Situación de Fatca en Iberoamérica: tres meses después de su

Situación de Fatca en Iberoamérica: tres meses después
de su entrada en vigencia
Lic. Javier Vargas Muñoz, MBA CFCS
Antecedentes:
En julio de 2012, la Federación Latinoamérica de Bancos (FELABAN1), realizó un
diagnóstico de las acciones llevadas a cabo por algunos países latinoamericanos
tendientes a la implementación de la Ley de Cumplimiento Fiscal de Cuentas Extranjeras
(FATCA).
El informe resultante señalaba que Argentina, Colombia, Ecuador, Paraguay y la
República Dominicana se encontraban en un proceso de análisis de las implicaciones de
la normativa, liderado por sus asociaciones bancarias, y que coincidían en manifestar
preocupaciones con respecto al conflicto con el marco jurídico en temas de
confidencialidad bancaria2.
Perú y Brasil, por otro lado, habían ido más allá, al enviar cartas al Departamento del
Tesoro de los Estados Unidos, indicando que la norma FATCA violaría derechos
constitucionales en el caso peruano, o proponiendo cambios en la reglamentación para
reducir los costos de cumplimiento, en el caso carioca.
El país que mostraba mayor avance era México, que se encontraba analizando el
Acuerdo Intergubernamental recientemente emitido por el Departamento del Tesoro, y
que fue finalmente firmado en noviembre de 20123.
En Centroamérica, las autoridades y participantes salvadoreños y guatemaltecos
definen acciones concretas; en El Salvador se gestiona un Decreto (cuyo proyecto fue
elaborado por la Asociación Bancaria Salvadoreña) que permitiría a los bancos suscribir
los convenios con el IRS a partir del 01 de enero 2013, como excepción a las leyes
relativas a secreto bancario; en Guatemala las entidades suscribirían convenios
1
La Felaban agrupa, a través de sus respectivas asociaciones en 19 países del continente, a más de 500
bancos y entidades financieras de América Latina. Los países miembros de Felaban son Argentina, Bolivia,
Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Honduras, México, Nicaragua,
Panamá, Paraguay, Perú, República Dominicana, Uruguay y Venezuela.
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Esta postura es apoyada por la FELABAN, que comunicó: “La Felaban apoya en principio los objetivos
generales de FATCA en cuanto a prevenir la evasión tributaria, promover la transparencia financiera y el
eventual efecto que eso puede traer a los esfuerzos de prevención del lavado de activos. Sin embargo,
manifiesta su preocupación por las posibles vulneraciones a los ordenamientos legales latinoamericanos,
como el secreto bancario, tributación y la defensa del consumidor con la implementación de la ley”
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México se convirtió en el primer país americano en firmar un acuerdo intergubernamental (IGA).
individuales con el IRS, pero por razones constitucionales de resguardo de la información
bancaria, los clientes sujetos a reporte deben brindar por escrito una autorización para
poder proporcionar información de sus cuentas.
Situación actual:
A la fecha, y con la excepción de Cuba, los países iberoamericanos4 han asumido la tarea
de implementar la identificación y reporte de sus clientes con intereses
estadounidenses, adoptando acuerdos intergubernamentales (61% de los países) o
acuerdos directos entre sus instituciones financieras y el IRS.
Cuadro 1: Situación Fatca en Iberoamérica (elaboración propia con base en información del “FFI List”
del sitio del IRS, y del “Treasury’s FATCA IGA Resource Center” al 22 de octubre de 2014)
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Conformado por 18 naciones americanas de lengua española más Brasil, y excluyendo a Puerto Rico.
En el cuadro se observan en color celeste, los países con acuerdos intergubernamentales
modelo 1A5 firmados:
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México: el 9 de abril de 2014 la Secretaria de Hacienda y Crédito Público firma
con el Departamento del Tesoro de los Estados Unidos, un nuevo acuerdo que
sustituye el IGA celebrado el 19 de noviembre de 2012. En parte, la modificación
obedece a las reformas hechas al Código Fiscal de la Federación en enero de
2014. Además, en octubre de 2014 se incluye en el anexo 25 de la Reforma
Miscelánea Fiscal, el Instructivo para la generación de información respecto a las
cuentas y los pagos a que se refiere el nuevo acuerdo.
