INTRODUCCIÓN. La ley mercantil venezolana en su ámbito sustantivo, establece que cuando una persona natural decide adquirir acciones dentro de una sociedad mercantil, desde ese mismo momento goza de una serie de derechos y obligaciones que van a permanecer mientras exista dicha sociedad, es por ello que es muy importante tener el conocimiento necesario de estos derechos y obligaciones, debido a que van a variar como regla general, dependiendo del porcentaje de las acciones dentro de la sociedad ya constituida, por ende si se adquiere así sea una sola acción esta viene acompañada de estos derechos y obligaciones que la persona hará representar a favor de la sociedad. Sin embargo existe la tesis de que solo los que tienen la mayoría de acciones tienen derechos, mientras quien posea menos acciones, no se ven reflejados estos derechos, que por regla lógica deberían de gozar independientemente de la cuantía de sus acciones en una sociedad mercantil. Ahora bien, sabemos que la legislación mercantil venezolana vigente, establece escasos derechos sobre los socios o accionistas minoritarios, se debe dejar a un lado la retorica concepción de que no tienen ningún tipo de derechos dentro de una sociedad mercantil, ya que es muy posible que si las personas adoptan esta doctrina ya sea por falta de conocimiento de la ley u otros hechos aislados, estaríamos en el riesgo legal de que sigan siendo desconocido los derechos y deberes consagrados en el texto legal mercantil venezolano. Asimismo, el desconocimiento impulsa la indefensión, producto de no hacer valer lo que legalmente corresponde al accionista minoritario, llevando consigo consecuencias de índole económico debido a la falta de interés en las personas en invertir tiempo, dinero y confianza en una sociedad mercantil que va a desechar sus derechos e intereses propios, creando así el cese de dichas inversiones, impactando directamente la 1 economía, mermando así la creación de nuevos puestos de trabajos, y es por ello que la presente investigación se basará en primer lugar, a resaltar cuales son los derechos reales de los cuales goza un accionista minoritario en una sociedad mercantil, como también los diferentes medios de defensas que otorga la ley, evitando así el grado amplio de indefensión y facilitar mecanismo que contribuyan a exteriorizar y materializar defensas que restituyan un derecho que ha sido vulnerado e infringido. al igual que como los doctrinarios y las jurisprudencias han enmarcado estos derechos, y como los efectos que han traído a las sociedades mercantiles, y el impacto dentro de la sociedad como pilar fundamental y como hecho social, para de esta forma optimizar y corregir la forma en cómo se interpretan estos deberes y derechos, y hacerse valer dentro del ámbito mercantil favoreciendo así, el incentivo de las personas en creer nuevamente e invertir como socio minoritario en una sociedad mercantil. Es por esta razón que se ha planteado como objetivo general, analizar cómo se ha interpretado los derechos del accionista minoritario en una sociedad mercantil. 2 CAPITULO I INSTITUCION 1.1 Nombre Escritorio Jurídico “Rodríguez & Asociados”. 1.2 Ubicación La institución tiene su sede en la Avenida Montes de Oca, Edificio Don Pelayo “F”, piso 8, Oficina 8-1, Valencia, Estado Carabobo. 1.3 Descripción El Escritorio Jurídico Rodríguez & Asociados, nace un 13 de marzo de 1987, bajo la creación del abogado Carlos Alberto Rodríguez, egresado de la Universidad de Carabobo, promoción Adam Sandoval, que con dedicación ha venido ejerciendo en esta institución distintas ramas del derecho, en especial lo relacionado al ámbito civil y laboral, cuya especialidad ha venido reforzando con los años a través de diversos estudios académicos con el fin de estar a la vanguardia y cumplir con todo el sentido de responsabilidad los distintos litigios llegados a la institución, en conjunto con la honestidad, lealtad y eficacia que se requiere. 1.4 Misión Este despacho de abogado asume principalmente, en la aplicación del derecho en función de obtener una justicia verdadera, efectiva y que satisfaga en todos los sentidos a las personas que acuden en busca de que le sea restituido un derecho y en todo caso que se les haga valer algún derecho. 1.5 Visión Ser un escritorio jurídico pionero en la defensa de los derechos y búsqueda de justicia, en pro de sus clientes y sin escatimar clases sociales, condición política, religiosa, respetando los derechos inherentes a las personas. 3 1.6 Valores Los valores principales de la institución se basan en la honestidad, lealtad y ética, para así poder garantizar de forma eficaz la aplicación del buen derecho y conforme a esto obtener la claridad que brinda la justicia, así como de rescatar el nombre del abogado dentro de la sociedad y seguir fomentando dentro del marco de la ética y profesionalismo, la solución de los problemas jurídicos que aquejan al ciudadano particular. 