Oficio 220-104537 Del 2 de Noviembre de 2010

Oficio 220-104537 Del 2 de Noviembre de 2010
Ref.: Radicación 2010- 01- 223571
Efectos de la revocatoria del nombramiento del administrador y representante legal de la
compañía.
Aviso recibo del escrito en referencia, remitido a esta Entidad conforme el artículo 33 del C. C. A. por la
Cámara de Comercio de esta ciudad, mediante el cual, previa relación de algunos hechos relacionados con
la revocatoria del nombramiento del representante legal, formula las siguientes preguntas:
“ 1. ¿El gerente de la sociedad puede seguir actuando y ejerciendo sus funciones dentro de la sociedad
así la Junta Directiva le haya revocado el nombramiento?. 2. ¿Puede la Junta directiva prohibir el ingreso
del gerente o cualquier otro funcionario a la sociedad?.
3. ¿Qué medidas puede tomar la empresa frente a terceros, bancos y acreedores para evitar que el gerente
que fue revocado siga actuando mientras se hace un nuevo nombramiento y se inscribe en la cámara de
comercio?” .
Es claro para esta Entidad las consecuencias de la inscripción del representante legal en el Registro
Mercantil y las implicaciones frente a terceros de tal situación. Así quedó consignado en el Oficio 10058517 de Noviembre 5 de 1997, en el que se examinó justamente el evento en que la junta directiva
revocó el nombramiento del representante legal pero no ha efectuado el correspondiente registro:
“ …
La tercera petición está orientada a que la Superintendencia declare "que los terceros de buena fe
deben acogerse a lo que en tales libros (se refiere a los de actas de asambleas y juntas
directivas) se dice, prefiriéndolos a los certificados de la Cámara de Comercio, cuando la
sociedad demuestre que la decisión de la asamblea o de la junta es posterior a la que la Cámara
recoge en su certificado".
Probablemente este es el tema más sensible del oficio que contesto porque para resolver este problema,
que parece un verdadero galimatías, han de tomarse en cuenta varias consideraciones, las cuales, en
conjunto le impiden a esta Superintendencia acceder a la solicitud antes transcrita. Para obrar de esta
manera, la Superintendencia ha considerado que:
3.1. En el sistema del Derecho Comercial de nuestro país, el registro público de comercio es el instrumento
a través del cual los terceros tienen noticia suficiente y confiable de los actos jurídicos y documentos en
relación con los cuales la Ley ha dispuesto esa formalidad (artículo 26 y s.s., y 86 del C. de Co.).
Sobre el particular, diversos autores de derecho mercantil se han manifestado, entre ellos el doctor Jorge
Hernán Gil, quien ha sostenido que "cuando una Cámara de Comercio certifica, está asumiendo funciones
de seguridad, certeza y fe pública que comprometen de manera directa e inmediata su responsabilidad,
en caso de que los hechos que consten en la certificación no sean ciertos." A su turno, la doctora Gloria
Gutiérrez Viana, anota: la "presunción de exactitud registral respecto al titular registral: cuando el
legislador tutela especialmente a los titulares de derechos inscritos en el registro, la publicidad, además
de la función divulgadora, surte otros efectos que, por lo general, se traducen en los principios de
legitimación y fe pública. Uno y otro constituyen instrumentos de técnica legislativa ideados para resolver
el conflicto entre la realidad extra registral y la que ofrece el registro.
La legitimación es el efecto primario de la publicidad. Según éste, el registro es exacto y corresponde a la
realidad jurídica, mientras no se demuestre lo contrario, cuando se trate de proteger al titular registral
(presunción "iuris tantum")".
Lo dicho significa que obra con diligencia suficiente quien consulta el sistema de Registro Público de
Comercio y se somete a lo que allí se dice que, cierto o no, es jurídicamente confiable en tanto no exista
información contradictoria.(7) ((7) En Leyes mercantiles de otros países, se le da al registro público de
comercio una connotación igual a la que se le otorga en Colombia. Es así como el Código de Comercio de
Méjico en su artículo 29 establece : "Los documentos inscritos producirán su efecto legal desde la fecha
de su inscripción, sin que puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados".
3.2. En los dos tramos anteriores de esta comunicación hice algunos comentarios sobre el valor probatorio
de los libros de comercio y ahora debo agregar que en algunos casos el registro mercantil, como lo ha
venido advirtiendo un respetabilísimo sector de la doctrina nacional, tiene carácter constitutivo. Así por
ejemplo, el doctor Jorge Hernán Gil Echeverry(8) manifiesta que si bien es cierto la regla general es que
el registro es eminentemente declararativo, el legislador no quiso que éste fuera el único efecto, teniendo
también por vía de excepción el carácter de constitutivo; tal sería el caso por ejemplo del nombramiento
de liquidadores y representantes legales, que no adquieren la calidad de tales, hasta tanto no se inscriba
su nombramiento en el registro público de comercio.
Lo anterior por cuanto frente a terceros, (como serían la DIAN, un Juez, la Superintendencia de Sociedades
o un Banco) no tiene el carácter de Gerente, Revisor Fiscal o Liquidador quien lo pregona ni quien exhibe
un libro de actas en el que tal cosa se dice, sino únicamente quien aparece inscrito en la Cámara de
Comercio competente y por ello mismo puede exhibir un certificado que divulgue esta noticia (art. 164 del
C. de Co.).
3.3. El tercero que se limita a averiguar lo que conste en el Registro Mercantil no solamente obra de buena
fe sino que también obra con diligencia y con prudencia. No obstante, si por cualquier circunstancia ese
tercero tuviera noticia de la existencia de un conflicto, un error o alguna información o hecho que
contradice la información que ofrece el Sistema de Registro Público de Comercio, no creo yo que en tal
caso pueda obstinarse en privilegiar la información que ofrece la Cámara de Comercio, despreciar la de
cualquier otro origen y obrar como si la información contradictoria no existiera. El sentido común y el
principio de la buena fe (art. 835 del C. de Co.) le imponen a ese individuo la carga de averiguar las
razones de la contradicción, valorar las cualidades de cada una de las noticias que recibe para obrar
después, no como mejor le convenga sino de la manera que mejor consulte el sistema legal y las
circunstancias de hecho que expliquen la contravención, asumiendo las consecuencias de su decisión. Por
cuanto más adelante habré de referirme a algunas particularidades que tienen que ver con este punto
concreto, no considero prudente ir más allá de lo que queda dicho.”
De lo expuesto, es claro que no puede la junta directiva prohibir al representante legal el ingreso a la
sociedad bajo pretexto de su revocatoria, hasta tanto no haya procedido a realizar el respectivo registro
en la Cámara de Comercio, caso en el cual la nueva designación tendrá efectos correspondientes ante
bancos, acreedores y terceros en general.
Para mayor ilustración e información en materia societaria se le sugiere consultar la página de Internet de
la Entidad (www.supersociedades.gov.co), o examinar los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos y
Contables publicados por la Entidad.
En estas condiciones se da respuesta a la consulta formulada advirtiendo que la misma tiene el alcance
señalado en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.