Honduras: con un acuerdo firmado en marzo de 2014, es el país que muestra
mayor avance en materia de normativa relativa a la implementación de FATCA.
Ya en agosto de 2013, por acuerdo ejecutivo se designa a la Comisión Nacional
de Bancos y Seguros como la institución coordinadora de todas las acciones
tendientes a la implementación de FATCA. En abril de 2014, la CNBS se aboca a
la categorización de sus entidades financieras6, y a definir las obligaciones de las
entidades supervisadas7.
Costa Rica: firmó el segundo acuerdo latinoamericano en noviembre de 2013.
Tiene pendiente de aprobación legislativa una reforma al Código de Normas y
Procedimientos Tributarios mediante el cual se lograría la posibilidad de la
Administración Tributaria costarricense de realizar intercambios de información
automáticos (sin mediación de una autoridad judicial).
Brasil: sustentado en el acuerdo de intercambio de información tributaria
promulgado por decreto presidencial en 2013 (decreto no. 8003, del 15 de
mayo), el acuerdo firmado en setiembre de 2014, se concibe como parte de un
esfuerzo mundial liderado por el grupo G208 para ampliar la cooperación para
evitar la evasión tributaria.
En color rosado, se muestran los países que han alcanzado acuerdos “sustancialmente
negociados” y están en proceso de ratificar y firmar los mismos:
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Colombia: el hecho de que no apareciera hasta ahora en la lista de países con
IGA “sustancial” obedecía a la ausencia de un tratado previo de intercambio de
información tributaria (TIEA). Colombia acordó con Estados Unidos un TIEA en
Acuerdos sustentados en Tratados de Intercambio de Información Tributaria previos. Requieren la
participación de una autoridad nacional para recibir la información de sus entidades financieras locales y
remitirla al IRS anualmente. Incluyen cláusulas de reciprocidad para recibir información de cuentas de sus
ciudadanos en instituciones financieras de los Estados Unidos.
6 Circulares CNBS No.035/2014, del 10 de abril de 2014 y CNBS No.040/2014, del 25 de abril de 2014.
7
Circular CNBS No.060/2014 del 18 de junio de 2014.
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Brasil forma parte del Grupo de los 20, junto con los siete países más industrializados (Alemania, Canadá,
Estados Unidos, Francia, Italia, Japón. Reino Unido), Rusia, y diez países recientemente industrializados
de todas las regiones del mundo. Es un foro de cooperación y consultas entre los países en temas
relacionados con el sistema financiero internacional.
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2001, sin embargo en su momento no surtió su trámite de aprobación ante el
Congreso y la Corte Constitucional. El año pasado este TIEA fue sometido a
consideración del Congreso y aprobado por este mediante la Ley 1666 de 2013.
Sin embargo, por ser un tratado público, su entrada en vigencia estaba
condicionada a que pasara el control previo de constitucionalidad que realiza la
Corte Constitucional. En sesión realizada en abril de 2014 la Corte estudió el TIEA
y decidió declararlo exequible. Hay que recordar que Colombia está adelantando
negociaciones con varias jurisdicciones para suscribir CAA9, que expandirían las
obligaciones de debida diligencia de las instituciones financieras colombianas
más allá de los contribuyentes de EE.UU. Por el momento, se tiene pensado
celebrar CAA con los países de la Alianza del Pacífico (Chile, México y Perú). Por
ahora y para cumplir con FATCA, para que sus entidades financieras puedan ser
consideradas en cumplimiento con las disposiciones FATCA (Registered deemed
compliant FFI’s), deberán registrarse ante el IRS a más tardar el 1 de enero de
2015.
Perú: fue la Asociación de Bancos (Asbanc) la que propuso al Ministerio de
Economía y Finanzas (MEF) la suscripción de un acuerdo intergubernamental. El
Perú y los Estados Unidos firmaron en 1992 un convenio de intercambio de
información tributaria. Para solventar las restricciones por secreto bancario, el
código tributario define que la información que la SUNAT (Superintendencia
Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria) intercambie con las
autoridades tributarias de otros países en cumplimiento de lo acordado en los
convenios internacionales, se exceptúa de la reserva tributaria.
