UNIVERSIDAD DE COSTA RICA FACULTAD DE DERECHO TESIS PARA OPTAR POR EL GRADO DE LICENCIADO EN DERECHO “LA FALSIFICACIÓN DE TEXTILES COMO INFRACCIÓN A LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL: HERRAMIENTAS QUE OFRECE EL ORDENAMIENTO JURÍDICO COSTARRICENSE PARA SU TRATAMIENTO” ESTEBAN MONGE MORERA COMITÉ ASESOR: DIRECTOR: LIC. CRISTIAN CALDERÓN CARTIN LECTORA: M.SC. ANA LORENA GONZÁLEZ VALVERDE LECTOR: M.SC. WILLIAM BOLAÑOS GAMBOA CIUDAD UNIVERSITARIA RODRIGO FACIO SAN JOSÉ, COSTA RICA 2013 i Je ne connais qu'un seul devoir, et c'est celui d'aimer. Le plus haut des tourments humains est d'être jugé sans loi. CAMUS ii DEDICATORIA A Dios, Sarito, Gordo, Tita y Prisci iii AGRADECIMIENTOS Estas páginas inicialmente iban a estar desprovistas de esta sección, pero al llegar el momento de mi vida en que se cierra el capítulo de mis estudios universitarios de licenciatura, no puedo perder la humildad o ser malagradecido con la vida, o con las personas que me han tendido la mano por tantos años. Inicialmente, debo agradecer a Dios, por ser quien ha trazado y guiado el camino de mi vida, permitiéndome concluir mis estudios universitarios. A mis padres, por ser un ejemplo constante de amor, valores y rectitud. A mi padre, por enseñarme día con día lo que es ser un padre cariñoso y un ser humano noble, culto y desprendido. A mi madre, por ser la mujer que ha guiado mi vida y a quien me debo. Por ser una madre amorosa y una mujer trabajadora, espléndida y con el brillo en los ojos que recompensa la labor bien hecha. A mi hermana, por ser una hija ejemplar y una hermana incondicional. Por ayudarme a madurar y crecer como ser humano, por escucharme y enseñarme lo que realmente importa en la vida. A Prisci, por ser mi apoyo incondicional por tantos años y un ejemplo de amor y verdadera amistad. Por ser una estudiante abnegada, una mujer con sed de intelecto y una profesional íntegra. A mis tías Lela y Elvira, que más que tías son una combinación entre madres y abuelas. Por ser quienes me formaron en la infancia y me hacen ostentar con orgullo mi apellido materno, sinónimo de trabajo duro y humildad. A mi profesora de piano, Tamara, por ser una verdadera maestra y tutora del alma. Por abrir mi mente y mi espíritu a la cultura y hacerme entender el mundo como un artista. Por enseñarme cómo la disciplina y el amor por lo que hacemos es la clave para ser exitoso y nunca perder nuestra esencia. Finalmente, agradezco a todas aquellas personas que en el transcurso de los últimos años han marcado mi vida, sea en el ámbito académico, profesional o personal. iv TABLA DE CONTENIDOS Resumen................................................................................................................viii Ficha bibliográfica............................................................................................xi Introducción..................................................................................................... 1 Justificación del tema...................................................................................... 1 Problema de investigación.............................................................................. 3 Hipótesis.......................................................................................................... 6 Objetivo general.............................................................................................. 7 Objetivos específicos....................................................................................... 7 Marco Conceptual........................................................................................... 8 Estado de la cuestión.................................................................................... 16 Marco Metodológico...................................................................................... 20 Capítulo Primero.................................................................................................... 22 Antecedentes históricos, socioeconómicos, políticos y jurídicos que caracterizan a la propiedad intelectual, protección e infracción de esta SECCIÓN I: La historia, naturaleza e infracción de los derechos de propiedad intelectual…………………………….……………………………………………..22 SECCIÓN II: Principales actores en la protección de los derechos de propiedad intelectual y normas internacionales y nacionales relacionadas con la materia……………………………………………………………………….......26 A. Principales organismos rectores de la materia a nivel internacional y local………………………………………..………………………………….26 B. Principales normas internacionales y locales relacionadas con la observancia y protección de los derechos de propiedad intelectual…..28 SECCIÓN III: Derecho de la propiedad intelectual…………………….………32 A. Derecho de propiedad industrial………………………………..……..33 A.1 Patentes de Invención…………………………………..…………34 v A.2 Dibujos Industriales, Modelos Industriales & Modelos de Utilidad………………………………………………...………………….36 A.3 Marcas………………………………………………………………37 A.4 Nombres Comerciales…………………….………………………42 A.5 Denominaciones de Origen e Indicaciones Geográficas…...…43 A.6 Competencia Desleal………………………….