bajo liquidación de dicha sucesión, cumpliendo con las

160
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 84
3.1.14 PARTICIÓN ELECCIÓN DE ESCRIBANO
LEGADOS ENTREGA DELEGADO.
REGISTRAL HONORARIOS ARANCEL NOTARIAL
(1-12), 1998
PUBLICIDAD
La especie cierta legada,
pasa directamente del testador al legatario, quien le
adquiere por el modo sucesión, y no tradición. No hay formalidad o solemnidad
alguna de instrumentar la entrega de la posesión del heredero al legatario de espe
cie cierta, ni obligación de
inscripción. Pero si la entrega se instrumenta en escritura
pública y si se trata de un inmueble, debe inscribirse en el Registro de la Propiedad
Inmueble. Primero debe partirse la indivisión poscomunitaria
y luego hacer la en
trega de legados (art. 1973 C. Civil), en el caso la coindivisaria es también legataria
por lo cual es posible realizar la partición y satisfacer así los legados en la misma
cosa
legada. Los gastos de entrega del legado son de cuenta del heredero. La legata
ria elige al Escribano autorizante. Los gastos de la
partición se dividirán a prorrata
de lo adjudicado a cada uno.
CONSULTA
Habiendo concluido el trámite sucesorio de
A.R.C, quien falleció el31 de julio de 1993 bajo
el
imperio de testamento solemne abierto que el
21 de abril de 1990 autorizó el Escribano
O.D.S.,
corresponde la etapa de la liquidación de dicha
sucesión, cumpliendo con las estipulaciones tes
tamentarias.
Teniendo
en
cuenta la muy
diferente natura
lezajurídica de los legados (inmuebles, automó
vil, paquete accionario, cuota social empresa
unipersonal, instalaciones, etc.), considero con
El causante falleció sin
descendencia
dejar
ascendencia ni
legítima natural, era casado en
únicas nupcias con M. de las N.I., rigiéndose la
sociedad
ganancial no fueron legados, correspondiéndo
en forma
íntegra a la esposa
como heredera
y por sus gananciales.
le, en consecuencia,
ni
conyugal por el régimen común del C
veniente extender
ga de
una
escritura por cada entre
inscribiendo las
legado,
primeras copias
expedidas para la legataria, en los Registros res
pectivos.
Civil siendo todos los bienes que integran la
sucesión de
por los
En el testamento
aludido, sólo
se
instituye
puros y simples de especie cierta y
determinada
y no de la totalidad de los bie
ron
legados
—
nes
del causante
—
a
la
como:
ria por vía de transacción", entiende que es una
consecuencia directa y condición ineludible para
el
hija adoptiva.
cumplimiento
gravó
En el
ción de
a la
partición, que fue encarada
abogados patrocinantes de ambas partes
"...arribando a una solución particiona
En cuanto
origen ganancial.
expresado testamento no hubo institu
tanto la cónyuge su
herederos, por lo
que no es heredera forzosa, concurre a
la herencia como heredera y por su mitad de
gananciales, y es quien debe entregar los lega
pérstite
dos.
legataria no está en posesión de los le
gados y, para cumplir la voluntad del causante,
de acuerdo al texto de las disposiciones testa
mentarias referidas, corresponde efectuar la en
trega de los legados y en forma posterior y acto
simultáneo, otorgar partición entre la heredera
y la legataria.
La
Existen otros bienes que siendo de
origen
la sucesión
de los
(art.
legados con los que se
Civil) y, por ende,
905 C
de las
disposiciones testamentarias; por lo tanto
corresponde que dichas escrituras sean autori
zadas por el Escribano designado por la legata
ria y la totalidad de los gastos que originen di
chas escrituras, pagados por la heredera. Fundo
lo expresado en los arts. 938, 939 y 940 inc. 1° del
C Civil y en dictamen de la Comisión de Dere
cho Civil de esa Institución, publicado en Rev.
A.E.U., Tomo 80, Año 1994, N° 1-6,
Por lo
ca
expuesto solicito
puntos:
se me
pág. 169).
aconseje acer
de estos
Si por las razones expuestas
sejable autorizar una escritura de
1)
gado por cada uno
se cree
acon
entrega de le
de ellos.
161
CONSULTA
2)
Si
corresponde
a
la
legataria
la
a
otorgarse
en
3)
designa
ción del Escribano autorizante de las escrituras
de entrega de legados y de la posterior partición
forma simultánea.
Si
es
quien debe efectuar pago
la heredera
de la totalidad de los
ras, ya que
la
legataria
en
gastos de dichas
el testamento
dicho
no
le fue
escritu
impuesto a
gasto.
