Fuerza ejecutiva del documento público notarial /Leandro N. Posteraro Sánchez. 20 (ene./jun. 2007) Rev. AEU., vol 93, n° 1-6, p. 9 1.1.1. Fuerza ejecutiva — - del documento público notarial (*) por el Esc. Leandro N. Posteraro Sánchez EL DOCUMENTO PUBLICO NOTARIAL como Y SUS CARACTERES Y EFECTOS cia. tal, dentro de los límites de su competen Documentos Para analizar el tema de la fuerza documento público notarial, dos conocido, creemos recuerdo de los ve ejecutiva del aunque es por to interesante hacer un bre viejos siempre en uso conceptos de documentos públicos y privados. Luego, en el caso de los primeros, haciendo es pecial referencia a los documentos públicos notariales, en especial a los autorizados por Notarios de tipo latino, sentando así las bases de nuestro trabajo acerca de la fuerza ejecutiva pero de los mismos. Veremos que los caracteres pro pios de los documentos públicos y en especial de los Notariales, cha fuerza Y son los que le otorgarán ser reconocida internacional, con lo cual debe todos los en principal diferencia entre ambos es al concepción y luego de su naci miento, lo cual generará diferencias importan La momento de la tes en sus to. Como por la ción un efectos, durante la vida del documen decíamos, esta diferencia está dada participación como en oficial o países integrantes de la UINL. La división entre documentos públicos y privados tiene su especial relatividad al autor o "padre" del documento, cuyo autor es un fun cionario público o un particular con funciones públicas delegadas por el Estado, será docu mento público; todos los demás serán privados. Definiciones: Documentos públicos: son aquellos que re requisitos legales y en los que inter viene tanto en la formación, redacción y auto rización un oficial o funcionario público y/o quien esté expresamente autorizado a actuar únen los o no tanto en la concep el nacimiento del documento de funcionario público: el padre del documento. En los documentos cepción oficial público como en luego también comprobaremos que la mis tiene carácter no. di ejecutiva. ma privados: son aquellos que na particulares, sin in ni de funcionario ofidal gerencia público algu de la actuación de los cen públicos tanto en la con el nacimiento, la actividad del imprescindible si este no con público no nacerá nunca como tal. En cambio en los documentos priva dos, las partes no complementan su accionar con el de un tercero como es el oficial público, es curre, el documento sino que el instrumento se concibe y nace sin ingerencia de aquel. Esta intervención del oficial público faculta tal por la ley y el Estado, le otorgará caracteres y efectos sumamente importantes al documento púbhco, que lo diferencia plena mente del privado, dándole indubita do como ventajas bles con respecto a este. Dentro de los documentos públicos sabemos que encontramos a: 1) Notariales: Las escrituras púbHcas hechas por los escribanos o notarios u otros funciona rios autorizados actuar como tales; en sus pro tocolos y otros instrumentos que los mismos a otorguen. 2) Judiciales: las actas, resoluciones y demás documentos de origen judicial. 3) Administrativos: las actas, resoluciones y demás documentos de origen administrativo. En (*) Premiado culación e extranjero'' como inscripción mejor trabajo del Tema III "Cir de documentos provenientes del síntesis, todos instrumentos emanados por funcionarios públicos o profesionales a car go de una fundón pública y que actúan como tales (como el caso del notario). REVISTA DE LA AEU 10 Diferencias de caracteres y efectos de los documentos Autenticidad privados y - T. 93 (1-6), públicos Documentos Privados Documentos Públicos No gozan por sí solos de auten ticidad ni de forma ni de fondo. Gozan por sí solos de auten ticidad. El actuar del oficial Requieren de un reconocimto púbhco presume su autentiddad reconocimiento le otorga la sin necesidad de de firmas y contenido por las partes ante un juez para ser auténticos. Es decir que no se judicial alguno de firmas ni de contenido. Gozan de autenticidad hasta que se pruebe lo contrario de redargución de en autenticidad. juicio falsedad. No Legalidad se se presume que ajusta a la ley. su Debe contenido probarse que se ha redactado y otorgado conforme a la legislación vigente. Valor probatorio de los hechos contenidos en el en blico le otorga este principio. Prueban por sí mismo los hechos pasados ante el oficial público y los cumphdos por el mismo. Requieren de reconocimiento judicial de los hechos conte nidos Se presume que su contenido se ajusta a la normativa. La interven ción del oficial o funcionario pú él. documento Requieren del reconocimiento judicial de firmas y contenido para servir de títulos ejecutivos Ejecutoriedad Todas las cualidades y efectos que emanan público lo hacen en virtud de la del documento intervención de un oficial o funcionario Por sí solos sirven de título ejecutivo. El documento Llamamos así cuentes efectos mencionados. Esto Existen, documento dijimos públicos origen judicial (sentencias, laudos arbitra les), administrativo (partidas de nacimiento, de función, etc.) y notarial. En este trabajo obviamente nos ocuparemos del documento público notarial, es decir aquel como de emanado de un con todas las ca racterísticas y efectos propios del documento público, ya que el documento público es el gé nero y el documento notarial es una de las es referimos al documento Cuando nos notarial, estamos hablando de mento tos público aquel públi instru redactado y autorizado por un notario. En consecuencia, todas las cualidades y efec de los documentos públicos esta el documento público notarial. tos propios rán en un públicos nota tipo latine notario de así para diferenciarlo de los documen públicos notariales emanados de los orde es namientos que han adoptado otro tipo de nc tariado, como es el anglosajón, cuyas carac terísticas con muchas diferencias a las nuestra conocemos. A través de este punto veremos en form principios que emanan d un documento público notarial latino, como se los de Legalidad, Autenticidad y Seguridad Ji rídica; los cuales generarán los efectos terísticos del mismo: secuente fuerza pecies. co los