…………………..45 B. Derechos de Autor & Derechos Conexos………………………..….48 Capítulo Segundo………………………………………...……………………………..52. La falsificación de textiles como violación a los derechos de propiedad intelectual SECCIÓN I: El fenómeno de la falsificación de mercancías y sus implicaciones en el ámbito económico, social y de la seguridad de los países………………………………………………………………………......…..52 SECCIÓN II: Nexo de la falsificación de mercancías con el crimen organizado y el terrorismo…………………………………………………….………………..58 SECCIÓN III: Derechos de propiedad intelectual vulnerados en la falsificación de textiles…………………………………………………………….60 A. Industria de la moda y Fashion Law…………………………………………………………………………..61 B. Infracción a los derechos de marca y derechos de autor producto de la falsificación de textiles……………………….…………………………64 B.1 Infracción a derechos de marca……………………………….…64 B.2 Infracción a los derechos de autor………..……………………..68 C. Falsificación de textiles en Costa Rica………………..……………..71 vi Capítulo Tercero……………...………………………………………………………….78 Medios que ofrece el sistema jurídico costarricense para el combate a la infracción de derechos de propiedad intelectual referidos a la falsificación de textiles SECCIÓN I Procedimientos en la Vía Administrativa………………………….78 A. Procedimiento de defensa del consumidor y derecho de la competencia……………..………………………………...……………….80 B. Medidas en frontera……………………………..……………….83 SECCIÓN II Procedimientos en la Vía Civil………………………………...…..95 A. Procesos abreviados por violación a derechos de propiedad intelectual…………………………………………………………...………96 B. Procesos sumarios por competencia desleal……………..…100 SECCIÓN III Procedimientos en la Vía Penal………………….…………..…100 Conclusiones....................................................................................................... 110 Recomendaciones............................................................................................... 121 Fuentes de consulta............................................................................................. 124 vii TABLA DE ABREVIATURAS ADPIC Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio ACTA Acuerdo Comercial Anti – Falsificación AMCHAM Cámara Americana de Comercio de Costa Rica APPICR Asociación de Profesionales en Propiedad Intelectual de Costa Rica CATECO Cámara Textil de Costa Rica CNC Comisión Nacional del Consumidor DR-CAFTA (TLC) Tratado de Libre Comercio entre República Dominicana, Centro América y los Estados Unidos de América. ENPI Estrategia Nacional de Propiedad Intelectual FBI Federal Bureau of Investigation INTERPOL Policía Internacional GATT Siglas en inglés para el Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio LPODPI Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual OAM Organización Mundial de Aduanas OMC Organización Mundial del Comercio OMPI Organización Mundial de la Propiedad Intelectual ONU Organización de las Naciones Unidas PCT Tratado de Cooperación en Materia de Patentes SAN Servicio Aduanero Nacional viii RESUMEN A nivel global, el tráfico de mercancías que infringen los derechos de propiedad intelectual, son una pesadilla que cotidianamente enfrentan las Autoridades locales y los titulares legítimos de estos derechos. Precisamente, la problemática que da eje al curso de la presente investigación versa sobre la falsificación de textiles como violación a los derechos de propiedad intelectual, y los medios que ofrece el ordenamiento jurídico costarricense para tratar la situación, al igual que las garantías existentes para que los titulares legítimos hagan valer sus derechos. A modo de hipótesis se plantea evidenciar cómo las prendas de vestir falsas constituyen una flagrante violación a los derechos de propiedad intelectual y pese a la existencia de rica normativa local e internacional existente para su ataque, las herramientas para combatir esta problemática no logran erradicar esta práctica desleal en Costa Rica. Por su parte, el objetivo general de la investigación es indagar sobre el fenómeno de la falsificación de mercancías haciendo especial énfasis en los textiles y sus efectos negativos para los titulares de derechos de propiedad intelectual. En relación con la metodología seleccionada para desarrollar el objetivo general y los objetivos específicos, se seleccionó el enfoque metodológico conocido como enfoque dialéctico, el cual se desarrolla por medio de la aplicación de la técnica de investigación denominada ―Respuestas Previas‖. Adicionalmente, la investigación se realiza aplicando tanto lo dispuesto por el método inductivo como por el literal-gramatical. ix En el presente trabajo final de graduación se desarrolla un análisis sobre el fenómeno de falsificación de mercancías y los mecanismos provistos actualmente por el ordenamiento jurídico costarricense para tratar esta problemática. Adicionalmente, se estudian las características del fenómeno y los medios que ofrece el ordenamiento para tratar esta, para sí definir si la legislación actual y los procesos existentes logran tratar la problemática de manera acertada y en observancia de los derechos de propiedad intelectual. De las conclusiones provenientes de esta investigación cabe destacar, en