PRIMERAS JORNADAS EN DERECHO DE FAMILIA

PRIMERAS JORNADAS EN DERECHO DE FAMILIA
PONENCIA
NOMBRE DE LOS PONENTES:
LIC. ETHEL JOSEFINA ADAME SIQUEIROS
LIC. HAYDEE GUADALUPE BARRIOS LOPEZ
LIC. ILEANA MAGANA GUZMAN
LIC. OSCAR JAVIER PERALTA CHAVARIN
SECRETARIOS ACTUARIOS DEL JUZGADO PRIMERO
DE LO FAMILIAR DEL PARTIDO JUDICIAL DE ENSENADA, PODER
JUDICIAL DE BAJA CALIFORNIA.
PARTICIPAN EN EL TEMA NUMERO 1, SOBRE
“LA PATRIA POTESTAD, CUSTODIA, CONVIVENCIA E INVESTIGACION
DE LA PATERNIDAD EN MEXICO ANTE LOS AVANCES CIENTIFICOS”.
TEMA DE LA PONENCIA:
ASPECTOS SOBRE LA PREFERENCIA PARA EJERCER LA PATRIA
POTESTAD A FALTA DE LOS PADRES Y EN CASO DE MUERTE DE A
QUIEN SE LE HAYA OTORGADO EN VIRTUD DE SENTENCIA
EJECUTORIADA
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
En el Codigo Civil de Baja California, específicamente en sus artículos 280,
411, 415, 441 establece lo siguiente:
ARTÍCULO 280
“ARTÍCULO 280.- La sentencia de divorcio fijará la situación de los hijos, conforme a
las reglas siguientes:
PRIMERA.- Cuando la causa del divorcio estuviere comprendida en las Fracciones I,
II, III, IV, V, XIV, XV y XVIII del artículo 264, los hijos quedarán bajo la patria potestad
del cónyuge no culpable. Si los dos fueren culpables, quedarán bajo la patria potestad del
ascendiente que corresponda, y si no lo hubiere se nombrará tutor.
SEGUNDA.- Cuando la causa de divorcio estuviere comprendida en las Fracciones X
y XVI del artículo 264, los hijos quedarán bajo la patria potestad del cónyuge inocente; pero
a la muerte de éste, el cónyuge culpable recuperará la patria potestad. Si los dos cónyuges
fueren culpables, se les suspenderá en el ejercicio de la patria potestad hasta la muerte de
uno de ellos, recobrándola el otro al acaecer ésta.
Entre tanto, los hijos quedarán bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda,
y si no hay quien la ejerza, se les nombrará tutor.
TERCERA.- En el caso de las Fracciones VI y VII del artículo 264, los hijos
quedarán en poder del cónyuge sano; pero el consorte enfermo conservará los demás
derechos sobre la persona y bienes de su hijo.
CUARTA.- En el caso de la fracción VIII, IX, XI, XII, XIII y XVII del Artículo 264,
el Juez resolverá sobre la situación jurídica de los hijos y tomará en cuenta, en su caso, lo
relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, su pérdida, suspensión
o limitación, según corresponda, y en especial a la custodia y al cuidado de los hijos de
acuerdo a las disposiciones legales previstas en el presente Código.
ARTICULO 411
“ARTÍCULO 411.- La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce:
I.- Por el padre y la madre;
II.- Por el abuelo y la abuela paternos;
III.- Por el abuelo y la abuela maternos.
ARTICULO 415
“ARTÍCULO 415.- A falta de padres, ejercerán la patria potestad sobre el hijo los
demás ascendientes a que se refieren las Fracciones II y III del artículo 411, en el orden que
determine el juez de Primera Instancia de lo Familiar, tomando en cuenta las circunstancias
del caso.
ARTICULO 441
“ARTÍCULO 441.- La patria potestad se pierde:
I.- Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la pérdida de ese derecho, o
cuando haya sido condenado por delito grave;
II.- En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el artículo 280;
III.- Cuando por las costumbres o hábitos de quienes la ejercen, malos tratos o
abandono de sus deberes, uso de algún tipo de enervante, alcoholismo, prostitución, que
afecte o ponga en riesgo la seguridad, la salud, la moralidad, la tranquilidad, el bienestar o
el desarrollo armónico de las personas menores de dieciocho años de edad o personas que
no tengan capacidad para comprender el significado del hecho, aún cuando esos hechos o
conductas no cayeren bajo la sanción de la Ley Penal;
IV.- Cuando quienes ejercen la patria potestad permitan o toleren que otras personas
atenten contra la seguridad e integridad física, emocional y sexual de las personas menores
de dieciocho años de edad o personas que no tengan capacidad para comprender el
significado del hecho;
V.- Por el abandono sin causa justificada que el padre, la madre o quien ejerza la patria
potestad hiciere de las personas menores de dieciocho años de edad o personas que no
tengan capacidad para comprender el significado del hecho, por más de tres meses en
alguna institución de asistencia pública o privada; y
VI.- Cuando se exponga por más de un día a la persona menor de dieciocho años de
edad o persona que no tenga capacidad para comprender el significado del hecho, poniendo
en riesgo su integridad personal.
Para los efectos del párrafo anterior, se considera expósito a la persona menor de
dieciocho años de edad cuyo origen se desconoce y se coloca en situación de desamparo en
un hospital, casa particular o algún paraje público o privado por quienes conforme a la Ley
están obligados a protegerlos.
Se reputa abandonada la persona menor de dieciocho años de edad cuyo origen se
conoce y respecto de quien, los que ejercen la patria potestad o tutela, dejaron de cumplir
sus deberes; aceptando la posibilidad de que alguna institución pública o privada se haga
cargo del mismo.