documentos a ríales emanados de sintética los distintos notario. Dicho documento contará notarial latino públi función fedataria que es la quien ejerce que le otorga estos principios con los conse una co, público (DPNL): caracteres, principios y efectos su fuerza cara probatoria y coi ejecutiva. Las características del notario de tipo latin intervención tenga vocación doc mental; su accionar derivará en la redacción autorización del documento. La función not rial, dentro del ámbito del Notariado hace que su Latir (adoptado por más de setenta países del do distribuidos entie América, Europa, mu Asia 11 DOCTRINA África), definida por la Conferencia Permanente firma de Notarios de la Comunidad Europea, da el 23 de marzo de 1990 en Madrid, es ejerci da por el notario, el cual es: "tm oficial público, llaremos más adelante, como un nuevo princi pio esencial hacen que el documento público que ha recibido la delegación por parte del Es tado, de conferir el carácter de auténticos a los actos de los cuales es autor, asegurando la con notarial latino goce de una supremacía sobre todos los demás documentos existentes en los negocios tradicionales y modernos, siendo el costo de la actividad notarial sumamente infe rior a un seguro de títulos y mucho más "segu servación, la fuerza probatoria y la fuerza eje ro" cutiva de dichos actos". Es decir que la intervención del notario de tipo latino le otorga los siguientes principios En el de notariado latino tipo la intervención de obligatoria es notario para autorizar el un jurídicamente que éstos. esenciales al documento documento notarial; este es un profesional del Derecho al que el Estado inviste con una fun Principio pública fedante, en ejercicio de la cual da autenticidad a los hechos, declaraciones y con Este público notarial: de Presunción de Legalidad ción ' venciones que ante él ! sus ocurran y que perciba con tamente sentidos. En de ejercicio siguientes: sus funciones el notario rea liza las Asesoramiento: mediante el particulares ca de k ma" to sus con que manera requieren consejo ministerio, su de encuadrar de la voluntades. Obrando imparcialidad. Legal: Calificación así en mejor todo a los acer "for momen califica, interpreta las voluntades y hechos, dándoles forma legal. Esto le otorgará al documento, como veremos la presunción juris tantum de partes, de la veracidad de los hechos por él realizados y por los particulares ante él y efectúa un juicio capacidad de los mismos. Esto le documento la tenticidad go o veremos otorgará iuris tantum de presunción al au veracidad del documento, que lue en detalle. Redacta el documento asumiendo responsa penal y tributaria por bilidades de índole civil, su autoría. Genera certezas en las relaciones notario, garantiza la economía de celeridad del proceso. Los embates por instalar jurídicas, costos y la sistema de se y burocracia excesivos cholos principios que contiene el 'documento público notarial latino, que ningún significa costo con 'otro tipo de documento abarca y que a veremos continuación. Todos estos Equivalencia principios, se más el Internacional ha redactado conforme la le gislación vigente en el lugar donde ejerce su competencia. Es el notario de tipo latino quien conoce las normas aplicables al requerimiento efectuado por los comparecientes. Es deber del notario calificar la legalidad del acto jurídico así como de los hechos, actos o cir cunstancias contenidos rial de que se ajusten en el documento nota trate, cerciorándose de que éstos los requisitos exigidos para su au se a tarial de la vo del acto legalidad público. del documento de alcanzarle solamente jurídico no contenti Al notario con no pue la voluntad de las partes, sino que esta debe ser moldeada en for ma jurídica, de manera de adoptar legalidad. El notario no es un mero tramitador, es un pro fesional de Derecho que debe realizar una la bor de redacción del documento con claridad, con una forma técnica adecuada, lo cual contri a dudas a la seguridad del — la eliminación de litigios. principio de legalidad del documento se hace extensivo a la aptitud legal y capacidad de los otorgantes del documento. Todo lo cual hace presumir la legalidad del acto y a Este documento un guro de títulos por las grandes corporaciones financieras y desplazar al notario de tipo lati no, con el argumento de que la función nota rial profesional del Derecho al capacitado, le asegura a la sociedad que el documento buye —sin lugar lo que previene posteriores litigios. El hecho de centralizar la fundón asesora, instiumentadora y autenticante en la figura del 'ca de lleno como torización, acción que determina el control legalidad. Da fe de individualización de las de principio significa que la intervención del notario latino Principio de (PEÍ) que desarro público notarial latino, sin reque tipo de prueba. Esta presunción de legalidad debe ser reco nocida no solo en el país donde se otorga el documento sino en todos los países miembros de la UINL; sin otro requisito que las legaliza ciones formales correspondientes. Jurisprudencialmente los más altos tribuna rirse otro les de los estados miembros de la UINL han reconocido este principio de legalidad no solo a los documentos notariales autorizados por un notario del mismo país sino también a los au- - REVISTA DE LA AEU 12 torizados por un notario extranjero. Así la Cor te Suprema de Justicia de la Nación Argentina autos "C. H. Buscher c/Cooperativa Argen tina", un fallo de antigua data (5/5/1892), sen tenció: "El poder conferido en el extranjero y autorizado por un notario público, se presume conforme a las leyes del lugar de su otorgamien to, y basta para acreditar la personería del man datario". Este caso, si bien referido a un poder, en obviamente trata de se un documento notarial, a los demás tipos y el criterio se hace extensible de documentos notariales. El Principio país se verán deberán cumplir los - T. 93 (1-6), requisitos luego. que tantum la le presume iuris de los documentos autenticidad galidad y Es decir que se se no cuanto estos respon tariales del tipo latino, en dan a los elementos tipificantes propios de la intervención de un notario con función fedante