primer lugar que la falsificación de mercancías no sólo afecta al patrimonio económico y moral de los titulares de derechos de propiedad intelectual, sino que también perjudica a las economías y estructuras sociales nacionales. En este sentido, son evidentes las consecuencias económicas que tienen las actividades de falsificación para los titulares de derechos, ya que los fabricantes de los productos afectados sufren pérdidas directas de ingresos por venta; pero además existe un paralelismo con la reducción de ingresos tributarios y por ende, la afectación de las economías nacionales que se puede ver ilustrada en la pérdida de empleos o en la reducción de puestos disponibles de trabajo. De igual forma, se desincentiva la innovación, se limita el crecimiento económico y se restringen los índices de inversión. Por otra parte, se concluye que la falsificación de textiles implica como aspecto primordial la violación a derechos marcarios, al igual que la infracción a derechos de autor. Tanto los productores de dichas mercancías, al igual que los distribuidores y agentes de comercio se están aprovechando de la x fuerza distintiva de una marca de prendas de vestir y accesorios, y la plataforma comercial con la que esta cuenta para inducir a engaño al consumidor y lograr colocar de esta forma los bienes en el mercado. Finalmente, luego de hacer un análisis sobre los mecanismos provistos actualmente por el ordenamiento jurídico costarricense, se concluye que el fenómeno de falsificación de mercancías no tiene origen en nuestro territorio, sino que es una problemática global, lo que convierte a Costa Rica en un simple puente de mercancías y mercado para la distribución de estas. Precisamente por este carácter externo de la problemática es que los muchos de los medios existentes son insuficientes para combatir esta, debido a que más allá de un asunto legal, se trata de un asunto de comercio e intercambio de mercancías a escala global. No obstante, ha de reconocerse que durante los dos últimos años el país ha sido testigo de la instauración de medidas que en el mediano largo plazo representarán mejores condiciones para los titulares derechos de propiedad intelectual, el fomento al desarrollo de obras creativas y por ende, el desarrollo de la economía. xi FICHA BIBLIOGRÁFICA MONGE MORERA (Esteban), ―LA FALSIFICACIÓN DE TEXTILES COMO INFRACCIÓN A HERRAMIENTAS LOS DERECHOS QUE OFRECE DE EL PROPIEDAD INTELECTUAL: ORDENAMIENTO JURÍDICO COSTARRICENSE PARA SU TRATAMIENTO‖, Tesis para optar por el grado de Licenciado en Derecho, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, 2013. DIRECTOR: Lic. Cristian Calderón Cartín LISTA DE PALABRAS CLAVE: Propiedad Intelectual, infracción de derechos de propiedad intelectual, falsificación de mercancías, textiles falsos, fashion law, observancia de los derechos de propiedad intelectual. 1 INTRODUCCIÓN Justificación del tema Si bien es una rama que protege bienes intangibles, el derecho de la propiedad intelectual ha cobrado mayor importancia en la sociedad en los últimos años. La Constitución Política de Costa Rica reconoce la relevancia de dicha materia en el Artículo 47 de esta y, la promulgación de una serie de cuerpos normativos junto con la ratificación de varios convenios internacionales sobre este tema, configura el marco jurídico que resguarda los derechos de propiedad intelectual en Costa Rica. La Organización Mundial de Comercio define los derechos de propiedad intelectual como, ―…aquellos que se confieren a las personas sobre las creaciones de su mente. Suelen dar al creador derechos exclusivos sobre la utilización de su obra por un plazo determinado.‖ El gran auge que ha tenido este tema se ha manifestado debido a que la misma sociedad ha ido reconociendo que una efectiva protección de estos derechos le permite disfrutar de un mejor estilo de vida, garantizando la calidad de los productos y los servicios presentes en el mercado. Por otro lado, es menester tener presente que este es un tema en el cual debe existir un balance, el cual resulta fundamental, ya que no solo debe optarse por proteger de forma extrema a los creadores, ya que sería muy difícil que la sociedad pudiera tener acceso a los distintos beneficios que las creaciones del intelecto brindan, sin embargo por otro lado, es de suma importancia también incentivar a los creadores para que los 2 mismos puedan seguir innovando y al mismo tiempo poder vivir de lo que hacen. Es decir, debe existir una protección adecuada para que tanto los creadores de las obras como la sociedad se beneficien de las nuevas obras. El motivo por el cual este tema se encuentra en constante desarrollo y crecimiento es muy simple: se necesita mayor protección debido a que cada vez existe una mayor infracción a las leyes y a los derechos exclusivos que le pertenecen a los autores, inventores, productores o comerciantes. Ante esta problemática, se intenta buscar herramientas que faciliten y promuevan una adecuada protección y que además existan procesos y medios para atacar la infracción. Por un tema económico, cultural y también relacionado con falta de voluntad política, la violación