INFORME DE LA COMISIÓN DE DERECHO CIVIL
A fin de ordenar la
exposición de este dicta
siguientes Capítulos.
1- De la adquisición de los legados en nuestro
men se
lo dividirá
en
los
Derecho. II. De los presupuestos para que pro
ceda la partición. III.- ¿Quién debe soportar los
-
gastos de la entrega de la cosa legada? IV.- Con
clusiones.
De la
Capítulo I
adquisición de los legados
en
cacia
personal, porque por la posesión de la cosa
legada el gravado queda obligado a transferirla
al legatario (art. 938 C Civil). En este supuesto,
el legatario adquiere la propiedad desde la muer
te del testador y hace suyos los frutos
pendien
tes y futuros (art. 937, inc. 1° C. Civil). La
espe
cie legada pasa "recta vía" del testador al lega
tario, quien le adquiere por el modo sucesión y
no
nuestro Derecho
2. El dominio que
—
1. Es por demás conocida la forma de adqui
sición de los legados en nuestro Derecho Positi
vo.
Debe
por separarse el efecto per
esta materia. Desde la apertura
comenzar
sonal del real
en
de la sucesión el
legatario (o el sublegatario)
un derecho
adquiere
personal (ad rem) contra el
gravado, derecho que trasmite a sus herederos
(art 936 C. Civil). Los legados de género conce
den al legatario un derecho personal hasta que
adquiere lo que se le ha legado por el modo tra
dición que debe hacerle el gravado (normalmen
te el mismo heredero). En el
legado de especie
cierta y determinada del testador, los legados ad
quieren eficacia real el legatario adquiere la pro
piedad desde la muerte del testador, pero no
puede decirse que éstos no tengan, además, efi
(1)
Conf,: Gatti,
nes, Tomo
por tradición.
quien corre
los
con
se
aumento
o
(art. 737,
inc. 2° C
Civil)
que si bien lleva
no
(1) (2).
legatario
y debe soportar la
deterioro de la cosa legada
pérdida,
cial,
sión,
transfiere al
riesgos
—
es un
dominio espe
sí el derecho de pose
la posesión del objeto legado
atribuye
ley
Nuestra
en
no
establece formalidad al
guna de instrumentar la entrega de la posesión
del heredero al legatario de especie cierta y, se
hay solemnidad sin texto expre
leyes regístrales contie
nen norma
alguna al respecto (3). En cuanto a la
publicidad de estas entregas de la cosa cierta al
legatario, en el supuesto que se hubiese instru
mentado en escritura pública, tratándose de in
muebles, no existe obligación ni carga alguna de
inscribirla en el Registro de la Propiedad, sec
ción Inmobiliaria, ya que la disposición del art.
guramente,
so.
no
Ni el C Civil ni las
Hugo E., De las Mandas o Legados N° 242, pág. 243, Mdeo., 1947 y Arezo Píriz, Enrique, Tratado de las Particio
II, N° 685, pág. 281, Mdeo., 1987.
,
(2) Frente a este uso del vocablo "posesión" diverso del empleado en el resto del C. Civil (arts. 646 y ss.), se ha levantado la
opinión del Escribano Arturo Yglesias Perolo ("Sobre la posesión en el legado de eficacia real en A.D.C.U., Tomo XII, págs.
177 y ss.),
quien afirma que la interpretación del art. 938 es darle a la palabra "posesión" el alcance de "tenencia", ya que
aquélla es inherente a la propiedad que pasó, como se dijera en el texto, "recta vía" del causante al legatario de especie cierta.
El heredero detenta la cosa a nombre
ajeno (el legatario), por lo que no puede ser calificado, precisamente, de poseedor, sino
de mero tenedor (art. 653 C. Civil). Por nuestra parte, creemos
que el art, 938 sienta un principio excepcional en nuestro
régimen posesorio, ya que si bien la posesión es inherente a la propiedad y ésta corresponde al legatario, la ley establece una
separación entre ambas nociones y admite, como especial excepción, que la posesión corresponde al heredero (gravado). En
definitiva, adherimos a la opinión tradicional que ve en el legatario de especie cierta un propietario sin posesión (puede
ampliarse el punto en Arezo Píriz Enrique, Tratado de las Particiones, cit.. Tomo II, N° 687, págs, 284 y ss, donde se ensaya una
explicación de esta aparente incoherencia legal)
(3) Tanto la ley registral 10.793, hoy vigente, (art. 3°, num, 1°), como la nueva Ley
1998), reproduce, ampliándolo, en su art. 19 el antiguo texto.