del propio delegada por el Estado de origen; y instiumento surja la competencia y autentici dad externa mediante la correspondiente lega lización, de manera que se permita su recono cimiento. de Presunción de Legalidad es iuris tantum, con lo cual el documento notarial requiere de ninguna otia documentación que no acredite que se ha redactado y autorizado con a la ley del lugar de otorgamiento. Y principios básicos del documento público notarial latino (DPNL) convergerán en el principio básico de todo ordenamiento cons titucional que es la seguridad jurídica. Estos dos forme quien invoque lo contrario ese derecho extranjero no deberá se probar que aplicó correcta Seguridad Jurídica del DPNL cumplimiento de los dos principios de Le galidad y Autentiddad que emanan del docu mento público notarial latino, generan en á mismo y en la sociedad la pretendida seguri dad jurídica para el acto que ella contiene: un acto jurídico adecuado al ordenamiento, a la El mente. Principio de Presunción de Autenticidad Sabemos que los Documentos Notariales son producidos con el objeto de probar hechos, dar forma a actos o negocios jurídicos y asegurar la eficacia de los efectos jurídicos del mismo. To voluntad de las partes y a los reales intereses de los otorgantes con la especial colaboración dos los ordenamientos jurídicos de los países que adoptaron el Notariado Latino le otorgan del notario como especialista de Derecho, im parcial y obligado a cumplir su función públi presunción de autenticidad y veracidad de los hechos ocurridos ante el notario y por él reali ca. zados. vención notarial lo será reconocida tanto El Estado le otorga al notario la potestad de conferir Autenticidad a los actos y negocios ju rídicos contenidos en los documentos por él redactados y autorizados. La autenticidad del documento notarial re sulta entonces de la "Fe Pública" que le impri me el notario en virtud de la delegación esta tal. intervención del notario, quien con su función fedataria le infunde al documento un valor pro genera dudas, siempre que no argüido de falso ante el juez competente. batorio que no Se tienen por ciertos los hechos pasados en pre sencia del notario y los por él realizados. Esta eficacia de la que goza el documento "contagia" al acto o negocio jurídi co que aquel contiene. Se presume que el nego notarial se cio existe y además que el mismo es válido y eficaz. Esta eficacia, como veremos más adelan principio, solo se refiere al lugar de su otorgamiento, pues para que la tenga en otro te, en seguridad jurídica que brinda la inter en el país de otorgamiento como integrantes de la UINL. en todos los países Nos parece sumamente adecuado que la UINL y los organismos notariales de los países que la integran hagan una divulgación impor tante hacia la sociedad acerca de que el docu público notarial latino es un medio idó para lograr la seguridad jurídica. mento neo Los documentos notariales gozan entonces de autenticidad y plena fe y esto se debe a la sea Esta Fuerza probatoria Los DPNL prueban por sí mismos su conteni do, la presencia de las personas firmantes al acto, los hechos pasados ante el notario y los por él realizados, así como las declaraciones de las partes (aunque no la veracidad de su conte nido). Esto producirá una especie de prueba pre-consti tuida para cualquier proceso judicial. No requiere que ninguna otra prueba extradocumental se deba acompañar ni el reconoci miento posterior de hecho alguno para contar con dicha fuerza ejecutiva. Quien pretenda con trarrestar la fuerza probatoria del documento 13 DOCTRINA Es decir que sentido argüirlo de falso por el proceso correspondiente. Por el Principio de Equivalencia Internacio:\al (PEÍ) del documento notarial que propone mos luego en detalle como un nuevo carácter amplio podríamos es extranjero si alguno de estos elementos pertenece a un país ssencial del documento notarial, esta fuerza probatoria tendrá el mismo tanto en el país de Sin embargo, los diferentes ordenamientos jurídicos generarán una confusión de Derecho lotarial deberá udicial origen como en decir que un diferente al cual a ciencia cierta cuándo tramos frente a ejecutiva Los caracteres esenciales de legalidad, autenti ddad, que generan fuerza probatoria, también generan una fuerza ejecutiva propia al docu mento notarial mediante la cual obtiene una ventaja por sobre el documento priva do, que requiere de reconocimiento judicial para surtir ese efecto ejecutivo. El efecto ejecutivo que tienen los documen tos notariales es de suma importancia en la rea lidad jurídica. El documento notarial tiene fuer za ejecutiva per sé, sin necesidad de reconoci miento alguno judicial ni complementación con nueva para que la presenta el documento para Internacional Privado difícil de resolver para el receptor. otro documento. Se trata de se surtir efectos. determinar Fuerza en documento notarial un población constituya medio idóneo un documen ejecutivo en forma accesible, por lo cual ge neran un importante ahorro en los pasos pro cesales y, por ende, en los costos judiciales. Esta fuerza ejecutiva propia da nacimiento al "título ejecutivo notarial", el cual se formali za en escritura pública ante notario y que ten drá igual fuerza legal que una sentencia judi to un jero (DNE). Porque puede haber ordenamien tos basados en la nacionalidad de los otorgan tes, en el domicilio de éstos; o en la nacionali dad del notario o en el lugar donde este ejerce su ministerio. Y otros sistemas que califiquen en cuenta al lugar de otorgamiento o teniendo de situación de los bienes, y así la lista es muy extensa. Con lo cual, tado el nos a los efectos de referimos a un dejar bien asen entendemos cuando documento público notarial de principio qué extranjero; se propone la aplicación del princi pio del "actor regis actum" para considerar ex tranjero a: 1) Un documento público notarial autoriza do por notario cuya competencia territorial es ejercida en un país extranjero. 