a los derechos de propiedad intelectual es una materia que no ha cobrado especial trascendencia para las autoridades nacionales durante las últimas décadas. En este sentido, pese a que han existido esfuerzos para fomentar la protección de estos derechos, lo cierto es que ni las medidas administrativas, civiles ni penales logran configurar un mecanismo orgánico que opere de manera efectiva y que otorgue herramientas prácticas para la observancia de los derechos en cuestión. Pese a que en Costa Rica existe una ley especial que versa sobre la materia de observancia de los derechos de propiedad intelectual, la violación a los derechos exclusivos que estos bienes intangibles otorgan continúa siendo un tema vigente y que se encuentra cada día en ascenso. A manera de ejemplo, cabe 3 señalar que los titulares de estos derechos enfrentan serios obstáculos en la vía administrativa en el sentido que no le es permitido al Registro de la Propiedad Industrial ordenar medidas cautelares tendientes a restringir y obstaculizar la continuidad de actos de infracción de derechos. Asimismo, pese a que existen medidas a nivel aduanero que buscan la paralización de contenedores con mercancías falsificadas, lo cierto es que la falta de coordinación interinstitucional al igual que la falta de información, provocan que los titulares de los derechos de propiedad intelectual vean quebrantados sus derechos en numerosas ocasiones. Sobre esta línea, el sistema judicial se enfrenta al desconocimiento teórico por parte de operadores del derecho que no dominan la materia y les es ajeno tratar el tema, ahondado al hecho de que se trata de procesos largos y sin que exista una verdadera especialización para la diligencia de los mismos. Problema de la investigación Ahora bien, la falsificación de mercancías a escala industrial constituye una amenaza para la salud, la seguridad, el empleo, la competitividad, el comercio y la inversión de una nación, configurándose este fenómeno como uno de carácter complejo, al verse afectados con su operación numerosos sectores de la sociedad al igual que se ven afectadas diversas aristas del derecho de propiedad intelectual, ya que en un único acto de infracción se pueden violar simultáneamente derechos de marca, derechos de autor y modelos de utilidad, por ejemplo. 4 El negocio de la falsificación de mercancías es una de las industrias clandestinas más grandes y más lucrativas del mundo, donde se socava la economía, se ponen vidas en peligro e igualmente se financia día con día el crecimiento del delito, ya que la criminalidad relacionada con los delitos en contra de los derechos de propiedad intelectual es una de tipo no convencional, misma que posee características de delitos económicos, de cuello blanco y de crimen organizado internacional. Las mercancías falsificadas no tienen que ver únicamente con carteras de diseñador ni lujosos relojes, sino que involucra cigarros, calzado, juguetes, maquillaje, medicinas, bebidas alcohólicas, películas, equipo electrónico, piezas de carro e infinidad de bienes de uso diario. Este tipo de infracción es un fraude a los consumidores, ya que un producto es puesto en el mercado aparentando ser algo que no es. La falsificación de mercancías sin lugar a dudas socava los derechos de propiedad intelectual y vacía el contenido esencial de los mismos. En el mismo sentido, lo más preocupante es que por una cuestión cultural muchos consumidores pese a conocer el origen ilícito de los mismos, no toman en consideración que con sus acciones generan que sea una problemática difícil de erradicar, donde la consecuencia principal es que se desincentiva la creatividad y se generan graves pérdidas económicas para los titulares legítimos de los derechos. Ahora bien, el presente trabajo de investigación se va a enfocar en analizar la problemática específica de la falsificación de textiles como violación a los 5 derechos de propiedad intelectual, enfocándose en los distintos ámbitos de la propiedad intelectual que se ven socavados con esta práctica ilegal, al igual que el estudio del origen del problema y las contingencias a nivel patrimonial para los titulares de los derechos y los efectos que esta práctica desleal tienen en la sociedad. Por lo tanto, tratándose esta problemática de un grave reto para las economías y sistemas legales de los países del mundo, es necesario realizar una investigación concienzuda sobre las aristas del problema y las herramientas que ofrece el sistema jurídico costarricense para su combate. El origen legítimo de las mercancías es un sello de calidad, donde se certifica los atributos de estas, se aseguran estándares de calidad y se protege la reputación de los titulares de los derechos. 