Panamá: El Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) y la Autoridad Nacional de
Ingresos Públicos (ANIP) negociaron en abril con el IRS un Acuerdo
Intergubernamental (IGA) que establece las condiciones para el intercambio de
información. De acuerdo con el superintendente de Bancos de Panamá, las
autoridades panameñas firmarían el acuerdo en octubre.
República Dominicana: este país es miembro del Foro Global sobre
Transparencia e Intercambio de Información con Fines Tributarios10 de la OCDE,
y además tiene un Convenio de Intercambio de Información Tributaria con los
Estados Unidos. El 7 de julio de 2014, el Ministerio de Hacienda delega al Director
General de Impuestos Internos, la negociación definitiva del FATCA-IGA.
En color rojo, se muestra Chile, país que suscribe un acuerdo intergubernamental
modelo 211, el 5 de marzo de 2014. El IGA fue suscrito al amparo del Tratado de Doble
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Bajo el modelo promulgado por la OCDE (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos),
los “Competent Authoritiy Agreements -CAA” (Acuerdos de Autoridad Competente, equivalentes a un
IGA) obligan a las instituciones financieras de los Estados firmantes a recopilar información de las cuentas
financieras de sus clientes de otros países y a remitírsela a las autoridades tributarias locales, para que la
intercambie con sus similares de dichos países.
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Este marco de cooperación multilateral surge en 2002, para promover la transparencia y el intercambio
de información en materia fiscal.
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El Modelo 2 que insta a instituciones financieras y sucursales locales a suscribir Convenios y
divulgar directamente la identidad de sus cuentacorrentistas estadounidenses al IRS.
Tributación firmado anteriormente con los EE.UU. (que aún no entra en vigencia) y que
fue negociado durante mucho tiempo entre las autoridades de ambos países. Nótese
que Chile es miembro de la OCDE y recientemente firmó la Convención Multilateral de
Mutua Asistencia Administrativa en Materia Fiscal (“MAAT”). Además, desde el 05 de
Diciembre de 2009, se había publicado en el diario oficial la ley nº 20.406, que permite
el acceso a la información Bancaria por parte de la autoridad tributaria, para dar
cumplimiento a un requerimiento de información que le formule una administración
tributaria extranjera, a cuya satisfacción se encuentre obligado en virtud de un convenio
internacional o de un compromiso de intercambio de información.
Finalmente, en color amarillo, se destacan los países con acuerdos “sustancialmente
negociados” bajo el modelo 2:
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Nicaragua: Quince entidades que integran el SFN (Sistema Financiero Nacional)
—entre ellas los seis bancos privados, cuatro puestos de Bolsa de Valores, tres
aseguradoras, y dos entidades financieras— ya están registradas en el “Internal
Revenue Service” (IRS) de EE. UU., y cuentan con un Número de Intermediario
Global (GIIN por sus siglas en inglés). Está pendiente una reforma a la Ley General
de Bancos (Ley 561), concerniente al sigilo bancario. El 3 de abril de 2014,
mediante reforma al Reglamento de la Unidad de Análisis Financiero, se facultó
a esa unidad para que solicite, reciba y transmita información específica que los
sujetos obligados o la administración tributaria le proporcionen y que a su vez
haya sido solicitada por un tercer Estado con el que exista de previo un acuerdo
de transmisión recíproca de información o un acuerdo de cooperación
internacional en materia tributaria.
Paraguay: En Paraguay, el secreto bancario está regulado por la Ley N° 861/96.
No hay regulaciones que exijan el envío de información periódica a la autoridad
tributaria para fines fiscales, por lo que probablemente deberán recurrir a la
autorización del cliente para compartir información.