2) Un documento público notarial autoriza do por funcionario consular o diplomático de un país extranjero con competencia notarial. Obviamente que tanto en uno como en otro caso se considera extranjero a ese documento pretende surtir efec cial. notarial cuando el mismo Es así que sería interesante que la UINL re fuerce por sí y a tiavés de los órganos notariales de los diferentes países, la divulgación a la so tos en ciedad de las características del documento pú blico notarial latino, como medio idóneo para lograr la seguridad jurídica en los negocios. notario Documentos notariales nos encon documento notarial extran un país diferente. Como consecuencia, cuando recibamos documento público notarial autorizado por o funcionario consular de rente al nuestro un un país dife este ejerce su un y el lugar donde competencia territorial, ahí es cuando conside raremos "extranjero" a dicho instrumento. extranjeros que rigen la forma y el contenido del documento notarial extranjero Principios amplio, un documento notarial se puede considerar extranjero debido a distin sentido En un tos elementos; Es conveniente recordar los como ser: a) Elementos objetivos: el lugar de situación de los bienes; el lugar de celebración; el lugar de ejecución de los derechos u obligaciones en siones relativas b) Elementos subjetivos: la nacionalidad de las personas que lo otorgan; la nacionalidad del autor del documento; el domicilio de las perso nas; el domicilio del autor del documento; la var competencia to. autor del documen de De tranjero. Todo lo cual nos servirá en las conclu a la práctica notarial a obser él contenidos. territorial del principios recho Internacional Privado Notarial referidos a la forma que rigen al documento notarial ex cuando debemos autorizar o recibir un "do cumento notarial no son te. Lo ción extranjero". Estos principios uniformes ni aceptados universalmen- que debería buscarse es que esa acepta y se establezcan principios acepta ocurra dos por todos los países integrantes de la UINL REVISTA DE LA AEU 14 fin de evitar confusiones sobre la ley aplica ble en el sentido de la forma y contenido del a jurídico exige (según la naturaleza del acto a documentar) por ejem plo, la forma escrita o no. En el primer caso, además se deberá estudiar si exige que sea un documento privado (aunque tenga por ejem plo las firmas de los otorgantes ante notario igual sigue siendo privado) o un documento público. 2) Establecido eso, el principio "primero" y general a recordar es el de "locus regis actus", que, como todos sabemos, se refiere a que la del lugar de otorgamiento del documento es la que rige las formas extrínsecas del mismo. hablemos de contenido Es decir, si la documento ley de dicho lugar solo exige privado para otorgar, por ejem un poder a los fines de transferir derechos reales sobre inmuebles, bastará (en principio) con ese tipo de documento. plo A su vez, esa misma ley es, a prima f acie, la Privado Notarial, e instamos a las autoridades notariales de los países pertenecientes a la UINL a organizar las legislaciones de manera que exis ta armonía entre ellas. Con lo cual entendemos que deben instau principios generales y de reconoci rarse como miento internacional que: seca o la ley del lugar dad de de ejecución una normas que para tiansferir derechos reales sobre inmue bles mediante un apoderado se requiere el otor gamiento del poder por escritura pública. determinada se rige por la ley c) La necesi del mismo, forma extrínseca ad solemnitatem según el tipo de acto, se rige por individualización de los otorgantes, etc.). Ex presáramos que ese es el principio "primero" y mayoría jurídicos, aunque sin embargo se plantean numerosas excepciones según los dis tintos tipos de actos. El segundo principio, se refiere a cuando el país donde se va a hacer valer el documento exi ge (según la naturaleza del acto) una forma que tiene carácter de ad solemnitatem. Por ejemplo, La validez extrín validez intrínseca del mismo la general a) formal del documento notarial se rige por del lugar de celebración, b) La eficacia o valeciendo por el namientos las gún la naturaleza del acto. Acá se aplica, como dijimos, la ley del lugar de ejecución. Entendemos que son las reglas que deben aplicarse en materia de Derecho Internacional basta colocar mayor de edad; si el notario debe dar fe de que conoce o fe de de los orde no a si debe contener la prohibidas de nacimiento reconocido por la referimos, nos (por ejemplo que regirá las formalidades que debe contener el documento (por ejemplo si se requiere fecha o (1-6), fecha de nacimiento de la persona o no, etc.) sino a las cláusulas obligatorias, permitidas y se por la ley del lugar de ejecución ley un T. 93 Cuando lugar de ejecución del documento. del formalidades documento notarial. 1) Si el ordenamiento - ley del lugar de ejecución del documento, pre principio de locus regis actum. Sin embargo, somos conscientes de que las tarial de Derecho Internacional Privado No uniformes, incluso hay países que permiten optar a las partes la ley que regirá las no son formas extrínsecas y el contenido del documen to. Y es aquí donde creemos que siempre debe ser respetada la autonomía de la voluntad. Aun que es de buena técnica hacer constar dicha elec ción en el cuerpo documental a fin de evitar inconvenientes. El Principio de Equivalencia Internacional público notarial (PEÍ) del documento ¿Qué ocurre entonces con el documento otor gado en el país que solo exige un instrumento miento internacional de los privado con firmas para dichos poderes? Aquí cede el principio de locus regis actum y se aplica la ley del lugar de ejecución; con lo cual la for lidad y Autenticidad de los documentos públi cos notariales latinos generan a nuestro enten der un nuevo Principio de carácter esencial de ma que deberá tener ese documento es la del de ejecución y no de otorgamiento. país Es decir que, en síntesis, cuando la forma re querida por el lugar donde se hará valer el do cumento es ad solemnitatem prevalece sobre el Como decíamos anteriormente, el reconoci Principio de Lega los rrüsmos. Se genera mamos (PEÍ) forma ad solemnitatem para ese acto, "renace" la aplicación a las formas extrínsecas de la ley este lugar de otorgamiento. aquí rige la ley que se insta a cada Estado todas las orientaciones manera adoptar Contenido del documento: carácter esencial que