16,871 de inminente
vigencia (1° de
mayo de
162
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 84
1664, inc. 31° C Civil impone la registración de:
vía,
"toda escritura que
importe traslación de domi
nio, a cualquier título que sea" y es innegable que
los distintos titulares
en
escritura
pública,
como
universalidad de bienes sobre los que
coparticipan entre sí y, 3)
el jurídico, que es el título que genera la relación
de cada copartícipe con las cosas y con los de
el dominio ya lo tiene el legatario por el modo
sucesión. Sin embargo, si la entrega es instrumen
tada
una
(1-12), 1998
comuneros
y que deben ser de igual cali
dad aunque, como se dijera antes, pueden ser
de un monto cuantitativo bien diverso (5). En
más
transferencia de
la
posesión que entraña, se trata de un derecho
real y, si es inmueble, debe inscribirse en el Regis
tro de la Propiedad, Sección Inmobiliaria (4).
definitiva pues, debe existir una comunidad de
derechos y ésta existe siempre que su titular está
constituido por varias personas, las que tienen
3. En el testamento
glosado
en
la
consulta,
respecto
resulta que se trata, no obstante la diversidad
de los legados, de especie cierta todos ellos, es
decir, aquéllos
en
en
los que la propiedad pasó "rec
a la
legataria, restando en
de la heredera solamente la
art. 942 C Civil
posesión.
El
dispone
envía al art. 1149 C Civil que establece que:
"los acreedores hereditarios, reconocidos o de
clarados tales, pueden oponerse a que se proce
nos
a
la
partición
les pague
de la
herencia,
mientras
no se
afiance lo que se les debe". En defi
nitiva, pues, de acuerdo a los textos examina
dos, la entrega de legado debe, en principio, pre
ceder
a
la
6. En el
caso
varios
bienes, un derecho igual
naturaleza.
objeto de la consulta, resulta que
legador, son de especie cierta. Esto es, ya están
en el
patrimonio de la legataria, siempre que ésta
los haya aceptado (punto que damos por apro
bado) y una vez que, partida la masa poscomu
nitaria, las cosas legadas hayan caído en el lote
del legador De la relación del certificado de au
tos resulta la naturaleza ganancial de casi todos
los objetos legados. Lo que determina que para
que: "el legatario pue
de exigir que el heredero afiance en todos los
casos en
que puede exigirlo el acreedor" Y así
da
a su
todos los derechos trasmitidos por el modo su
cesión a la legataria, hija adoptiva del testador o
ta vía" del causante
poder
a uno o
cuanto
o
en
de los
objetos legados, debe procederse a partir
de pagar los legados.
antes
partición.
el lote de cuál esposo caerá cada
saber
7. Tratándose pues de
4. En el caso en que concurran juntos los co
partícipes a la partición, se estará ante un nego
cio jurídico mixto: partición con efecto declara
tivo para los copartícipes y pago de la cosa lega
da para los legatarios y los herederos. Como se
dijera, en el legado de cosa cierta lo que se tras
mite es la simple posesión del legatario, cuya
propiedad ya adquirió desde la apertura legal
legados
de
uno
especies
ciertas que pertenecen a la sociedad legal entre
el testador o legador y su esposa y heredera, dice
el art. 1973 C
Civil,
en su
inc. 2° que: "no
puede
legatario reclamarla, a no ser que por la parti
ción dicha especie caiga en el lote de los herede
ros. Si no cayere, se abonará al legatario el valor
de la especie con la parte de gananciales corres
pondientes al testador y con los bienes particu
el
de la sucesión por este mismo modo.
lares de éste"
Capítulo
De los
que
II
8. Pero no compartimos la expresión del con
sultante cuando sostiene que "para cumpHr la
voluntad del causante de acuerdo al texto de las
presupuestos para
proceda
la
partición
partición, debe existir
o
copartícipes un es
tado de comunión. Además, se requieren tres cla
ses de elementos: 1) el subjetivo, constituido por
una
pluralidad de personas (ya físicas, ya jurí
dicas) que tienen un derecho cualitativo (no
cuantitativamente) igual sobre el segundo ele
mento; 2) el objetivo, o sea, uno o varios, o toda5. Para que
proceda
la
disposiciones testamentarias referidas, corres
ponde efectuar la entrega de los legados y en
forma posterior y en acto simultáneo (?), otor
gar partición entre la heredera y la legataria.
entre los diversos titulares
(4) Puede apoyarse
16.871,
(5)
en
la necesidad de inscribir la transferencia
cuanto ordena inscribir "los instrumentos
Arezo Píriz,
públici
Enrique, Tratado de las Particiones, cit..