6 HIPÓTESIS La falsificación de mercancías y particularmente los textiles falsos constituyen una flagrante violación a los derechos de propiedad intelectual y pese a la rica normativa local e internacional existente para su ataque, las herramientas para combatir esta problemática no logran erradicar esta práctica desleal en Costa Rica. 7 OBJETIVOS Objetivo general Investigar el fenómeno de la falsificación de mercancías haciendo especial énfasis en los textiles y sus efectos negativos para los titulares de derechos de propiedad intelectual. Objetivos específicos 1. Determinar cuáles son los antecedentes socioeconómicos, políticos y jurídicos que caracterizan a la propiedad intelectual y la falsificación de mercancías como violación a esta 2. Estudiar cuál es la situación actual de la falsificación de textiles a nivel internacional y para el caso de Costa Rica. 3. Establecer cuáles son los medios que ofrece el sistema jurídico costarricense para el combate a las violaciones de derechos de propiedad intelectual y para el caso particular de la falsificación de textiles. 4. Señalar las deficiencias de la legislación vigente relacionada con la materia de infracción a los derechos de propiedad intelectual, así como la ineficiencia práctica de esta, debido a la carencia de infraestructura 8 institucional adecuada, el desconocimiento general sobre el tema, y la falta de una cultura sobre el reconocimiento de la sociedad hacia este tipo de derechos intangibles. 5. Analizar las sanciones, civiles, penales y administrativas por la violación de los derechos de propiedad intelectual, haciendo énfasis en los posibles errores, lagunas y contradicciones de la legislación existente, para proponer reformas que mejoren su aplicación y eficacia. 9 MARCO CONCEPTUAL A efectos de desarrollar la presente investigación, es necesario llevar a cabo una síntesis de los principales conceptos que serán utilizados en todo momento, lo anterior con la finalidad de tener claridad en cuanto a las definiciones nociones generales de los cuales se parte para explicar la problemática y finalmente llegar a la realización de conclusiones y recomendaciones. En virtud de lo anterior, en los siguientes párrafos se hará una relación de los conceptos fundamentales que sustentan el presente proyecto de investigación. El primer concepto sobre el cual no debe existir ambigüedad alguna es el de propiedad intelectual, por lo que al respecto cabe citar el concepto esbozado por la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual: “La propiedad intelectual tiene que ver con las creaciones de la mente: las invenciones, las obras literarias y artísticas, los símbolos, los nombres, las imágenes y los dibujos y modelos utilizados en el comercio”. De esta forma, se comprueba cómo la producción fraudulenta de productos atenta en contra de los derechos exclusivos otorgados a titulares de propiedad intelectual, al configurarse una problemática que vacía el derecho de dichos titulares legítimos para obtener una retribución correspondiente a la creación de sus obras. 10 De acuerdo con el artículo 2 del Convenio de Estocolmo -el cual establece la creación de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI)- quedan comprendidos dentro de esta rama los derechos relativos a: Las obras literarias, artísticas y científicas. Las interpretaciones de los artistas intérpretes y las ejecuciones de los artistas ejecutantes, los fonogramas y las emisiones de radiodifusión. Las invenciones en todos los campos de la actividad humana. Los descubrimientos científicos. Los dibujos y modelos industriales. Las marcas de fábrica, de comercio y de servicio, así como los nombres y denominaciones comerciales. La protección contra la competencia desleal. Todos los demás derechos relativos a la actividad intelectual en los terrenos industrial, científico, literario y artístico. Como se puede observar, el objetivo de la OMPI es proteger los derechos que surgen a partir de una creación o de una producción o prestación vinculada a esta. El titular de esta creación tiene un derecho exclusivo sobre esta, el cual a su vez es oponible erga omnes. A pesar de dicha división, estos grupos se interrelacionan y se mezclan en algunas legislaciones. Inclusive, un sector importante de la doctrina considera que 11 existe una zona gris en donde se entremezclan la creación personal, el producto industrial y el producto comercial, creando confusiones. Por otra parte, la producción de mercancías falsificadas puede involucrar la violación de uno o varios de los derechos enlistados anteriormente, por lo que se hace necesario definir de forma breve el contenido principal de estos activos intangibles de conformidad con la legislación vigente. Dentro de los principales activos de propiedad industrial se encuentran las marcas, mismas que se definen como ―cualquier signo o combinación de signos que permita distinguir los bienes o servicios de una persona de los de otra, por considerarse éstos suficientemente distintivos o susceptibles de identificar los bienes o servicios a los que se apliquen frente a los de su misma especie o clase‖1. Igualmente, la doctrina señala que las marcas distinguen a los productos y servicios ofertados en el mercado, señalando su origen empresarial, indicando la calidad de los mismos, desarrollando una función publicitaria y condensando su imagen o reputación (goodwill)2. Por otra parte, las patentes se definen como un derecho exclusivo otorgado por el estado a una invención, misma que es patentable si es nueva, si tiene nivel 1 Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos (Ley No. 7998 del 6 de enero del 2000. Publicada en el diario oficial la Gaceta No. 22 del 1 de febrero del 2000), Artículo 2. 