1.7 Organización El Escritorio Rodríguez & Asociados, ofrece a sus distinguidos clientes, asesoría legal enfocado en el sentido humano, para así generar la confianza necesaria para el cabal cumplimiento de sus funciones y está estructurado de la siguiente manera: - Abogados - Secretaria - Asistente Jurídico 1.8 Actividades desarrolladas durante el periodo de pasantías - Revisión de expedientes: en esta actividad se hizo una revisión de diversos expedientes con el fin de buscar bases legales para contestaciones, así como para buscar apoyo en las soluciones de otros casos parecidos, y conocer lapsos procesales para hacer diligencias. - Redacción de documentos y demandas: esta actividad fue fundamental en el proceso de aprendizaje, ya que en la misma se realizo de forma directa, redacciones de libelos de demandas, inspecciones judiciales, poderes, diligencias, registros mercantiles, entre otros documentos, invocando en ellos bases legales que sirvieron de conocimiento y aplicación futura de la misma. 4 - Practica directa en Tribunales, Notarias Públicas y Registros: hubo relación directa, dinámica y en tiempo real, por cuanto se realizo en conjunto con un abogado perteneciente a la institución, diligencias procesales, solicitudes a jueces sobre casos particulares, adicional a esto contrato de compra – venta de vehículos en las Notarias Públicas y seguimiento al mismo tiempo, asimismo, Registros Mercantiles. - Presenciar Inspecciones Judiciales: aquí se aprendió como solicitar y cómo el Juez, realiza una Inspección Judicial y como se evacuan las pruebas en el momento, y la importancia de la misma como prueba anticipada en un litigio. - Presenciar Desalojo de local comercial: en esta actividad se pudo ver en forma directa como un Juez de Ejecución procede a realizar un desalojo de un local comercial que por un fallo se ordeno por medio del Juez Superior, se realizara la misma, constatando con los cinco sentidos lo crudo del momento en que se llevo a cabo dicho desalojo. 5 CAPITULO II EL PROBLEMA 2.1 Planteamiento del Problema El Derecho Mercantil, tiene su origen en el derecho privado ya que en principio solo involucra los intereses de los particulares que deciden constituir una sociedad mercantil siempre y cuando como en todas las actuaciones del mundo jurídico no afecte el derecho de quienes forman parte de un negocio regulado por la ley, pero este hecho también afecta al derecho público ya que al verse vulnerado aunque sea un derecho de las personas que integran una sociedad mercantil, el código de comercio venezolano vigente, a venir a regular este tipo de situaciones que buscan romper con el marco legal y más cuando se trata de proteger al débil jurídico en una relación mercantil. En base a lo anterior, podemos partir de la primicia que al momento de constituirse una sociedad mercantil y estemos en presencia de que uno de estos socios posea el mínimo de las acciones, existen tanto derechos como obligaciones para cada una de las personas, por lo tanto además de los derechos que tiene frente a la sociedad, los estipulados en el código de comercio venezolano y en los estatutos sociales, existen también derechos erga omnes, que no se circunscriben exclusivamente al ámbito social, sino que más bien son referentes a los derechos del accionista minoritario frente a terceros. En referencia a lo anterior, se determina con claridad que lo que pueda afectar a una minoría, igualmente puede afectar a la sociedad mercantil y a hasta los socios en general, si no son tomados en cuenta, debido a la falta de poder de este accionista al momento de defender los intereses de la sociedad mercantil de forma integra. Estos derechos pudieran no estar enmarcado en los estatutos o en la misma ley mercantil, pero si están regulados por diversas jurisprudencias y demás leyes nacional, en defensa de dichos derechos y no tendrán más limitaciones establecidas en la ley o en los 6 estatutos si fuere el caso. En este sentido, si no se conoce con exactitud los derechos del accionista minoritario en una sociedad mercantil, se verán afectados estos socios, la economía nacional como tal, y seguirá en auge el tabú de la no rentabilidad de la figura del accionista minoritario, debido a que no cuenta con el conocimiento de hecho necesario para erradicar la indefensión existente en cuanto a derecho se refiere, y por da paso a la existencia de una justicia vacía, que no está efectivamente tutelada en los valores de la igualdad y que se ve vulnerada por lo intereses particulares de los que tienen más poder. 2.2 Formulación del problema Por todo lo antes expuesto, surge la siguiente interrogante: ¿Cuál es la problemática existente acerca de los derechos del accionista minoritario en una sociedad mercantil? 2.3 Objetivos de la investigación. 2.3.1 Objetivo General Conocer cuáles son los derechos y obligaciones que goza actualmente el accionista minoritario en una sociedad mercantil, en el marco de las diversas legislaciones que regulan la materia. 2.3.2 Objetivos Específicos - Verificar los mecanismos de protección existentes, en relación a los derechos del accionista minoritario en sociedad mercantil. - Determinar la igualdad de derechos existente entre el accionista minoritario y demás socios en una sociedad mercantil. - Señalar las acciones legales que otorga el ordenamiento jurídico a los accionistas minoritarios. 