El abandono no se interrumpe por el hecho de que el padre, la madre o quien ejerce la
patria potestad o tutela, visitaren a las personas menores de dieciocho años de edad
desamparados sin asumir de inmediato el ejercicio de los deberes que natural y legalmente
se deriven de la relación paterno-filial.
El Sistema Estatal para el Desarrollo Integral de la Familia, por conducto de la
Procuraduría para la Defensa de las personas menores de dieciocho años de edad y la
Familia, podrá promover la pérdida de patria potestad de las personas menores de dieciocho
años de edad expósitos o abandonados y tendrá atribuciones para promover, en su carácter
de tutor, la reintegración inmediata y oportuna de estos a un ambiente familiar a través de
hogares adoptivos o substitutos.
JUSTIFICACIÓN.
Los artículos 280, 411, 415, 441 del Codigo Civil Vigente en el estado de Baja
California, en la parte que para este asunto interesa establecen: El primero, la
situación de los hijos en caso de divorcio concretamente en cuanto a las
causales previstas en las fracciones X y XVI. El segundo de los mencionados
establece la preferencia para ejercer la patria potestad sobre los hijos de
matrimonio. El siguiente establece que personas ejerceran la patria potestad
sobre los hijos a falta de padres. Y el ultimo articulo prevee las cuasales que
dan origen a la perdida de la patria potestad. Y en virtud de que dentro de los
principios rectores de este tema tan delicado deben considerarse y respetarse
las garantías de audiencia, legalidad y seguridad jurídica. Lo anterior sin olvidar
que nuestro País es parte firmante de la Convención sobre los Derechos del
Niño, de mil novecientos ochenta y nueve, en vigor desde el dos de Septiembre
de mil novecientos noventa, ratificada por nuestro congreso el veintiuno de
Septiembre de aquél mismo año, en la cual en sus primeros cuarenta y un
artículos encontramos la declaración de principios que en resumen
comprenden todo un cúmulo de normas protectoras de los
derechos del niño, resaltando el derecho a una atención especial en
consideración a sus propios intereses calificados de superiores en todas las
instancias judiciales, administrativas o de bienestar social, mención especial
merecen los artículos 3, 9,12,19 20,21,27 y de su lectura tendremos que
concluir que el concepto INTERES SUPERIOR DEL MENOR eclipsa los
derechos no sólo de sus padres, sino también de la comunidad en que se
desenvuelven, sea su lugar habitual o no.
Y toda vez que dichos numerales son vagos y pobres para precisar orden del
parentesco y situaciones de la problemática que se expone, sin precisar
medidas contundentes y probanzas especificas para que prospere o proceda
cualquier accion de un derecho subjetivo concreto, esto sin olvidar el derecho
del menor a dar su opinión y salvaguardando los principios derechos humanos
y libertades fundamentales.
PROPUESTA.
Que como resultado de estos foros se adicione y modifique los numerales en
comento para que: En el primero de los numerales cuando fallezca el conyuge
inocente y tratandose de la regla segunda del articulo 280 relativo a la fraccion
X del articulo 264, y toda vez que el mismo previene que en este caso
recuperara la patria potestad el conyuge culpable, y a consideración de los
ponentes se propone que primero debe de demostrarse judicialmente que el
ausente o presunto fallecido ha regresado o esta vivo, debiendo ademas
determinarse que el mismo es apto para ejercer de nueva cuenta la patria
postetad, dicha patria potestad sea benefica para el menor, el menor de
referencia de su opinión, y se realicen estudios socioeconomicos y psicologicos
al pretendiente ademas se escuche a los representantes social y familiar. En
cuanto a la regla segunda del articulo 280 relativo a la fraccion XVI del articulo
264, y toda vez que el mismo previene que cuando fallezca el conyuge
inocente, recuperara la patria potestad el conyuge culpable, y a consideración
de los ponentes se propone primero que el mismo no haya cometido conducta
delictiva sancionable penalmente o incurrido en una de las diversas causales
de la perdida de la patria potestad, ya que no seria apto para ejercerla dado su
perfil delictivo y el mal ejemplo contrario a las buenas costumbres, sin embargo
en caso de no encontrarse en uno de esos supuesto debera tambien
determinarse que el mismo es apto para ejercer de nueva cuenta la patria
postetad, dicha patria potestad sea benefica para el menor, el menor de
referencia de su opinión, y se realicen estudios socioeconomicos y psicologicos
al pretendiente y se escuche a los representantes social y familiar.
n r diverso delito se pida si ue no se encuentre Ni dentro ni después del
primer año de
sustracción internacional deba llevarse a cabo ninguna detención ni remisión
de menores al país de su residencia habitual, hasta en tanto se sustancie y
agote un proceso en el que se le otorgue la protección fundamental del citado
artículo 4 constitucional y se cumplan todas las formalidades esenciales del
procedimiento a fin de no conculcar sus garantías individuales de audiencia,
legalidad y seguridad jurídica, previstas por los artículos 14 y 16 también
Constitucionales, esto es, primero debe sujetársele a un juicio en donde se le
emplace con sus consecuencias jurídicas; que tenga oportunidad de ofrecer y
desahogar legalmente todas las pruebas que estén a su alcance y las que
oficiosamente deba desahogar tanto el juzgador como el Agente del Ministerio
Público de la adscripción del juzgador; que se le dé oportunidad de hacer
alegatos y que su juicio concluya con un fallo en donde se resuelva cada uno
de
los puntos en controversia. Sólo así se dará cabal cumplimiento a nuestra
Constitución y la Convención De Los Derechos De Los Niños.
MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN.
LIC. MATIAS ENRIQUEZ SALAZAR.