2 CHIJANE DAPKEVICIUS (Diego). Derecho de Marcas. Madrid, España. Editorial Reus, S.A., 2007, página 1. 12 inventivo y si es susceptible de aplicación industrial3. En el mismo sentido, se considerará dibujo industrial toda reunión de líneas o de colores, modelo industrial toda forma plástica, asociada o no a líneas o colores, siempre que esa reunión o esa forma de una apariencia especial a un producto industrial o de artesanía y pueda servir de tipo para su fabricación4. Se considerará modelo de utilidad toda nueva disposición o forma obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo o utensilios conocidos, que permitan una mejor función o una función especial para su uso5. Por otra parte, dentro del ámbito de la propiedad industrial cabe señalar que las denominaciones de origen y las indicaciones geográficas son igualmente objeto de un uso ilegítimo por parte de terceros. En este sentido, la doctrina ha definido como una designación de origen, trátese del nombre de un país, región, valle, localidad, en la que se origina un producto dotado de especiales cualidades o características, debidas exclusivamente o esencialmente, a factores naturales o humanos inherentes a ese específico territorio6. Por otra parte, indicaciones geográficas son las que identifiquen un producto como originario del territorio una región o localidad de ese territorio, cuando determinada calidad, reputación, u otra 3 Ley de Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales y Modelos de Utilidad. (Ley No.6867 del 5 de abril de 1983. Publicada en el diario oficial La Gaceta No.111 del 13 de junio de 1983, Artículo 2. 4 Idem, Artículo 25. 5 Idem, Artículo 25. 6 CHIJANE DAPKEVICIUS (Diego). Derecho de Marcas. Madrid, España. Editorial Reus, S.A., 2007, página 113. 13 característica del producto sea imputable fundamentalmente a su origen geográfico7. Ahora bien, en lo que respecta a los de derechos de autor, los mismos tienen como objetivo proteger y regular lo concerniente a los derechos subjetivos del autor sobre su creación o aporte creativo, tales como las obras artísticas, literarias, audiovisuales, musicales y teatrales. El origen de estos derechos se remonta a la Grecia y Roma Antiguas, en donde se da un gran desarrollo de las artes. En este contexto es donde empieza la evolución del aspecto patrimonial y moral del Derecho de Autor e inclusive se llega a proteger la integridad de la obra. El autor tenía la facultad para autorizar o no la divulgación de su obra y la opinión pública veía los plagios de una manera reprochable. Sin embargo, estos derechos no se encontraban regulados de ninguna forma. Los grandes cambios que impulsan el desarrollo de los Derechos de Autor son la creación de la imprenta y del grabado, a mediados del siglo XV. Estos inventos facilitaron la producción y reproducción de libros en grandes cantidades y con bajos costos. Debido a esto surge la necesidad y el interés por parte los autores de regular los derechos provenientes de la reproducción de sus obras. Primeramente estos derechos se otorgaron como privilegios, pero posteriormente, (en el siglo XVII) los Derechos de Autor se afianzaron como 7 Acuerdo sobre los ADPIC: Acuerdo sobre los Aspectos de los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual, 15 de abril de 1994. Artículo 22.1. 14 producto del desarrollo legislativo de Estados Unidos y Francia. En Norteamérica se desarrollaron por medio del copyright (explotación de la obra por medio de su reproducción), el cual siguieron los países con sistema common law; por otro lado en Francia se crea el droit d´auteur (concepción personalista, la cual tiene como centro al autor de la obra y a las facultades que se le reconocen), el cual se utiliza en los países de tradición latina. Los dos sistemas son muy similares, aunque tiene algunas diferencias, y sin duda constituyen el origen de la legislación moderna sobre los Derechos Autor. En este momento también se empieza a desarrollar la legislación internacional para regular y dar protección a los Derechos de Autor, por medio de tratados internacionales bilaterales y convenciones multilaterales. Esto llevó a que varios países incorporaran en sus Constituciones Políticas los Derechos de Autor entre las garantías fundamentales del individuo. Lo anterior lo podemos ver reflejado en nuestra Constitución Política, la cual establece en su artículo 47 que: “Todo autor, inventor, productor o comerciante gozará temporalmente de la propiedad exclusiva de su obra, invención, marca, nombre comercial, con arreglo a la ley”. Finalmente, en el siglo XX, los Derechos de Autor son reconocidos universalmente como un Derecho Humano, por medio de la Declaración Universal de los Derechos Humanos. Hoy en día los Derechos de Autor se dividen en dos tipos: 15 1. Derecho Moral: Este derecho tutela la personalidad del autor en relación con su obra. 2. Derecho patrimonial: Este derecho tutela la explotación de la obra, lo cual posibilita la obtención de un beneficio económico en relación con estas. 