7 2.4 Justificación de la investigación La importancia de la investigación, se basa principalmente en la poca información existente en materia de derechos y obligaciones de accionistas minoritarios, así como los mecanismos de defensa con que cuenta el accionista minoritario, y este no tenga un alcance económico suficiente como para hacerse titular de la mayoría de las acciones, cuestión que en la mayoría de los casos, no es valorada por los socios mayoritarios, y mucho peor aún, cuando un accionista minoritario desconozca cuáles son sus derechos y obligaciones lo que trae como consecuencia en la mayoría de los casos y se ve vulnerados sus derechos y ve limitado su participación dentro de la sociedad mercantil. En otro sentido, el presente trabajo de investigación cobran mayor interés y relevancia por tratarse de una materia, que muchos juristas no toman en cuenta, por la ambigüedad existente en la materia mercantil, que es de gran importancia, pero muchas veces no se le da el lugar que corresponde, y por ende da paso a la desinformación creando indefensión en las personas que poseen menor número de acciones. 2.5 Alcance de la investigación El alcance de la investigación, irradia principalmente, en que se destacó primordialmente en profundizar los aspectos de mayor importancia y relevancia en los estudios de derechos de los accionistas minoritarios en una sociedad mercantil, resaltando así, la importancia de los conocimientos en lo que respecta a esta materia mercantil. 2.6 Limitaciones del Estudio Una de las principales limitaciones al momento de realizar la investigación, es aquella relacionada con la fuente, ya que es exiguo los datos contentivos en materia de derechos cuando se posee el mínimo de acciones en una sociedad, y nuestra legislación no abarca el contenido suficiente respecto a este tema, que revela una gran importancia 8 en el mundo mercantil y económico de un país, habiendo pocos estudios de calidad y profundidad en esta materia, a su vez la falta de aporte e información de los doctrinario en lo que a esta materia se trata, enlazado también con el factor tiempo al momento del desarrollo, produciendo así, una limitante en lo que respecto la recopilación suficiente para el impulso del presente trabajo. 9 CAPITULO III MARCO REFERENCIAL CONCEPTUAL 3.1 Antecedentes de la investigación. Al momento de emprender la realización de la presente investigación, resulto imperioso la consulta de estudios y análisis realizados con anterioridad, que guardaran una relación directa con la investigación a realizar, con la finalidad de sustentar y reforzar el mismo, y resalte la importancia del tema objeto de esta investigación. El grado de importancia en el ámbito comercial y más aun enfocado a las acciones de una sociedad mercantil, se fundamenta principalmente en nuestro código de comercio vigente, quien en conjunto con el estado, en su condición de garante de lo establecido en dicha norma, establecido en su artículo 200. Luis E. Esparza Sega, Universidad del Zulia (2004), en su trabajo de investigación para optar al Título de Abogado, “Importancia de los deberes y derechos de los socios minoritarios en las sociedades anónimas” recalca lo imprescindible para encaminar el ahorro de los particulares hacia la inversión en los valores comerciales, es necesario que el accionista minoritario, este suficientemente protegido; que se libre del temor de ver convertida sus acciones en simples papeles sin valor alguno, y escamoteados sus derechos, por hábiles combinaciones financieras, que son el resultado de la arbitrariedad de de los que conforman la mayoría societaria. El citado autor finaliza diciendo, que los accionistas minoritarios solo poseen garantías teóricas, y sugiere una reforma al código de comercio, y así abarcar los puntos débiles en la materia, con el fin de que el estado brinde mayor protección a quienes sean titular de un mínimo de acciones en sociedades mercantiles, y obviando de esta forma, el esquema que se viene aplicando actualmente en lo que a derechos se refiere. 10 María Helena Fernández, egresada de la Universidad de Oriente (UDO), 2006, enfatiza en su trabajo para optar al grado de especialista en derecho mercantil, “Mecanismos de defensa de los socios minoritarios en una sociedad de comercio”, hace énfasis en lo siguiente: Conforme a la ley venezolana, ningún socio está obligado a permanecer unido en la sociedad con el resto de los accionistas. Esto significa que el socio que discrepe de los demás accionistas puede demandar ante los tribunales la terminación y liquidación de la sociedad. También es costumbre observar en la práctica que ese mismo accionista ofrezca dar en venta sus acciones o manifieste comprar todas las acciones que representan el capital de la sociedad. Así, algunos precisan: "te vendo mis acciones o te compro todas tus acciones". Esta investigación guarda relación con el presente trabajo, ya que señala la importancia que brinda la ley venezolana vigente, en cuanto a los mecanismos de defensas existentes, en relación al accionista minoritario, es decir cuales puede emplear dicho ante los tribunales de la República. En otra investigación llevada a cabo por Isidro J. Camargo G, para optar al Título de Especialista en Derecho Mercantil, Universidad de Carabobo 1999, “Recursos de los accionistas minoritarios contra las decisiones viciadas de las asambleas de las sociedades anónimas” señala que el tema de esta investigación, es uno de los más arduos y