos
declarativos,
representativos, dispositivos o de otra naturaleza, que en determinado
momento pueden ser útiles para esclarecer los desacuerdos humanos.
Para que un instrumento publico sea valido y pruebe en juicio, debe reunir un
conjunto de requisitos y solemnidades, tanto de fondo como de forma, los
mismos que el legislador los ha fijado en unos casos, de manera general para
todo acto o contrato y en otros de forma especial, en razón de la naturaleza
particular del mismo, sea este judicial, administrativo o notarial, pues conforme
a la expresión latina “Ex forma non servata resultat nullitas actus”, el acto que
incumple las solemnidades exigidas por ley, es nulo.
Para el efecto habrá de remitirse a leyes generales como el código civil, código
de comercio, código de procedimiento civil, o en otros casos a leyes especificas
como la Ley de Registro Civil, de Régimen Municipal, Notarial, Orgánica de la
Función Judicial, etc.
Inicialmente, la definición de instrumento público que nos trae el artículo 168
del código de procedimiento civil precisa como requisitos comunes:
•
La observancia de solemnidades legales;
•
La intervención de funcionario o empleado publico, y;
•
Que dicho empleado sea competente.
Sin embargo, por las frecuentes confusiones que en la practica se presentan,
cabe prevenir, que unos son los requisitos de validez del acto o contrato y otros
los requisitos de validez del instrumento que los contiene.
INSPECCION
JUDICIAL.-
Al
tenor
del
articulo
246
del
Código
de
Procedimiento Civil “Inspección Judicial es el examen o reconocimiento que el
- 79 -
juez hace de la cosa litigiosa o controvertida, para juzgar de su estado y
circunstancia”.
Este examen o reconocimiento puede recaer sobre bienes muebles o
inmuebles, documentos, animales e incluso personas como en el caso de
interdicción por demencia o locura, o para constatar los daños y perjuicios
derivados de heridas o lesiones, y de manera general respecto de cuanto
hecho controvertido sea susceptible de constatación por este medio.
Tiene gran importancia pues permite al juez obtener mas fácilmente, de
manera personal, directa y eficaz, elementos de certeza o evidencia, sobre los
hechos litigiosos, especialmente dentro de juicios prácticos que requieren
exámenes oculares, intervención de peritos, reproducciones de hechos,
análisis prácticos, como por ejemplo en litigios sobre linderos, cursos de aguas,
servidumbre de transito, reivindicación, prescripción y otros análogos a fin de
singularizar el bien. Con la apreciación directa y objetiva que hace el juez se
eliminan intermediarios incluso cuestionables como es el caso de testigos, lo
que disminuye el margen de errores e intromisión de elementos o factores
extraños.
También se puede utilizar la inspección para contradecir o contraprobar otras
pruebas aportadas a juicio, como cuando hay inexactitud o imprecisión en un
informe pericial, falsedad de un testimonio o confesión, etc.
Desde un punto de vista práctico tiene gran importancia, pues en muchos
casos permite a las partes involucradas de hecho en un conflicto, buscar o
propender a un acuerdo con la presencia e intervención del juez en la
diligencia.
Si bien en la inspección impera el sentido de la vista en la apreciación de los
hechos, el juez, que persigue la obtención de elementos de convicción que le
permitan resolver una controversia, como dice DEVIS ECHANDIA, a través de
la inspección “…ve, palpa, oye y en ocasiones huele y gusta, el hecho o la
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cosa, lo cual le permite llegar a la certeza o evidencia sobre la realidad que
investiga o sobre circunstancias que a su vez pueden conducirlo a dicha
realidad…”. Para captar esas evidencias el juez conjuga la percepción física
(elemento objetivo) con la actividad mental (elemento subjetivo).
De la práctica de la inspección y de las circunstancias apreciadas u
observadas, habrá de dejar el juez constancia en un acta, sin que ello
signifique anticipación de criterio y mucho menos prevaricato.
PRUEBA TESTIMONIAL.- La prueba testimonial es un medio de prueba
indirecto, por representación de los hechos gravados por la memoria, realizado
por terceros ajenos al proceso.
Se dice que los testimonios llevan por objeto la demostración de los hechos en
conflicto o pugna, debiendo consecuentemente el juez aceptar aquellas
preguntas claras y precisas y rechazar aquellas impertinentes o ajenas a la litis.
Como cualquier otra prueba, una vez evacuada la testimonial, corresponde al
juez de la causa el analizarla y justipreciarla, a través de la actividad lógico
valorativa que le permita determinar si la misma le brinda convicción y es
decisiva para el fallo.
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CONCLUSIONES
Con el estudio que he realizado sobre el tema propuesto, a ayudará a
despejar ciertas dudas acerca de la prescripción, la misma que ha sido
estudiada en el Derecho Civil exhaustivamente ya que tiene diferentes
tiempos para prescribir ya desde un año hasta quince años; pero en las
demás ramas del derecho el estudio es a breves rasgos, ya que el
tiempo para que prescriba es mas corto y que tiende a muchas
confusiones.