lla del documento notarial. De principio de la locus regis actum. Entonces si el país de ejecución del documento no exige una del un nuevo Principio de Equivalencia Internacional doctrinarias y a legislativas, jurisprudenciales que recepten principio esencial. Los documentos públicos notariales latinos gozan de los principios de presunción de hdad, exactitud de contenido lega o autenticidaci y 15 )OCTRINA [ue otorgan fuerza probatoria y ejecutiva; y el estar encuadrados dentro del econocimiento internacional de todos estos documentos )rincipios es lo que denominados el Principio le Equivalencia Internacional (PEÍ) de manera [ue se reconocen todos estos principios a nivel cional. nundial. como Es decir que nentos os se reconocen a todos los docu- públicos notariales extranjeros por igual caracteres y efectos que le Principio de son propios legalidad por Este género de los públicos en la comunidad interna nuevo presunción de principio rector engloba a los de legalidad y autenticidad y tiene efecto el reconocirrüento nivel interna tino. 4- -► Principio de autenticidad Fuerza Seguridad jurídica Fuerza PRINCIPIO DE a cional de los mismos y de la fuerza probatoria y ejecutiva del documento público notarial la probatoria ejecutiva EQUIVALENCIA INTERNACIONAL (PEÍ) DEL DOCUMENTO NOTARIAL il Principio de dad de todo documento Equivalencia 'nternacional y el Orden Público no, íste tes de la que por el de (PEÍ) es reconocido el cual explicábamos que se al documento público notarial extran- principio por econoce iguales caracteres y efectos que los )torgados en el país receptor, puede tener pro)lemas cuando su aplicación choque con prin:ipios de orden público del país receptor. Es de:ir, el principio general es de equivalencia de :aracteres y efectos de los documentos públi:os notariales, sin embargo el mismo cede ante lormas de orden público del país receptor. ero tiene /alidez y eficacia del documento notarial extranjero, ¿la diferencia está solo n la legalización? público notarial lati Equivalencia Internacional en todos los países integran UINL, ese documento será considera do válido. Es decir que validez hace referencia a que el documento se ha redactado y autoriza do conforme de a la legislación vigente en el lugar otorgamiento, no adoleciendo de vicios originen la nulidad. En síntesis, la validez significa que el documento no adolece de vicio alguno que origine su nulidad. Por el principio de legalidad entonces se presume siempre vá lido el documento público notarial latino. La eficacia, en cambio, se refiere a la posibi lidad de que el documento notarial extranjero produzca sus efectos jurídicos probatorios y ejecutorios en el país receptor. su que Pero la eficacia del mismo, •Jo debemos confundir ambos conceptos. La alidez se refiere a que el documento fue re- lactado y autorizado por el notario conforme a i legislación vigente en el lugar de otorgamien3 y, en consecuencia, se considera válido en el produce dentro de ese teprobatorio de plena fe, donde autor ejerce su competencia territorial. Por el Principio de Presunción de Autentici- lismo. El documento a nivel interna cional, depende del cumplimiento previo del sistema de en legalizaciones que está instaurado país. legalización no es otra cosa que el acto cada La administrativo mediante el cual se certifica la autenticidad de la firma y sello del notario au ritorio el efecto torizante 1 ción de como reales. A orden se su vez, esta legahza- primer complementa con otras que exige el país donde se otorgó el documen- 16 REVISTA DE LA AEU también el to y país receptor otras ocasio en nes. Es decir que el documento notarial extranje ro puede ser válido en el lugar de otorgamien to pero carecer de eficacia en otro país, hasta tanto no cuente con las legalizaciones corres Pero una vez que este acto admi pondientes. nistrativo está cumplido surtirá sus efectos, es decir, será eficaz en el país receptor. Pero, como veremos, no bastará solo con la legalización para que tenga eficacia el documento en otro - T. 93 (1-6), el país re que el documento tendrá eficacia en ceptor. Ya que si el mismo, por más legalizado del país que esté, viola normas de orden público no podrá surtir carecerá de eficacia receptor, y los efectos deseados. Será así totalmente "ino cuo". Además, puede ser que no viole el orden público pero que su contenido no se ajuste a lo requerido para el acto específico según la ley del lugar de cumplimiento; caso, si esta deficiencia es con lo cual surtir será eficaz y Esta eficacia en otro país que el de otorga miento generará que el documento público no tarial extianjero pueda ejecutarse y producir los Eficacia y ejecutoriedad global del documento público notarial podrá este efectos. país. no en insalvable, tampoco sus efectos deseados. Siguiendo con comparaciones otro rubros que nada tienen que en relación ver con lo a no tarial pero que quizás amenizan más nuestro trabajo; así podemos comparar el documento notarial extranjero en referencia a su validez y país, con un antibiótico fabrica país y el cuerpo humano (país re ceptor). El antibiótico (documento notarial) es fabricado (redactado y autorizado) por un la boratorio homologado (notario) según las reglas (leyes) que exigen el cumplimiento de métodos determinados (función fedante notarial). Así el antibiótico (documento notarial) será permitido (validez) en el país de fabricación (otorgamien to). Pero para que ese antibiótico (documento notarial) tenga efectos en la salud de una perso na que vive en otio país, primero debe cumplir con las homologaciones del respectivo ministe rio de salud (legalización del documento), y una vez cumplidas ahí podrá ser adquirido e inge rido por la persona que lo necesita y así produ cir sus efectos terepéuticos (eficacia). eficacia do en en otro otro Este reconocimiento de la misma eficacia de los documentos públicos notariales como en en público notarial, siempre que no se público del país receptor. Es decir que el mismo tenga igual fuerza eje cutiva en todos los países miembros de la UINL como si fuese en el propio de celebración del cumento viole el orden acto, sin otras restricciones que la no violación