álgidos del Derecho Societario. En nuestro ordenamiento jurídico tiene el accionista minoritario dos recursos de los cuales puede hacer uso para impugnar las decisiones que son tomadas en las Asambleas de Accionistas de Sociedades Anónimas, que son las establecidas en el Código de Comercio en el artículo 290 es la “oposición a la decisión de Asambleas en una Sociedad Mercantil” y la señalada en el articulo 291 relacionada con la “denuncia de irregularidades en la administración de una Sociedad mercantil”, en las cuales puede 11 hacer valer sus derechos, cuestionando la decisión de asambleas que se han realizado a sus espaldas o que no esté de acuerdo con lo decidido en esa asamblea realizada. Asimismo Pelayo Muñoz (1999, 11), (Sociedades anónimas y las acciones, Madrid 1971), explica que la acción al constituir una parte representativa del capital, participa de la naturaleza de este y debe expresar su valor nominal, es decir la fracción que representa del capital social. La acción tiene un calor económico, en cuanto que representa una parte alícuota del patrimonio de la sociedad, en consecuencia el valor nominal de la acción y su valor real no tienen por qué coincidir. La acción representa la cuota de aportación del socio, es decir la prestación que ha efectuado o que se a obligado a efectuar. 3.2 Bases teóricas La acción La acción se refiere a los títulos valores los cuales los propietarios son los legítimos acreedores de la misma, los cuales llevan consigo de forma inherente ciertos deberes y derechos, que están consagrados por la ley mercantil vigente, y la misma conlleva dentro de una sociedad a realizar diversos tipos de actividades de carácter comercial, con el fin de promover todo lo referente al comercio y demás ramos, abarcando asimismo, lo referente al uso y goce de la acción por parte del accionista, está regulado por el Código de Comercio, en cuanto al derecho que lo otorga la acción al socio en cuestión. se debe tener en cuenta que es común que por vía estatutaria, sea establecido un derecho de preferencia para los demás accionistas, en caso de que otro desee enajenar su acción, este derecho está estipulado en el art. 317 del Código de Comercio, es por ello que se define la garantía legal sobre la acción perteneciente aquellos que integran el caudal accionario dentro de una sociedad. 12 Derechos inherentes a la acción: Estos derechos que le son conferidos por la ley venezolano, los puede ejercer cualesquiera de sus integrantes, independiente del numero de acciones que posea, tomando así en cuenta a quienes representen una determinada fracción del capital social de la compañía, los que se estudiaran bajo el nombre de minorías calificadas. El accionista, además de los derechos que tiene frente a la sociedad los cuales están estipulados en la ley mercantil vigente y en los estatutos sociales, detenta también derechos que no se circunscriben exclusivamente al ámbito social, sino que más bien son referentes al derecho del accionista frente a las demás personas, frente a terceros, pero incluso este tipo de derechos afecta o pudiese afectar a la sociedad y a los demás socios. En las empresas o sociedades mercantiles existen diversos conflictos o disputas entre el accionista minoritario que se ve desmejorado en sus derechos en relación al socio mayoritario, siendo estas las peleas entre socios. Los abogados en Venezuela en estas circunstancias recomiendan la compra y venta de acciones, la partición de los haberes o activos de la sociedad, o bien, la liquidación de la compañía, por lo que los copropietarios deben ponerse de acuerdo en comprar o vender sus acciones entre ellos. La negativa ante un acuerdo resultará la partición judicial al mejor postor, más sin embargo esto como se mencionó anteriormente, resulta un tanto perjudicial para la sociedad en general, debido a que se permite la intervención de una forma indirecta de un tercero en forma inicial y de forma directa una vez que sea poseedor de una parte de las acciones en la compañía, pudiéndose ocurrir así, un circulo vicioso debido a que el único cambio que se va a producir es el cambio de propietario de las acciones de la compañía, y en un futuro renacer la misma desavenencia donde prevalece meramente los interés de los accionistas que posean un mayor número de acciones y sin haber cambios significativos. 13 Acciones legales del accionista minoritario: En Venezuela, se sostiene el accionista minoritario sí tiene defensas legales a esgrimir, por lo que se existen dictámenes evacuados en auditoría legal en situaciones diversos objetos de investigación, donde el socio minoritario demanda la terminación y liquidación de la compañía, vale decir, pide la partición de los bienes de la sociedad y el pago a cada uno de los socios. La demanda por responsabilidad civil o de daños y perjuicios en contra de los demás socios que pretenden despojarlo de sus derechos, incluso, se prevé la denuncia penal ante la Fiscalía o Ministerio Público por la presunta comisión de delitos cometidos por los socios mayoritarios en detrimento del patrimonio del socio minoritario. Por otra parte, hay quienes hacen usos en estos casos del juicio o demanda de rendición de cuentas, es la conocida frase cuando hay desavenencias entre socios y