Como resulta del texto del art. 1973 C
Civil lo
que corresponde por derecho es, primero partir
la indivisión poscomunitaria y establecer asilos
bienes o cosas que pertenecen al
y lue-
legador
:
la
posesión en el numeral 7)
de cesiones de derechos
Tomo I, N" 9,
págs.
8 y 9.
del art. 19 de la
posesorios.
nueva
ley registral
163
CONSULTA
go, recién podrá reclamarla la legataria
redera. Desde que se trata de legados de
a
la he
especie
cierta, por el efecto declarativo de la partición
de la indivisión poscomunitaria, las cosas lega
das que caigan en el lote del testador ingresa
ron, por la misma muerte, en el patrimonio de
la legataria, tal como se dijera en el parágrafo
N" 1. Como el efecto retroactivo de la partición
de la indivisión poscomunitaria, a diferencia de
la hereditaria que lo es a la muerte del causante,
es hasta que el bien higresó a la masa social ya
ésta no es sino una forma similar a la indivi
que
sión, los bienes
legados que caigan en el lote
serán desde la misma
legador lo
sucesión (art. 937 C
del
apertura de la
testamento
cho
no
le fue
impuesto
a
la
legataria
gasto. Todo habrá de depender de
si
di
se en
tiende que la indicada partición de la indivisión
poscomunitaria es, o no, un acto necesario para
la
entrega de la
cosa
No debe
legada.
perderse
de vista que estaríamos ante una partición de la
indivisión poscomunitaria y no de la heredita
ria. Al estarse tramitando
una
transacción, ésta
que formarían el objeto de
la misma. Pero, aunque estimamos que el punto
es harto discutible, nos inclinamos
por entender
sería
una
de las
cosas
que los gastos de la partición deben ser compar
tidos en la proporción del interés de cada comu
nera en
la
partible.
masa
Civil).
12. En cuanto
a
la consulta
acerca
de si
se cree
partan la
aconsejable autorizar una escritura de entrega
de legado por cada uno de éstos, estimamos que
masa,
permitiendo que se satisfagan la mayoría
de los legados en la misma cosa legada. La con
sería de gran comodidad para la ulterior circu
lación de los títulos. Pero también entendemos
troversia
a la
que pone fin la transacción es la ca
lidad de coindivisario de la legataria. La diluci
dación de dicho conflicto habilitaría la partición,
que ello podría encarecer en mucho la operación
del pago de los legados, por lo que estimamos
que, salvo acuerdo de las partes a ese respecto,
ya que la situación planteada no se encuadra exac
tamente en la previsión del art. 1973, de ahí lo
no
controvertible del caso. De lo contrario
mica para
9. Por
alguno
supuesto, que
no
existe inconveniente
que por vía de transacción
en
rige el art.
puede, unilateralmente, imponerse esa solu
ción, indudablemente cómoda, pero antieconó
una
sola de las
1973 inc. 2° C. Civil y se verifica una verdadera
novación legal y una excepción extrema al prin
cipio que el legado de cosa ajena es nulo, supiera
o no el testador
que no le pertenecía (art 908 C
Civil), ya que por caer en el lote de quien no es
legador, la cónyuge supérstite, de aplicarse este
artículo, el legado sería nulo, pero la ley lo susti
tuye por el valor de la especie legada que se sa
tisfará con la parte de gananciales correspondien
tes al testador y con los bienes particulares de éste.
Capítulo IV
Conclusiones
13. De acuerdo
to,
se
concluye
Capítulo
de
a
lo
precedentemente expues
que:
1°) Resulta cómodo pero antieconómico entiegar cada bien por separado en escrituras autóno
y que, salvo acuerdo en contrario, no puede
mas
unilateralmente
imponerse
es
dudosa la
respuesta
denamiento civil. En efecto, el
2°) Los gastos de entrega de la cosa legada son
en
art.
nuestro
or
938, inc. 3° C
Civil
dispone que: "Los gastos necesarios para
la entrega de la cosa
legada se mirarán como una
parte del mismo legado" En otras palabras, el
costo total de la entrega de las cosas legadas co
rre, en el caso en consulta, por parte de la cón
yuge heredera. Y
en
consecuencia, estimamos
ción del Escribano
escrituras de
11. No
cambio,
nos
en
entrega
de los
partición deben dividirse a prorrata de
adjudicada a cada una y ponerse de acuer
en la
profesión que habrá de autorizarla.
la parte
do
3°)
de
La heredera deberá satisfacer los
entrega de los legados,
ción
se
estará
a
lo dicho
Esc.
resulta tan clara la solución en
a lo afirmado por el cónsul
tante de que también la legataria tiene que so
en el
portar los gastos de la partición, ya que
cuanto
gastos
la
parti
precedentemente.
en
a
Enrique Arezo
Píriz
Dictaminante
legados.
cuanto
legataria tiene la elec
autorizante; en cambio los gas
tos de la
que también corresponde a la legataria la desig
nación de Escribano autorizante de las respecti
vas
obligación a la
preceptiva.
no es
debe
de cuenta de la heredera, la
10. No
esa
heredera; la entrega del legado
III
soportar los gastos
entrega de la cosa legada?