16 ESTADO DE LA CUESTIÓN La falsificación de mercancías como violación a los derechos de propiedad intelectual no es un tema que haya cobrado particular trascendencia para el sistema judicial y administrativo costarricense ni es una materia que haya sido ampliamente desarrollada en la doctrina nacional. En este sentido, la mayoría de las fuentes preliminarmente consultadas corresponden a material proveniente de otros países. En Costa Rica se ha escrito sobre la política de persecución de los delitos en contra de la propiedad intelectual, según se demuestra en el trabajo de graduación de la señora Alejandra Montero Villegas. Sin embargo, no se entró a profundizar específicamente en el fenómeno de la falsificación de mercancías como uno de las más flagrantes violaciones a este tipo de derechos. En el mismo sentido, cabe rescatar el artículo denominado ―Acciones Interinstitucionales para la protección de la Propiedad Intelectual‖, escrito por Iván Granados, Sylvia Hernández y Margarita Umaña. Dicho documento aborda las diversas formas de infracción a los derechos de propiedad intelectual y señala como una de ellas la falsificación de mercancías. En el plano internacional, existe un trabajo de graduación denominado ―La efectividad de la persecución penal en la Fiscalía Especial de delitos contra la Propiedad Intelectual del Ministerio Público‖. Dicho texto fue redactado por Claudia Elizabeth Valladares Valladares como trabajo de graduación de la Universidad de San Carlos de Guatemala en el 2009. La importancia de la obra de la señora 17 Valladares Valladares radica en que brinda una idea de la manera en que funciona y se estructura la Fiscalía Especial de delitos contra la Propiedad Intelectual en Guatemala, que sirve de ejemplo para otros países y menciona como uno de sus focos de acción la lucha en contra del mercado de las falsificaciones, mas sin realizar un análisis a profundidad. De igual forma, en un documento donde se recopilan los aportes realizados en Congreso Internacional sobre Propiedad Intelectual realizado en la Universidad de Margarita en Venezuela en el año 2004, se destacan los aportes de Manuel Rodríguez en su ponencia ―La Observancia de los derechos de propiedad intelectual: acciones y recursos, medidas provisionales, medidas en frontera y medidas tecnológicas‖, ya que ejemplifica el problema de la falsificación de mercancías como una traba perpetua para el legítimo ejercicio de derechos por parte de titulares de derechos de propiedad intelectual. Asimismo, en un artículo llamado ―A World of Fakes. Counterfeit goods threaten firms, consumers, and national security‖ de Matthew Benjamin, publicado en U.S. News & World Report, se realiza un análisis acerca de la industria de los productos falsificados a nivel mundial y se señala que de conformidad con datos de la Cámara de Comercio Internacional, el comercio de mercancías falsificadas acapara el 8 % del comercio mundial. De igual forma, en un artículo escrito por Alejandra Castro Bonilla, denominado ―Counterfeit Medicines: a challenge for criminal regulations‖, se aborda el tema de la falsificación de medicamentos y se señala como una de las 18 actividades más graves y lucrativas del mundo. Dicha publicación resalta la necesidad de que se fortalezcan los controles y las medidas para garantizar la seguridad, calidad y eficacia de los medicamentos. De igual forma, dicha autora cataloga el fenómeno como una grave amenaza a la salud pública ya que según indica misma existen países donde el rango de medicinas falsificadas abarca hasta el 50% del mercado. Sobre esta línea, cabe señalar que hasta hace muy poco la política de persecución criminal de los delitos de propiedad intelectual estuvo teñida por la aplicación del criterio de oportunidad. Actualmente, por los diversos compromisos adquiridos en la materia por Costa Rica con la ratificación del DR-CAFTA, la inclusión del país en la lista de observancia prioritaria del Special 301 Report emitido por los Estados Unidos de América y el incipiente cambio de mentalidad de la Fiscalía General de la República, ha generado que criterio de oportunidad sea un instituto que debe de caer en desuso para las infracciones en contra de los derechos de propiedad intelectual. No obstante, persisten las graves limitantes presupuestarias para perseguir los mismos. Igualmente, las investigaciones en esta materia no las conoce una unidad especializada del Ministerio Público, sino que son tramitadas en el seno de una Unidad de Delitos Varios que, mezcla la investigación de delitos convencionales con aquellos cometidos en contra de los derechos de propiedad intelectual, mismos que sin lugar a dudas revisten un carácter particular y distinto al de cualquier otro tipo de delitos. Ahora bien, en cuanto a la problemática de la falsificación de mercancías general sí existe una amplia lista de autores y obras que se refieren al tema mas 19 no para el caso específico de Costa Rica. Sin embargo, debe de tenerse claro que si bien estas obras, tesis y artículos podrán servir como base para aclarar determinados temas, la investigación no deberá extenderse en