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JORGEARRUNÁTEGUIGAOEA
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Gerente (e) de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
MANUEL MESONES CASTELO
De
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
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Asunto
Reconocimiento del tiempo laborado como servidor contratado para el
pago de la bonificación diferencial permanente
Ref.
Oficio N" 077-2011-MIMDES/OGRH
Descriptor
a) Competencia de SERVIR
b) Nombramiento de personal
e) Reconocimiento del tiempo laborado como servidor contratado
d) Percepción de la bonificación diferencial permanente
Fecha
Lima,
. •.
Tengo el agrado de dirigirme a usted, en atención al documento de la referencia, mediante el
cual el Director General de la Oficina General de Recursos Humanos del M inisterio de la Mujer
y Desarrollo Social - MIMDES, consulta lo siguiente:
"Si puede computarse para efectos del plazo requerido en cargo directivo poro el otorgamiento
de la bonificación diferencíal permanente el periodo de tiempo en el que el servidor ejerd6 el
cargo en calidad de contratado, habiendo ingresado posteriormente o la carrera administrativo
a través de la correspondiente resolución de nombramiento o/ haber permanecida por más tres
años coma contratado".
ANTECEDENTES Y BASE LEGAL
1.1.Sobre el nombramiento, la Ley de Ja Carrera Administrativa, Decreto Legislativo N° 276,
dispone Jo siguiente :
"Articulo 13.- El ingreso a la Corrttro Administrativa será por el nivel inicial de coda grupo
ocupacional. Las vacantes se establecen en el presupuesto de cado entidodH.
"Artículo 15.- La contratación de un servidor para realizar labores administrativas de naturaleza
permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos. Vencido este plazo, el
servidor que haya venido desempeñando toles labores podrá ingresar a la Carrera
Administrativa, previo evaluación favorable y siempre que exista 1.o plazo vacante,
reconociendosele el tiempo de servicios prestados como contratado para todos sus efectos.
Lo dispuesto en este artículo no es aplícoble a los servicios que por su propio naturaleza sean de
carácter accidental o temporal"'.
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1.2. Por su parte, el Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo
N" 005-90-PCM, establece que:
"Artículo 28.· El ingreso a la Administración Público en la condición de servidor de carrera o de
servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente
mediante concurso. La incorporación o Ja Carrero Administrativa seró por el nivel inicial del
grupo ocupacional al cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que contravenga la
presente disposición".
"Articulo 40.· El servidor contratado a que se refiere el artículo puede ser incorporado a la
Carrera AdminJ'strativa mediante nombramiento, por el primer nivel del grupo ocupacional para
el cual concursó, en caso de existir plaza vacante y de contar con evaluación favorable sobre su
desempeño laboral, después del primer ofla de servidos ininterrumpidos.
Vencido el plazo máximo de contratación, tres (3) años, lo incorporación del servidor a la
Carrera Administrativa constituye el derecho reconocido y la entidod gestionará la provisió n y
cobertura de Ja plazo correspondiente, al haber quedado demostrado su necesidad.
En estos casos, ef período de servicias de contratado seró considerado como tiempo de
permanencia en el nivel poro el primer ascenso en la Carrt!ra Administrativa.
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La diferencio de remuneraciones que pudiera resultar o favor del servidor, se abonará en formo
complementario al haber correspondiente" •
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1.3.Con relación a la bon ificación diferencial la Ley de la Carrera Administrativa señala que:
"Articulo 53.- La bonificación diferencial tlf!ne por objeto:
o)
b)
Compensar o un servidor de carrero por el desempeño de un cargo que implique
responsabilidad directivo; y,
Compensar condiciones de trtJbajo excepcionales respecto del servicio común.
Esta bonificación no es aplicable a funcionarios".
1.4. Asimismo, el Reglamento de la Carreta Administrativa, precisa lo s!guiente:
"Artículo 124. - El servidor de carrero designado para desempeñar cargos de responsabilldad
directivo, con más de cinco años en el ejercicio de dichos cargos, percibfr(J de modo permanente
lo bonificación diferencial o que se refiere el inciso o) del Art. 53 de lo Ley al finalizar lo
designación. Adquieren derecho a lo percepción permanente de una proporción de la referida
bonificación diferencial quienes o/ t'rmittó de la designación cuenten con mós de tres (3) años
en el ejercicio de cargos de respansobilidod directiva. La norma especifica seña/aró los montos y
lo proporcionalidad de lo percepción rtmuntrotlvo o que se refiere el presente artículo".
11
ANÁLlSIS
Competencia de SERVIR
2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del
servicio civil están
contextualizadas en el marco de las pollticas que en matería de gestión del empleo e
ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva.