surge de que socio le dice al otro: "demándalo por rendición de cuentas, son las demandas judiciales incoadas por el socio que se siente estafado por el otro accionista. Estas demandas ofrecen ventajas y beneficios, una de ellas es el nombramiento que efectúa el Tribunal del denominado: "veedor o coadministrador" para que vigile a partir de esa fecha los actos o negocios jurídicos en la sociedad intervenida, es por ello que podemos decir que el socio minoritario si tiene mecanismos legales de defensas y por ende a quien pretenda hacer valer sus derechos. ¿Qué puede hacer el socio con minoría de acciones que se ve en una situación de abuso? Muchas son las acciones judiciales que la ley venezolana establece para la protección de sus derechos, en primer lugar, existe el Recurso de Amparo, el cual es procedente cuando el resto de los accionistas o administradores de la compañía han cometido alguna violación o amenaza de violación de los derechos y garantías del accionista minoritario previstas en la Constitución de la República Bolivariana de 14 Venezuela. En el Recurso de Amparo se busca que el Juez restablezca la situación jurídica infringida y ordene a la parte agraviante (accionistas mayoritarios y administradores de la compañía) que cesen en la violación de los derechos constitucionales del demandante: socio minoritario. Es importante saber que si el socio reclamante gana el Recurso de Amparo, podrá intentar de inmediato otro juicio, en esta oportunidad tiene el derecho a solicitar que el juez le conceda una indemnización económica por los daños y perjuicios sufridos por conductas ofensivas proferidas por los demás socios. Denuncia de accionistas ante comisario. Todo accionista tiene el derecho de denunciar a los comisarios los hechos de los administradores que crea censurables y los comisarios deben hacer constar que han recibido la denuncia, en su informe a la asamblea esto para que sea del conocimiento de todos. Cuando la denuncia sea hecha por un número de socios que represente por lo menos la decima parte del capital social, deben los comisarios informar sobre los hechos denunciados. La representación del decimo se comprueba con el depósito de las acciones en los mismos comisarios, u otras personas notoriamente abonada a juicio de los comisarios, las acciones permanecerán depositadas hasta que se haya verificado la próxima asamblea. Derecho de asistir a la asamblea. Para que una sociedad anónima pueda funcionar, necesita ciertos órganos, uno de ellos es la asamblea de accionistas, que no es más que una reunión integrada por socios con los parámetros establecidos en la ley y los estatutos con la finalidad de tratar y de resolver asuntos de interés general, con carácter de obligatoriedad para la sociedad y sus miembros, y estás pueden ordinarias y extraordinarias. 15 El derecho de asistir a las asambleas, contiene otros derechos adicionales como son el de votar en dicha asamblea, de opinar, y también a que se le convoquen, pues, aquí es donde ese accionista va a opinar y votar sobre las decisiones que deban tomarse en la sociedad, estando esta potestad en los derechos inherentes a la acción y que bajo ningún concepto puede ser omitido. Derecho a convocatoria. Todo accionista tiene derechos a ser convocado a la asamblea, ya sea por medios impresos o por carta certificada, con por lo menos 5 días de anticipación, debiendo expresar esta convocatoria el día, hora, lugar y motivo de la reunión, es decir los puntos a tratar en la misma, pues si se tratasen de puntos diferentes a los señalados en la convocatoria, las deliberaciones que se efectúen sobre los puntos tratados no expresados en la convocatoria serán nulos, salvo que los estatutos dispongan otra cosa. Derecho al voto. Es evidente que si un accionista asiste a una asamblea por medio de una convocatoria, pues a partir del momento que actúa con el carácter que le otorga la acción, pues, asimismo, tendrá la facultad de ejercer este derecho ya que comprende a la esencia de ser admitido en la junta, de verificar su organización, velando para que no intervengan en ellos accionistas ficticios, y que solo existan votos legítimos que recaigan sobre los acuerdos, teniendo como principal atracción que el voto es la fuerza política del accionistas para defender y hacer valer sus derechos sociales. Ejercicio de los derechos del accionista minoritario Cuando se habla del ejercicio, se hace referencia a los diversos mecanismos existentes para que los accionistas ejerzan sus derechos, es decir a los controles que tienen las sociedades, esto en cuanto a si se produce la violación o atropellos de los derechos del accionista minoritario, por lo que se invoca al control interno como medio 16 de defensa, y este se realiza por medio del órgano que tiene esa función, es decir del comisario, ya que él es que está a cargo del mismo en las sociedades anónimas, por lo tanto tiene plenos poderes en lo que respecta a la inspección y vigilancia dentro de la sociedad y por lo tanto los socios tienen el derecho de denunciar ante los comisarios los hechos que crean censurables, aunque en ocasiones puede el accionista ejercer ese control en forma directa , así como también por medio de los Tribunales de la República competentes en esta