¿Quién
partes.
Montevideo, 28 de abril de 1998. La Comi
Civil, integrada por los Escri
banos Jacqueline Parnás, Ana Aguirre, Gabriela
Petroni Sonia Iwanczuk, Jorge Machado, Walsión de Derecho
164
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 84
dimiro Hurvich, Laura Parnás, Adriana
Silva,
Rossana Ivanier, Martha Laserre, María Sienra,
Ma. Noel Belhot y
Roque Molla aprueba el in
forme que antecede.
Esc.
Aprobado
A.E.U.,
(1-12), 1998
la CD. de la
por unanimidad por
julio de 1998,
Acta 2591 de 6 de
Expe
diente 18.252/998.
Roque Molla
Coordinador Alterno
3.1.15 NUDA PROPIEDAD. USUFRUCTO. CÓNYUGE. RENUNCIA A DERECHOS.
INTERPRETA
CIÓN DE LOS CONTRATOS
Se vende la nuda
propiedad con reserva de usufructo a favor de un matrimonio.
lapso que media entre el fallecimiento de ambos la propietaria promete vender
la nuda propiedad y posesión, pero sin mencionar el usufructo que aún detenta uno
de los cónyuges, Al fallecimiento de éste se consolida la propiedad en la nuda
pro
pietaria, no en el promitente comprador, por lo cual correspondería realizar una
declaratoria por la cual la vendedora y el adquirente precisen que fue su voluntad
enajenar la totalidad del bien, no siendo necesario otorgar una compraventa del
usufructo entre la propietaria y el promitente comprador
En el
CONSULTA 1
I) Hechos.
7)
Por boleto de
de 1997 H.D.L.S.
1) Según escritura de compraventa de nuda
propiedad y reserva de usufructo de fecha 25 de
octubre de 1987, los cónyuges B.B. y J.D.C ven
dieron a S.C. la nuda propiedad del inmueble
padrón N° 337, reservándose el usufructo sobre
el bien referido.
miso de
reserva
se
compraventa
hoy padrón
N° 639
a
de 30 de diciembre
suscribir compro
sobre el solar número 3,
obligó
a
H.T.
II) Opinión de la consultante.
El 26 de noviembre de 1989 cuando fallece el
usufructuario B.B.
2)
El día 26 de noviembre de 1989 fallece B.B.
casado
con
J.D.C.
acrece su derecho a la cónyu
ge usufructuaria J.D.C. conforme al art. 513 del
C. Civil, al no haber dispuesto otra cosa el cons
tituyente.
privado de fecha 12 de
1994 S.C. prometió vender a H.D.L.S.
propiedad y posesión del inmueble de
3) Por
agosto de
la nuda
documento
referencia.
El 12 de
S.C.
agosto de 1994 la nuda propietaria
promete vender la nuda propiedad y pose
sión del inmueble
4) El día 9 de noviembre de 1994 fallece J.D.C.
padrón
N° 337
escritura de
compraventa de nuda
propiedad de fecha 27 de octubre de 1995 en
cumplimiento del compromiso de compraventa
referido
de
a
en
el numeral
H.D.L.S. la nuda
3) del presente,
S.C.
ven
propiedad y posesión
del
inmueble.
prometido
res.
en
venta
propiedad
por U$S 12.500.-
se
había
(dólares
americanos doce mil
el acto de
quinientos), integrándose en
suscripción del compromiso U$S 5.000.-
y el saldo de U$S 7.500.- se abonarían en veinti
cinco cuotas iguales, mensuales consecutivas de
y
U$S 300.- cada una, habiéndose abonado al falle
cimiento de
y fraccionamien
6) Según plano
to del Agrimensor R.R.R. de junio de 1997, el
inmueble de referencia se fraccionó en tres sola
de
H.D.L.S.
La usufructuaria J.D.C. fallece el 9 de noviem
bre de 1994 cuando la nuda
5) Según
a
J.D.C. solamente dos
o
tres cuotas.
mensura
En el
caso
de H.D.L.S.
ser
promitente
com
prador no es ser propietario, así estuviera la pro
mesa cumplida
íntegramente. La propiedad se