del orden público del país receptor ni el fraude a la ley. Para que un documento notarial tenga cutoriedad en otro país se necesita: eje a) Que la tenga en el propio país de origen. b) Que cuente con las legalizaciones perti nentes. c) Que del ley no se haya otorgado en fraude a la país receptor. ni su contenido ni su ejecución sulten contrarios al orden público del país d) Que re re ceptor. premisas el docu extranjero igual fuerza ejecutiva que en el país de origen. Cumpliendo con dichas mento notarial tendrá el país (en prin origen cipio) que puedan ejecutarse los derechos, ac ciones y obligaciones contenidas en el mismo. A los efectos que el documento público no tarial pueda circular con la "velocidad" que requieren estos tiempos de globalización, pero sin perder la seguridad jurídica, es necesario que se simplifique el sistema de legalizaciones. Es así que se insta a los países miembros de la UINL a ratificar la Convención de la Haya de 1961 para de Es así que proponemos el pleno reconocimien to de la eficacia y ejecutoriedad global del do el receptor generará El documento ejecutorio notarial europeo Es sumamente interesante estudiar el tema de la circulación del documento público notarial en el Este siste espacio de la Unión Europea. ma se refiere exclusiva al documento que título ejecutivo. Así fue que el en constituye un Reglamento (CE) simplificar la legalización del documento nota n° 44/2001 del Consejo de 22 de diciembre de 2001, relativo a la competen cia judicial, y el reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales civiles y comerciales; los Colegios, Asocia según rial extianjero. Y que sean ciones y demás Organismos Notariales los cargados de la misma a través de la Sin embargo no es solo con la en apostilla. Legalización el cual, Lugano ras preveía en el Convenio septiembre de 1968 y en el de como se de Bruselas de del mismo mes de 1988; notariales que constituyen un a las escritu título ejecuti- 17 DOCTRINA le aplican las mismas normas que para la ejecución de sentencias judiciales. El mencionado reglamento 44/2001 en su art. 57 dice: "1. Los documentos públicos con fuerza ejecutiva, formalizados en un Estado miembro, serán declarados ejecutorios, a ins vo se tancia de parte, en otro Estado miembro; con arreglo al procedimiento previsto en los artícu siguientes. El tribunal ante el que se presentare un recurso con arreglo a los artícu los 38 y los 43 o 44 solo desestimará o revocará el otor vención del notario no lo cual quien en un documento notarial asume la cahdad del deudor habrá tenido la informa ción que sea necesaria para el crédito. De todas formas es luego no impugnar necesario aclarar que este del documento fueren manifiestamente contra Título ria al orden créditos y nada se estableció sobre el reconoci miento de efectos de los demás documentos público 3. El documento pre ... sentado deberá reunir las condiciones rias de autenticidad en necesa el Estado miembro de origen.". Así la UE el documento público no ejecuta dos en otro país miembro. Ahora bien, por qué se produce esta equivalencia entre ambos do cumentos públicos? La respuesta es clara y nos remite al comienzo de nuestro capítulos sobre la fuerza ejecutiva del documento públi co notarial. Esto es así porque en ambos tipos de documentos públicos (judiciales y notaria les), la intervención del profesional cualificado con fe pública en su accionar le otorga al docu mento los principios y efectos ya vislumbrados. Así el Reglamento (CE) de Bruselas 2201/ tarial 2003 a equipara la sentencia nos dice los efectos de a en su ser art. 46: "Los documentos públicos con fuerza ejecutiva formalizados o registrados en im Estado miembro, así como los Ejecutivo Europeo (TEE) se refiere solo a como escrituras que contienen dere chos de dominio y otros derechos reales cuya inscripción deba formalizarse en un registro del notariales Estado receptor. Sin embargo, constituye un importantísimo avance hacia la posibilidad de ejecutar en otro miembro derechos contenidos en los do país cumentos notariales. Aplaudimos entonces esta iniciativa europea consecuencia, propiciamos que las organi zaciones notariales de los países iberoamerica nos promuevan en sus respectivos Estados, la creación de un documento ejecutorio notarial en y, con características similares al existente en la UE. Exequátur de documentos públicos extranjeros: necesidad de cambio acuerdos entre las partes que tengan fuerza ejeen el Estado miembro de origen, serán Muchos ordenamientos jurídicos de países in tegrantes de la UINL exigen el trámite del exe reconocidos y se dotarán de fuerza ejecutiva en las mismas condiciones que las resoluciones quátur para que documentos públicos extranje ros puedan ser reconocidos y surtir efecto en el país. Este instituto se podría definir como: "las formalidades requeridas para el reconocimien to y ejecución de un documento público extran jero". Se trata de un juicio de control que efectúa un juez del lugar donde el documento notarial extranjero pretende surtir efectos, relativo al cumplimiento de las formalidades legales del lugar de otorgamiento; para que surta efectos en el país receptor. En principio aphcable para la ejecución de sentencias extranjeras, luego se hizo extensivo cutiva (judiciales." Estos documentos cutiva se reconoce en públicos, cuya fuerza eje toda la UE, es lo que dio nacimiento al Título Ejecutivo Europeo (TEE); que se reconoce expresamente en el Reglamendo (CE) 805/2004 del Parlamento Europeo y ¡Consejo; por el cual se estableció un sistema simplificado de ejecución referido a los crédi; tos reconocidos en un documento público y no I impugnados. Con lo cual se reduce y simplifi>can los procedimientos y relaciones entre los , asegura la certeza y rio latino para la facción del documento y el asesoramiento a las partes que lo otorgan; con gamiento de la ejecución cuando la ejecución i se impugnabihdad del crédito, que es lo que re quiere el Reglamento 805/2004 para conside rar al Título Ejecutivo Europeo. Todo esto se suma al control de legalidad que hace el nota i ¡estados y habitantes de los miembros de la UE. De esta forma se suprimió todo trámite