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Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se
encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción
de decisiones individuales que adopte cada Entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión
de Recursos Humanos, planteadas sobre temas eenérlcos y vinculados entre si, sin hacer
alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones de la presente
opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
Sobre el nombramiento de personal
2.2 De acuerdo con el articulo 13• del Decreto Legislativo N" 276, así como el artículo 2s· del
Decreto Supremo NI! 005-90-PCM, el ingreso a la administración pública en la condición
de servidor de carrera se efectúa obligatoriamente mediante concurso, siendo la
incorporación a la carrera administrativa por el nivel inicial del grupo ocupacional al cual
postuló, siendo nulo todo acto administrativo que se realiza contraviniendo lo antes
seí'\alado.
Asimismo, la normativa que regula la carrera administrativa prevé que el servidor
contratado pueda ser incorporado al régimen de carrera, por voluntad de la entidad o por
desnaturalización del vínculo por exceso del plazo, previo cumplimiento de los requisitos
establecidos en la normativa.
En efecto, el artículo 40• del Decreto Supremo NS! 005-90-PCM establece que el servidor
contratado puede ser incorporado al régimen de la carrera administrativa mediante
nombramiento, por el primer nivel del grupo ocupacional para el cual concursó, en caso de
existir plaza vacante y de contar previamente con evaluación favorable sobre su
desempei'lo laboral, después del primer afto de servicios ininterrumpidos.
Adicionalmente menciona que, vencido el plazo máximo de contratación de tres años, la
incorporación del servidor a la carrera administrativa constituye un derecho reconocido,
siempre que éste cuente con evaluación favorable sobre su desempeilo: En este supuesto,
la entidad deberá gestionar la provisión y cobertura de la plaza correspondiente, al haber
quedado demostrada su necesidad.
2.3 Por lo expuesto, se advierte que el artículo 40º del Decreto Supremo Nº 005-90-PCM prevé
dos posibilidades por las que el servidor contratado puede acceder al nombramiento, de
acuerdo al tiempo que viene prestando sus servicios personales:
Como facultad exclusiva de la entidad, si es que el personal ha prestado servidos
como contratado por mínimo un año ininterrumpido y se cumple con el
procedimiento previsto en el Decreto legislativo N° 276 y Decreto Supremo N°
005-90-PCM.
El trabajador adquiere el derecho a ser nombrado al haber transcurrido tres años
de servicios ininterrumpidos, siempre que se cumpla con el procedimiento
previsto en el Decreto Legislativo N' 276 y Decreto Supremo Nº 005-90-PCM.
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2.4 Adicionalmente al marco normativo indicado, debe tenerse en cuenta que las leyes de
presupuesto han venido estableciendo restricciones para el ingreso de personal al sector
público. En ese sentido, el nombramiento debe sujetarse no solo a las disposiciones de la
carrera administrativa antes citadas, sino además a lo esta blecido en la ley de presupuesto
vigente al momento de realizarse el nombramiento.
Reconocjmiento del tiempo laborado como servidor contratado
2.5 Siguiendo lo indicado en el Informe Legal N° 065-2010-SERVIR/OAJ·GG, a pesar que el
nombramiento implica un cambio en la situación jurídica del servidor, puesto que de la
condición de contratado pasa a la de servidor de carrera, se advierte la tendencia del
Decreto legislativo N" 276, asi como de su Reglamento, a reconocer la continuidad de
dicha relación.
En efecto, la primera norma dispone de manera expresa que al servidor contratado que
ingrese a la carrera se le reconoce el tiempo de servicios prestados como contratado ffp ara
todos sus efectos" (artículo 15); en tanto que la segunda establece que en aquellos casos el
periodo de servicios del contratado será considerado como tiempo de permanencia en el
nivel para el primer ascenso en la carrera administrativa (articulo 40).
Desplazamlento del servidor contratado
2.6 El capitulo VII del Reglamento del Decreto Legislativo W 276, regula la asignac1on de
funciones y las acciones de desplalartiiertto de servidores públicos, estableciendo que
éstas son: la designación, la rotación, la reasignación, el destaque, la permuta, el encargo,
la comisión de servicios y la transferencia.
Asimismo, mediante Resolución Directora! N° 013·92-INAP-ONP se aprobó el Manual
Normativo de Personal N" 002-92-0NP ''Desplalamiento de Personal" , regulando de
manera detallada las condiciones generales y especiales que deben ser observadas para la
realización de las diferentes acciones de personal.
Entre las disposiciones generales de dicho manual se incluye la contenida en el numeral
2.6, por la que, HLos de5plazomlento1 de personal por: reasignoci6n, destaque, permuta,.
encargo y transferencia, proqdln @lqmgntc gcq trabaiadores nombrat!os."
2.7 Sin embargo, las leyes de presupuesto han ampliado el alcance de las accíones de
desplazamiento, al establecer que éstas no sólo involucran a servidores nombrados (como
lo dispone el Manuel Normativo de Personal i;ltado respecto de algunos de dichos actos)
sino también a los contratados pata labores de naturaleza permanente, siempre que
hayan superado el periodo de ttes af\os fijado en el artfculo 15º del Decreto Legislativo N9
2761.