materia. En la práctica, los accionistas minoritarios, han ejercido de forma escasa sus derechos cosas que es alarmante debido a que según la legislación mercantil vigente si confiere derechos a estos socios minoritarios, así como mecanismos para ejercerlos, es por ello que es importante señalar que el texto legal en materia mercantil está atrasado en materia de sociedades anónimas, ya que en otros legislaciones tienen ampliados dichos derechos de una forma preferente sin dejar a un lado la equidad, la justicia y demás valores que derivan de ella. Sin embargo esto no es pretexto para desaplicar o no hacer uso de lo contentivo en nuestra legislación mercantil, que si bien es escaso, no abandona por completo a los socios minoritarios, al igual las instancias judiciales existentes en el territorio nacional; por otro lado también en la práctica, existe la posibilidad de que muchas veces los accionistas minoritarios, asistan a las asambleas de accionistas, por lo que se parte de la idea que también existe iniciativa en estos accionistas en hacer valer sus derechos, por lo que estamos frente a la figura de ser totalmente extraños a la empresa y sin ningún derecho efectivamente ejercido. En relación a lo anterior, los accionistas que poseen el mínimo en acciones, pasan a ser sujetos pasivos que no intervienen en la vida societaria, lo que se denomina el absentismo de los socios, lo cual permite que un grupo que si hace valer sus derechos, controlen el dinero invertido por la totalidad de los accionistas. 17 Importancia del conocimiento de los estatutos por parte de los accionistas. En los estatutos, pueden estar establecidos diversos tipos de derechos e inclusive algunos que beneficie a la minoría accionaria, toda vez que los estatutos son aprobados por la mayoría de la asamblea, ahora bien, en ocasiones sucede que los estatutos conceden ciertos derechos que la ley no otorga, de aquí la importancia que todo accionista conozca en forma íntegra y precisa los estatutos que rigen la sociedad. De igual manera, es de suma importancia contar con estatutos en los cuales todo aquel que haya invertido dinero en esa sociedad, tenga derechos y cierto control sobre lo que suceda en la organización, así como en el manejo de la misma siempre y cuando sea en beneficio colectivo, incentivando así la inversión de capital en las sociedades anónimas sin importar el aporte de cada uno, rompiendo de esta manera el calificativo de desventaja entre los socios. 3.3 Bases legales. Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela, publicada en Gaceta Oficial Nº 5.453, extraordinaria del 24 de marzo del 2000. Artículo 112: todas las personas pueden dedicarse libremente a la actividad económica de su preferencia, sin más limitaciones que las previstas en esta Constitución y las que establezcan las leyes, por razones de desarrollo humano, seguridad, sanidad, protección del ambiente u otras de interés social. El estado promoverá la iniciativa privada, garantizando la creación y justa distribución de la riqueza, así como la producción de bienes y servicios que satisfagan las necesidades de la población, la libertad de trabajo, empresa, comercio, industria, sin perjuicio de su facultad para dictar medidas para planificar, racionalizar y regular la economía e impulsar el desarrollo integral del país. 18 Artículo 299: el régimen socioeconómico de la República Bolivariana de Venezuela, se fundamenta en los principios de justicia social, democracia, eficiencia, libre competencia, protección del ambiente, productividad y solidaridad a los fines de asegurar el desarrollo humano integral, y una existencia digna y provechosa para la colectividad. El estado conjuntamente con la iniciativa privada, promoverá el desarrollo armónico de la economía nacional con el fin de generar fuentes de trabajo, alto valor agregado nacional, elevar el nivel de vida de la población y fortalecer la soberanía económica de país, garantizando la seguridad jurídica, solidez, dinamismo, sustentabilidad, permanencia y equidad del crecimiento de la economía, para lograr una justa distribución de la riqueza mediante una planificación estratégica democrática, participativa y de consulta abierta. Código de Comercio, Gaceta Oficial Extraordinaria N°475 Artículo 200: las compañías o sociedades de comercio, son aquellas que tiene por objeto uno o más actos de comercio, sin perjuicio de lo dispuesto por leyes especiales, las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada, tendrán siempre carácter mercantil cualquiera que sea su objeto, salvo cuando se dediquen exclusivamente a la explotación agrícola o pecuaria. Las sociedades mercantiles se rigen por lo convenios de las partes, por disposiciones de este código y por las del código civil. Parágrafo único: el estado, por medio de los organismos administrativos competentes, vigilará el cumplimiento de los requisitos legales establecidos para la constitución y funcionamiento de las compañías anónimas y sociedades de responsabilidad limitada. Artículo 279: todo accionista tiene el derecho de ser convocado a su costa por carta certificada, haciendo elección de domicilio y depositando en la caja de la compañía el número de acciones necesarias para tener un voto en la asamblea. 