de exeiquátur en este tipo de créditos. simplificación es muy ajustada a los elementos configurativos de los documentos Y esta ellos presume el recono cimiento del deudor del crédito y con la inter notariales, pues en se a ciertos documentos notariales que ejecutar en otro Estado. se preten dían Estimamos necesario la intervención notarial so que en la mayoría un cambio que genere optativa de los en este casos se proce trata de 18 REVISTA DE LA AEU reconocimiento de documentos que pueden solucionarse con la invocación de la jurisdic ción voluntaria ante notario, excepto los do cumentos públicos que son sentencias en ma penal. Este trámiee de Exequátur notarial provocará un alivio del aparato judi teria asinüsmo cial. podrían reconocerse y ejecutarse los si guientes documentos públicos ante un notario del país receptor: Así a) Laudos arbitrales: sería totalmente admi sible que los mismos sean reconocidos ante el notario. Asimismo, proponer que el auto de eje cución de los mismos sea llevado a cabo ante el mismo profesional, inclusive aquellos sobre te litigiosos. mas h) Acuerdos de mediación o resolución al civiles y co conflictos para merciales: los mismos son también documen ternativa de casos por la intervención de públicos público (mediador). tos un oficial es especial para los destacan notarios, quienes por su imparcia lidad, a diferencia de otros profesionales del se como los abogados más familiarizados litigio. Estos acuerdos que las partes otor guen ante el mediador, en algunas jurisdiccio nes son de carácter obligatorio antes de la eta pa judicial y en otros optativos. Así con esta mediación, que se propugna obligatoria en to Derecho el dos los estados partes de la UINL, nace un nue elemento de cooperación entre los notarios vo y los jueces civiles. que se presentan tos en él. ría un llevarse tiámite infructuosamente burocrático que requieran de ser presentados ante los nüsmos del país receptor para ser reconocidos simple legalización de los naismos para que puedan ser presentados ante un juez este. Basta con la el notario receptor y ser reconocido su conteni do y producir los efectos contenidos en ellos. d) Documentos públicos notariales: la sim plificación que buscamos en relación a la circu lación de los documentos notariales extranje ros choca muchas veces con el instituto del exe exigen algimos países para que de terminados documentos públicos, entie ellos sentencias judiciales y documentos de origen notarial, surtan efectos en el Estado receptor. quátur que otro Estado para surtir efec Desde hace ya mucho tiempo se viene pro poniendo en diversos encuentros notariales la supresión de este trámite para los notariales. Acá es importante documentos diferenciar a documentos notariales que se utiliza un juicio a fin de servir de prueba (por rán en ejemplo un acta notarial) de aquellos que se presentarán ante otras autoridades como ser administrativas, por ejemplo para inscribir en un Registro Público. En el caso de estos últi mos, estimamos que es conveniente quátur que se exige hoy en día por el sistema que describimos sea a que el exe suplantado continuación, Supresión del exequátur judicial exequátur notarial por el Estos acuerdos de media notario del en en documento notarial que torna lento su recono cimiento y ejecución en el estado receptor. manera que se propone que cada Estado promueva la legitimación de sus Notarios, quie nes como poder al luego solamente Exequá Notariales extianjeros gentino exige que para aquellos contratos he chos en un país extranjero que transfieran el dorrünio de bienes inmuebles sitos en la Argen tina, previamente deben protocolizarse por or den de un juez competente. Se instaura así un sistema de exequátur del a cabo presentándose país receptor. c) Documentos públicos administrativos: este es el caso de partidas de nacimiento, ma trimonio, certificados de supervivencia, etc. Se un 2007 En general, no se exige el sistema para to dos los documentos notariales sino para aque llos que contengan determinados actos. Así por ejemplo el art. 1211 del C. Civil ar De ante (1-6), tur de los Documentos ción, cuya jurisdicción es eminentemente vo luntaria, también su reconocimiento y ejecución deberían T. 93 aquellos Esta tarea del mediador con Nos referiremos - juristas altamente calificados, tengan la facultad de público reconocer que un documento notarial latino cumple con los requeri mientos de autenticidad y equivalencia formal tanto en el lugar de otorgamiento como en el de ejecución; siempre que el mismo no contra venga el orden público del Derecho Internacio nal Privado del país receptor. Y asimismo que se promueva la legitimación de los Notarios para el reconocimiento y ejecución de senten cias civiles y mercantiles y de los demás docu mentos públicos mencionados. Exequátur notarial: Este sistema consistiría en la recepción y protocolización o incorpora ción a su protocolo del notario del país receptor; a simple pedido de parte interesada y sin nece sidad de intervención judicial previa ni poste rior alguna, a fin de asegurar la debida guardí que corresponde según la legislación de este ul timo. A este sistema podríamos denominar exi DOCTRINA 19 quátur notarial. El documento solo deberá con tar con las legalizaciones correspondientes. Es decir que el notario del país receptor, como jurista altamente calificado> certificará la conformidad del documento extranjero con la normativa del país donde se otorgó y de esta forma. Esto se produce por el Principio de Equi valencia Internacional (PEÍ), ya que si un docu mento notarial cuenta con la legalización co rrespondiente, se presume iuris tantum que por ser autorizado por un notario cumple con la del legislación lugar de otorgamiento y, enton ces, este documento podrá surtir iguales efec tos en el país receptor que en el de origen. De manera que se distinga el reconocimien to y ejecución de documentos notariales de las sentencias judiciales que deban ejecutarse en el extranjero. Y, en consecuencia, se descarga el aparato jurisdiccional o administiativo encar gado del procedimiento del exequátur actual mente, y se agiliza no solo la circulación del documento notarial