La prescripción con todas sus ventajas y desventajas ha recibido en
nuestra legislación un lugar muy importante, por ser un modo de crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones.
La prescripción para algunos autores la consideran contraria a los
principios de equidad y de justicia, porque permite que unos se
enriquezcan con la pérdida de otros, sin que estos tengan noticia o sin
que la quieran.
Específicamente en el ámbito penal la prescripción es utilizada
astutamente por los profesionales en derecho, por cuanto utilizando
argucias legales, la utilizan para que las personas involucradas en un
delito puedan andar libremente y no paguen la correspondiente pena.
- 82 -
RECOMENDACIONES
La sociedad en general especialmente los estudiantes del derecho, y los
abogados deberán poner minuciosa atención a la prescripción en las
diversas ramas de la ciencia del derecho, por cuanto se recomienda
poner énfasis en el estudio de los diversos plazos que establece nuestra
ley para este modo de adquirir un dominio o de extinguir una obligación.
Otra recomendación es que en las ramas del derecho que no tengan
especificado la prescripción en su ámbito, se deberá aplicar las reglas del
Código Civil como normas supletorias, por ejemplo en el Código de
Comercio.
Tener presente que no es lo mismo la prescripción y la caducidad,
aunque en nuestro texto legal no se haya establecido expresamente sus
diferencias, para la caducidad es suficiente el transcurso del tiempo
prescrito especialmente por ley durante el cual no se haya hecho uso del
derecho respectivo, sin admitir otra causal de suspensión o interrupción
que el propio ejercicio del derecho o acción.
- 83 -
BIBLIOGRAFIA
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Kraft Ltda., Buenos Aires, 1941.
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Corporación de Estudios y Publicaciones, Tomo VII, Quito-Ecuador,
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Nascimento S. A., Santiago de Chile, 1974.
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Bibliográfica Omeba, Tomo III, Buenos Aires, 1968.
- 84 -
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Publicaciones, Quito-Ecuador, 2003.
Corporación
de
Estudios
y
“Código Penal”, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones,
Quito-Ecuador, 2003.
“Código de Comercio”, Editorial
Publicaciones, Quito-Ecuador, 2003.
Corporación
de
Estudios
y
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INDICE
INTRODUCCION
CAPITULO I
GENERALIDADES DE LA PRESCRIPCIÓN.
1.1.
RESEÑA HISTORICA DE LA PRESCRIPCIÓN.
1.2.
CONCEPTOS DE PRESCRIPCIÓN.
1.3.
REGLAS RELATIVAS DE LA PRESCRIPCIÓN:
•
•
•
NECESIDAD DE ALEGAR LA PRESCRIPCIÓN
RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIÓN; Y,
PERSONAS QUE PUEDEN PRESCRIBIR Y CONTRA LAS
CUALES SE PUEDE PRESCRIBIR.
1.4.
VENTAJAS DE LA PRESCRIPCIÓN.
1.5.
FUNDAMENTO Y JUSTIFICACION DE LA PRESCRIPCIÓN.
1.6.
UBICACIÓN
DE
LA
PRESCRIPCIÓN
Y
DISPOSICIONES
CONEXAS EN NUESTRO CODIGO CIVIL.
CAPITULO II
LA POSESION.
2.1.
DEFINICION Y ELEMENTOS DE LA POSESION.
2.2.
TEORIAS EXPUESTAS ENTORNO A LA POSESION:
a) TEORIA CLASICA, SUBJETIVA O DE LA VOLUNTAD.
b) TEORIA MODERNA U OBJETIVA.
2.3.
LA MERATENENCIA.
2.4.
UTILIDAD DE LA POSESION.
2.5.
CLASES DE POSESION.
2.6.
LA INTERRUPCION DE LA POSESION.
2.7.
LA POSESION COMO ANTECEDENTE PARA ALEGAR LA
PRESCRIPCIÓN.
- 86 -
CAPITULO III
LA PRESCRIPCIÓN EN EL DERECHO POSITIVO ECUATORIANO.
3.1.
LA PRESCRIPCIÓN EN EL DERECHO CIVIL.
3.1.1. PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA Y EXTINTIVA: DEFINICION Y
CLASES.
3.2.
LA PRESCRIPCIÓN EN EL DERECHO PENAL.
3.3.
LA PRESCRIPCIÓN EN EL DERECHO DEL TRABAJO.
3.4.
LA PRESCRIPCIÓN EN EL DERECHO MERCANTIL.
CAPITULO IV
LA ACCION DE PRESCRIPCIÓN.
4.1.
FORMAS DE ALEGAR LA PRESCRIPCIÓN
4.2.
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCIÓN.
4.3.
LA PRUEBA EN LA PRESCRIPCIÓN:
•
•
•
PRUEBA DOCUMENTAL
INSPECCION JUDICIAL
PRUEBA TESTIMONIAL
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
BIBLIOGRAFIA
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