19 Artículo 273: si los estatutos no disponen otra cosa, las asambleas ordinarias y extraordinarias, no podrán considerarse constituidas para deliberar, si no se halla representado en ella un número de accionistas que represente más de la mitad del capital social. Artículo 274: la asamblea ordinaria se reunirá una vez al año, por lo menos, en la fecha que determinen los estatutos; si en esta no hubiere número suficiente de accionistas con la representación que establece el artículo anterior, tres días después, sin necesidad de nueva convocatoria; y si entonces tampoco lo hubiere, se procederá como lo dispone el artículo 276. Artículo 284: todo accionista tiene derecho, desde quince días antes de la reunión de asamblea, a examinar en el establecimiento social el inventario y la lista de accionistas, y puede hacerse dar copia del balance general y del informe de los comisarios, que al efecto harán imprimir los administradores. 2.4 Definición de términos básicos. Con la finalidad de una correcta interpretación en la presente investigación, se presentan los siguientes términos: Accionista: sujeto de derecho que integra una sociedad anónima o una en comandita por acciones, y que en tal concepto posee una parte del capital accionario. Titulo: origen o fundamento jurídico de un derecho u obligación y demostración autentica del mismo. Licito: ajustado a razón o derecho. Comercio: actividad lucrativa que consiste en intermediar directa o indirectamente entre productores y consumidores, con el objeto de facilitar y promover la circulación de la riqueza. 20 Sociedad: es un contrato por el cual dos o más personas se fusionan, poniendo en común sus bienes e industrias, o alguna de estas cosas, para practicar actos de comercio, con ánimos de lucrarse. Minoritarios: comercio y comerciante al por menor. Mercantil: propio del comercio y de los comerciantes, como el derecho mercantil, lucrativo. Capital: se refiere a cantidad, o totalidad en dinero. Deberes: entendido subjetivamente como, potestad, atribución o facultad, es decir obligación (legal, material o convencional). Acciones: títulos de crédito representativo de las partes del capital que integran las sociedades mercantiles o industriales. Capital social: totalidad de los bienes de una sociedad civil, industrial o comercial. 21 CAPITULO IV FASES METODOLOGICAS. 4.1 Nivel de la investigación. La UPEL (2003), fija que, “Se entiende por investigación documental, el estudio de problemas con el propósito de ampliar y profundizar el conocimiento de su naturaleza, con apoyo, principalmente en trabajos previos, información y datos divulgados por medios impresos, audiovisuales o electrónicos. La originalidad del estudio se refleja en el enfoque, criterios, conceptualizaciones, reflexiones, conclusiones, recomendaciones y, en general, en el pensamiento del autor” (Pág.15) La investigación se apoya en un estudio documental porque necesita información básica y vital que se recoge y consulta en documentos como: Textos, trabajos previos, como tesis de grado, Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, Código de Comercio, entre otras leyes que puedan aportar contenido valioso para el estudio realizado, así como la revisión de estatutos de compañías anónimas, que puedan reflejar las condiciones por las cuales se rige dicha institución y sustentar de esta manera el estudio, debido a las pocos antecedentes con que se cuenta. 4.2 Fuentes, Técnicas e Instrumentos para la Recolección de Información Las técnicas constituyen, el momento donde el investigador selecciona las estrategias para recopilar los datos que alimentan el estudio. Desde este punto de vista, Hurtado de Barrera (1998) indica que: “Las técnicas de recolección de datos comprende procedimientos y actividades que le permite al investigador obtener la información necesaria para dar respuestas a sus preguntas de investigación.”. (Pág.409). Es decir, la técnica indica cómo se va a recoger la información, posteriormente al ser procesada le dará sentido a los objetivos propuestos. 22 La recolección de datos se considera el punto de mayor importancia, ya que en esta etapa se recopilarán los datos necesarios para lograr las conclusiones con respecto a la situación en estudio, y dentro de este marco, Ramírez, T. (1999) señala las técnicas de recolección de datos como “un procedimiento más o menos estandarizado que se utiliza para el logro de cada uno de los objetivos específicos”. (Pág. 137). En consecuencia, para la obtención de la información se aplicarán las siguientes técnicas: Observación Al respecto, Ramírez, T. (1999) la establece como “una técnica con la que podemos observar no sólo la información sobre las variables y periféricas, sino también sobre cualquier otro aspecto que llame la atención, aún no teniendo que ver directamente con el estudio”. (Pág. 143) Revisión Documental De igual manera, Ramírez, T. (1999) conceptualiza tal técnica como “aquella que nos permitirá conocer el estado del arte sobre el área de nuestro interés y además nos dará los elementos teóricos que nos ayudarán a comprender mejor el problema de investigación planteado”. (Pág. 20) 4.3 Fases metodológicas. - 4.3.1 Fase I:” Verificar los mecanismos de protección existentes, en relación a los derechos del accionista minoritario en sociedad mercantil”. Se procedió a realizar, un análisis de tipo documental y descriptivo a través de información significativa, para comprender y profundizar la problemática estudiada. - 4.3.2 Fase II:” Determinar la igualdad de derechos existente entre el accionista minoritario y demás socios en una sociedad mercantil”. Para la 23 elaboración de esta fase, se requirió el análisis documental, descriptivo y bibliográfico, así como la opinión de diversos autores sobre el tema analizado. - 4.3.3 Fase III:.” Señalar las acciones legales que otorga el ordenamiento jurídico a los accionistas minoritarios”. El desarrollo de esta fase, la constituye una fuente documental y descriptiva con el apoyo de la legislación que regula la materia. 