extranjero sino su ejecución en el país donde debe surtir efectos. Recordemos aquí que hemos visto como principios esenciales del documento público notarial latino el de Legalidad, es decir que en cada Estado se presumirá que el documento fue redactado y autorizado conforme a la normati del país de otorgamiento. En consecuencia, va al notario del país receptor le debería bastar la legalización correspondiente de la firma y se llo del notario -)- la apostilla o legalización con sular según el caso, para considerar al docu mento que recibe válido y que en con secuencia contiene todos elementos esenciales de los documentos notariales del tipo latino con su efecto del Principio de Equivalente Interna se como cional (PEÍ) y así surtir efectos (eficacia nacional) en el país receptor. Es así que tado legitime inter insta a promover que cada Es al notario de tipo latino como ju se rista, para que reconozca que un documento público producido en el extranjero cumple con los requerirrüentos de autenticidad y equivalen cia formal, no contraviniendo el orden público del Derecho Internacional Privado del país re ceptor; en descargo del aparato judicial o ad ministrativo; y protocolice o incorpore a su pro tocolo a fin de asegurar la debida guarda que corresponde según la legislación de este últi mo. A tal efecto debe distinguirse el reconoci miento de los documentos administrativos y "lotariales y conclusión de un proceso no con:encioso civil o comercial de las sentencias que ieban ser ejecutadas en el extranjero, en cuyo caso continuará vigente el actual sistema de exequátur. LA ACTIVIDAD DEL NOTARIO RELACIONADA A LOS DOCUMENTOS NOTARIALES EXTRANJEROS Práctica notarial En este punto debemos diferenciar dos momen importantes; y así englobar todos los conceptos aprehendidos a través del presente trabajo para ver, en la práctica, lo que debemos tos muy hacer ante dos circunstancias diferentes que se pueden presentar: nos a) Autorizar un documento notarial que deberá presentarse Deberá efectuar los en otro país siguientes pasos y utilizar todos los recaudos legales para que el documen pueda circular válidamente y sea eficaz en el país de recepción: 1) Estudiar el Derecho del lugar de otorga miento y del lugar de ejecución con el objeto de ver la posibihdad que las partes puedan elegir el Derecho aplicable a las formas extrínsecas y el contenido. En caso que se permita esta elec ción, aplicar los recaudos según el sistema jurí dico elegido e insertar en el documento una to cláusula que determine claramente cuál fue la elección de los otorgantes. 2) En de caso no existir la posibilidad ante rior, el notario deberá estudiar el Derecho del país donde el documento se presentará para surtir efectos, ya que debe cuidar de: dar cum plimiento a las formas ad solemnitatem que ese ordenamiento imponga según la naturaleza del acto (si es que así lo establece) y cumplir con los requisitos referentes al contenido para evi tar la inserción de cláusulas prohibidas; y colo car cláusulas obligatorias. En caso que dicho ordenarrüento forma ad solemnitatem ahí recién el documento propio sistema según legal. la Y exija una podrá otorgar forma exigida por su en no relación al conteni do, deberá cuidar también que el documento cumpla especificaciones especiales que deba contener así como cuidar de no violar cláu sulas prohibidas. con En caso que el idioma del país receptor diferente al de otorgamiento, se podrá op tar por redactarlo en ambos idiomas, a fin de 3) sea agilizar la circulación del documento una traducción posterior. evitando 20 REVISTA DE LA AEU - T. 93 (1-6), 2007 4) Una vez estudiado el Derecho del país re ceptor y redactado y autorizado el documento según los requisitos enunciados, deberá proce der a las legalizaciones correspondientes para del exe poner en funcionanüento el instituyo anterior notarial quátur que el documento circule internacionalmente, en especial referencia al país receptor. BIBLIOGRAFÍA Recibir b) un para notaría ser en caso de ser a Eduaro Calino, "Eficacia extraterritorial del documento notarial" í. Ateneo Notarial del en MERCOSUR. Paolo Pasqualis, "Fuerza Acá el proceso es a la inversa y el notario deber realizar los siguientes pasos: 1) Ver si el documento cuenta con las legali zaciones proceder según explicáramos - utilizado necesario, mente. documento notarial extranjero en su 4) Y, el requeridas según lugar lugar de ejecución. de otorga ejecutiva extra territorial del documento notarial" en Experien cia de la Unión Europea. María T. Acquarone en Validez y eficacia del - documento notarial en los Tratados de integración de América. miento y el regionales 2) Si por la naturaleza del acto, el mismo re quiere una forma ad solemnitatem en el país re ceptor. En caso afirmativo, si la misma fue cum plida por el notario extranjero o si ha cumplido con una forma similar. En caso que el país re ceptor no requiera una forma ad solemnitatem, Antonio Rodríguez Adrados en Formación del instrumento público, validez, eficacia y libre cir culación del negocio jurídico así documentado in necesario que el notario efectúe control de legalidad alguna, ya que se presume la le Latino. Guatemala. no es del documento por galidad un ser otorgado por cluso viola o no normas de orden si a receptor En o se ajusta afirmativo el país la normativa del rrüs público en caso Reglamento 805/2004 ropeo y del Consejo. Cristina N. Armella, - nas e no lo y así surtirá los efectos. 3) Estudiar que el documento cumpla con las formalidades o requisitos especiales que debe contener según el lugar de ejecución, re feridos al contenido del mismo. Congreso Internacional del Notaria do Latino Atenas. podrá reconocer el documento. En caso negativo puede reconocer mo. Congreso Internacional del Notariado XXIII - - si el contenido del documento las relaciones de derecho internacional pri XIV - notario. 2) Estudiar en vado. internacionales" del Parlamento Eu "Legalizaciones inter en Revista del Notariado. X Jornada Notarial Iberoamericana. VII Jornada del Notariado Novel del Cono - - Sur. Ricardo J. Saucedo, "Tratado de Derecho Notarial, Registral e Inmobiliario" en Documen tos Extranjeros.