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Por ejemplo, las Leyes Nos. 29142 (art. 9, num. 9.6)¡ 29Z89 (art. 8, num. 8.2}, 29465 (art. 9, num. 9.3) y 29626 (art.
9, num. 9.3), Leyes de Presupuesto de los
2008, 2009, 2010 y 2011, respectivamente, amplian los alcances de
las iilcciones de desplazamiento de personal a los servldotes contratados para labores de naturaleza permanente
que hayan superado el periodo de tres a~oi fijado s;or ei artltulo is• del Decr eto Legislativo W 276.
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Sobre la percepción de la bonificadón diferencial permanente
2.8 El literal a) del articulo 53i del Decreto Legislativo N2 276 establece que la bonificación
diferenclal tiene por objeto compensar al servidor de carrera por el desempei'lo de un
cargo que implique responsabilidad directiva.
Por su parte el articulo 124º del Reglamento de la norma citada dispone que los servidores
de carrera designados para desempeñar cargos de responsabilidad directiva, al término de
la designación, tienen derecho a percibir de modo permanente la bonificación diferencial,
sí es que cuentan con más de cinco años en el ejercício de dichos cargos; y que aquellos
que al término de la designación cuenten con más de tres años, adquieren el derecho a la
percepcíón permanente de una proporción de aquélla.
2.9 De lo expresado en las normas antes citadas, queda claro que para que proceda e{ pago de
la bonificación diferencial, es necesario que se cumplan las siguientes condiciones:
a) Se trate de un servidor de carrera;
b) Haya sido designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva;
e) Cuando se trate de más de cinco (5) años en el ejercicio de dichos cargos, percibirá de
modo permanente la bonificación diferencial; y,
d) Cuando se trate de más de tres (3) años en el ejercicio de cargos de responsabilidad
directiva, percibirá una proporción de la referida bonificación diferencial.
Al respecto, si bien el artículo 124º del Reglamento de la Carrera Administrativa
expresamente menciona como requisito que el servidor ejerza funciones directivas como
consecuencia de haber sido "designado" en un cargo directivo, jurisprudencialmente, el
Tribunal Constitucional (Exp. 1246-2003-AC/TC) considera que resulta írrelevante la
denominación de éste (es decir, no importa si fue designado, encargado o asignado) sino
que efectivamente haya ejercido cargos directivos por encima de los plazos previstos por
la Ley.
2.10
En ese sentido, siguiendo el razonamiento expresado sobre la continuidad de la
relación cuando el servidor deja la condición de contratado para pasar a la de servidor de
carrera, consideramos que es recién a partir del nombramiento del servidor (momento en
el cual pasa a integrar la carrera administrativa) que le correspondería percibir la
bonificación diferencial permanente, reconociéndose para dicho efecto el periodo de
servicios en calidad de contratado en que desempei'ló los cargos de responsabilidad
directiva, y conforme a los plazos exigidos por el artículo 124º del Decreto Supremo W
005-90-PCM y lo expresado en las normas presupuestales.
111 CONCLUSIONES
3.1 Para efectos del nombramiento de personal, las entidades deben observar tanto las
disposiciones contenidas en la Ley de la Carrera Administrativa y su Reglamento (conforme
a las cuales el ingreso a la administración pública se realiza necesariamente por concurso y
en el primer nivel del grupo ocupacional al cual se postula}, asf como las disposiciones
presupuestales vigentes al momento de realizarse dicho nombramiento.
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3.2 Conforme al Manual Normativo de Personal W 002-92-DNP "Desplazamiento de
Personal", los desplazamientos de personal por reasignadón, destaque, permuta, encargo
y transferencia, proceden únicamente para trabajadores nombrados; sin embargo, debe
tenerse en cuenta que las leyes de presupuesto de años anteriores han ampliado el
alcance de las acciones de desplazamiento, al establecer que estas involucran también a
los servidores contratados para labores de naturaleza permanente, siempre que hayan
superado el periodo de tres años fijado en el artículo 15• del Decreto legislativo Nª 276.
3.3 De acuerdo con la Ley de la Carrera Administrativa y su Reglamento, el servidor contratado
que ingrese a la carrera se le reconoce el tiempo de servicios prestados como contratado
"paro todos sus efectos".
Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para
vuestra visación, y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.
Atentamente,
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2 5 JUL 2011
OFICIO Nº
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-2011·SERVIR/PE
Señor
MIGUEL ÁNGEL VÁSQUEZ BERTINI
Director General
Oficina General de Recursos Humanos
Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social
Presente.·
Asunto
Consulta sobre reconocimiento del tiempo laborado como
servidor contratado
Referencia
Oficio N° 077-2011-MIMDES/OGRH
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento
de la referencia, mediante el cual consulta sobre el reconocimiento del tiempo
laborado como servidor contratado.
Al respecto, le remito el Informe Legal Nº 597-2011-SERVIR/GG-
OAJ, de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la
conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,
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Pres1de:tte Ejecutivo
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SERVICIO CIVIL
EBO/JAG/MMC/mro
Reg. 25608·2011
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