24 CAPITULO V RESULTADOS 5.1 Resultados Se pueden señalar como resultados de la investigación realizada en este trabajo de pasantía relacionado con el tema analizado, que los derechos del accionista minoritario en una sociedad mercantil y el estudio que se efectuó de cómo ese accionista minoritario pueden ejercer los derechos que dimanan de su cualidad de accionista y que se ven afectados en muchos casos por la actuación de los administradores y de las decisiones acordadas en las asambleas ordinarias y extraordinarias, y que los aceptan de manera determinante. En vista de que las decisiones que puedan llevarse a cabo en las asambleas no sean acordes y ajustadas a la igualdad, pueden ocasionar un perjuicio en su participación accionaria, es decir, en la obtención del porcentaje de beneficios que le corresponden como accionista en esa sociedad mercantil y no solo debe estar sujeto a lo establecido en los estatutos, sino que debe regir un orden jurídico que no se relaje a los intereses personales a favor de la mayoría accionaria. CONCLUSIONES Del análisis realizado sobre los derechos que corresponden al accionista minoritario en una sociedad mercantil, por cuanto nuestra ley mercantil que es nuestro Código de Comercio del año 1955, se encuentra en cierto estado de atraso sobre el tema, ya que el mismo no contiene procedimientos específicos o pautas sobre los cuales el accionista minoritario que pudo haber sido sorprendido en su buena fe por el o los accionistas que tienen mayor parte accionaria en la sociedad, por cuanto en el estudio realizado se observó que el accionista que posee el mínimo de acciones dentro de la sociedad, se encuentra en una posición desventajosa. 25 En relación a lo anteriormente expuesto y elucidando la situación jurídica del quien es titular del mínimo de acciones, se encuentra en una situación no le brinda la oportunidad de ejercer efectivamente sus derechos y dará conocer sus opiniones sobre cualquier tema tratado que sea de interés a la sociedad. Por esta razón, el accionista minoritario, tiene y puede ejercer las acciones legales de oponerse a las decisiones acordadas en las asambleas si así lo requiere y adicional a esto, a denunciar las irregularidades administrativas que puedan conculcar los derechos que le corresponden por ser parte integrante de la sociedad. RECOMENDACIONES Analizando la situación real y actual de la posición que ocupa el accionista minoritario en una sociedad mercantil, y tomando en cuenta que no posee una tutela efectiva por parte del Estado en el ejercicio de su derecho a participar en las actividades comerciales de una sociedad mercantil, la recomendación que fluye por esencia y naturaleza de la situación en cuestión, es la necesaria promulgación de una ley especial sobre sociedades mercantiles, como existen en casi todos los países del mundo. Asimismo, esta ley debe tipificar las acciones que el accionista minoritario pueda hacer, esto de manera especifica que contengan los procedimientos pertinentes, idóneos, eficaces y breves, para que así el accionista minoritario cuente con un apoyo legal y una garantía plena en el ejercicio de sus derechos como parte integrante de una sociedad mercantil, la cual se proyecta en su que hacer comercial hacia la economía que es una de las actividades que el Estado debe regular, debido a que esta influye en la estabilidad económica y social de la calidad de vida del ciudadano. 26 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS. - Aspectos fundamentales de la sociedad anónima y del mercado de capitales, Caracas, Universidad Central de Venezuela, Burgos J, 1982. - Carlos A. Sabino. Año 1987. Metodología de la investigación. 3era.Edicion. - Código de Comercio y normas complementarias, jurisprudencias, doctrinas y comentarios. Editorial Legis, año 2005 -2006, información & soluciones. - Código de Comercio comentado y concordado, Emilio Calvo Baca, ediciones libra, C.A, Caracas- Venezuela, 7ma edición. - Compañías anónimas con pocos socios, Juan Garay (1998) Caracas. - Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. - Diario el universal 27 de abril del año 2010. - El derecho de adquisición preferente como clausula restrictiva a la transmisión de las acciones y de las participaciones sociales, Mc Graw Hill, 2002, Madrid. - La sociedad anónima y el derecho de los accionistas minoritarios en Venezuela, Luque E; Caracas –Venezuela. - Manuel Ossorio, diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales, editorial heliasta. 27 28 29