Aparte de estas jurisdicciones, que optaron por librarse de la obligación de retención de
impuestos a favor del IRS suscribiendo acuerdos entre gobiernos, existen siete países
que no figuran en la lista de naciones con acuerdos “en progreso”, y cuyas instituciones
financieras deben convenir directamente con la autoridad tributaria estadounidense, el
control y reporte de sus clientes FEPS (Fatca Exposed Persons o Personas Expuestas a la
norma FATCA):
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Argentina: tiene registradas 462 instituciones financieras en el portal del IRS, y
es el cuarto país iberoamericano con mayor cantidad de entidades reportantes,
después de Brasil (2.498), Panamá (684) y México (516)12. Una de las razones por
las que no se suscribió un IGA, es que Argentina no tiene un acuerdo previo de
intercambio de información tributaria con EE.UU; sólo se firmó uno en la
dictadura militar, pero que no fue ratificado por ninguno de los dos congresos.
Aun así, en mayo de 2014, el Banco Central argentino había emitido un
Datos al 22 de octubre de 2014.
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comunicado para que las entidades financieras remitieran información de sus
clientes a la Autoridad Tributaria (AFIP o Administración Federal de Ingresos
Públicos).
Estado Plurinacional de Bolivia: 34 entidades registradas.
Ecuador: 29 instituciones financieras con número de identificación global
asignado (GIIN).
El Salvador: 44 instituciones registradas en el portal del IRS.
Guatemala: 81 entidades con registro global.
Uruguay: 151 instituciones registradas como FFI.
Venezuela: 64 entidades registradas.
En términos de población de instituciones financieras, los países que no acordaron IGAs,
representan un 15,4% del total de entidades iberoamericanas registradas ante el IRS
(5.606 a la fecha de este estudio).
Conclusiones:
FATCA es la primera y más coercitiva modalidad de una tendencia mundial hacia la
transparencia fiscal, propuesta por el Foro Global de la OECD desde el 2000.
Tanto así que el formato de intercambio de información se basa en el esquema definido
por ese organismo internacional, y que será aplicado por los países de la comunidad
europea que prevén un GATCA (“Global Account Tax Compliance Act”) en plena
implementación entre el 2014 y el 2015.
FATCA no ha estado exento de controversia: desde la fragante violación al secreto
bancario, la habilidad de los países contratantes para imponer efectivamente controles
tributarios de los cuales carecen sus propias economías13, la viabilidad jurídica de los
acuerdos intergubernamentales adicionados a tratados de intercambio de
información14, hasta la cada vez más incierta capacidad de las instituciones financieras
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Según un estudio de la CEPAL (Comisión Económica para América Latina y el Caribe), la evasión fiscal
en Argentina ronda el 50%, mientras que Ecuador es del 64% y 42% en México. “Tax Structure and Tax
Evasion in Latin America”, Gómez Sabaini, Juan y otro. Febrero, 2012.
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El IGA es un acuerdo administrativo sin fuerza de ley, teóricamente sustentando en tratados de
intercambio de información fiscal con los Estados Unidos, que si tienen preponderancia dentro de la
jerarquía de las normas jurídicas, pero que están básicamente restringidos a intercambio de información
a previo requerimiento. Resulta interesante consultar las conclusiones de la mesa redonda ¿Estamos
preparados para FATCA?, organizada por la Revista Electrónica Ley & Comercio, en agosto de 2014.
norteamericanas de cumplir la obligación recíproca de proporcionar información de sus
clientes extranjeros.
Por otro lado, nuestros países iberoamericanos, enfrentados a la disyuntiva de quedar
aislados de la escena financiera mundial dominada por los intermediarios
estadounidenses, han abordado el tema de la revelación extrajudicial de información
bancaria, sea revirtiendo la responsabilidad hacia el cliente para que autorice compartir
la información de sus cuentas, o ampliando las atribuciones de las autoridades
tributarias locales, que sin duda, valoran las implicaciones futuras de estos acuerdos en
términos de mayor control del ámbito financiero (normalmente reservado), e incluso
ponderan las ventajas del modelo de renta global, confiados en la reciprocidad de sus
contrapartes.
Mientras tanto, no se debe perder de vista que el objetivo es luchar contra la evasión
fiscal, y que tomará tiempo asentar jurídicamente estos mecanismos y sopesar los
beneficios de su aplicación a nivel global.