relación con estos aspectos ya que el fin es analizar el escenario actual en Costa Rica. Finalmente, debe de tomarse en cuenta que una parte fundamental que denota el estado actual del desarrollo del tema seleccionado se encuentra en los datos que se pueden obtener en las autoridades de aduanas del país, el Registro de la Propiedad Industrial, el Registro de Derechos de Autor y los despachos judiciales del país, entre otros. Lo anterior, debido a que se trata de datos concretos a partir de los cuales se podrán extraer conclusiones sobre la magnitud del problema y las implicaciones del mismo. Es decir, mucha de la información que servirá de base para la presente investigación deberá de recolectarse a través de trabajo de campo llevado a cabo ante expertos y funcionarios versados en el tema. 20 MARCO METODOLÓGICO El presente trabajo de investigación se apoya en los siguientes métodos: Análisis doctrinario. Este se realizará con base en el estudio de lo que han aportado, sobre la materia, los autores que mayor desarrollo han dado al tema en cuestión. Con base en esto, se tendrá una amplia perspectiva sobre lo que versa el derecho de propiedad intelectual y las violaciones a dicho derecho. Las fuentes para este análisis serán el contenido de lo publicado en libros, revistas y periódicos, así como la información que se encuentre en la red Internet. Investigación de Campo. Esta se basará en indagar la forma en que se pone en práctica la observancia de los derechos de propiedad intelectual en Costa Rica. Asimismo, se investigará la situación actual en Costa Rica y se entrevistará a profesionales en derecho o profesionales relacionados con la observancia de los derechos de propiedad intelectual. Específicamente, se consultará con funcionaros involucrados con la temática a nivel de Registro de la Propiedad Industrial, Registro de Derechos de Autor, Dirección General de Aduanas, Poder Judicial, empresas y representantes de titulares de derechos de propiedad intelectual. 21 ESTRUCTURA DE LA INVESTIGACIÓN La presente investigación se encuentra estructurada en tres capítulos denominados de la siguiente manera: (i) CAPÍTULO PRIMERO: Antecedentes históricos, socioeconómicos, políticos y jurídicos que caracterizan a la propiedad intelectual, protección e infracción de esta (ii) CAPÍTULO SEGUNDO: La falsificación de textiles como violación a los derechos de propiedad intelectual y (III) CAPÍTULO TRES: Medios que ofrece el sistema jurídico costarricense para el combate a la infracción de derechos de propiedad intelectual referidos a la falsificación de textiles. 22 CAPÍTULO PRIMERO: Antecedentes históricos, socioeconómicos, políticos y jurídicos que caracterizan a la propiedad intelectual, protección e infracción de esta SECCIÓN I: La historia, naturaleza e infracción de los derechos de propiedad intelectual El origen de los derechos de propiedad intelectual se remonta a la propia génesis de la raza humana y la capacidad de los individuos de resolver sus problemas y mejorar sus condiciones de vida a través de la utilización de su propio intelecto. Más en particular, el origen de estos derechos se remonta a la Grecia y Roma Antiguas, gracias al desarrollo en el campo de las artes. En este escenario es donde empieza la evolución del aspecto patrimonial y moral del Derecho de Autor e inclusive se llega a proteger la integridad de la obra. El creador de una obra tenía la facultad para autorizar o no la divulgación de esta y el común de la sociedad reprochaban el plagio. Los grandes cambios que impulsan el desarrollo de los Derechos de Autor son la creación de la imprenta y del grabado, a mediados del siglo XV. Estos inventos facilitaron la producción y reproducción de libros en grandes cantidades y con bajos costos. Debido a lo anterior surge la necesidad y el interés por parte los autores de regular los derechos provenientes de la reproducción de sus obras. Inicialmente, este tipo de derechos se otorgaron como privilegios, pero posteriormente, (en el siglo XVII) los Derechos de Autor se afianzaron como 23 producto del desarrollo legislativo de Estados Unidos y Francia. En Norteamérica se desarrollaron por medio del copyright (explotación de la obra por medio de su reproducción), el cual siguieron los países con sistema common law; por otro lado en Francia se crea el droit d´auteur (concepción personalista, la cual tiene como centro al autor de la obra y a las facultades que se le reconocen), el cual se utiliza en los países de tradición latina8. Posteriormente, se empieza a desarrollar legislación internacional para regular y dar protección a los derechos de propiedad intelectual, por medio de la aprobación de tratados específicos en la materia. Lo anterior, llevó a que varios países incorporaran en sus Constituciones Políticas los derechos de propiedad intelectual -específicamente los Derechos de Autor- entre las garantías fundamentales del individuo que el Estado debía garantizar. Para el caso concreto de Costa Rica, se ve reflejado en el Artículo 47 de la Carta Magna: “Todo autor, inventor, productor o comerciante gozará temporalmente de la propiedad exclusiva de su obra, invención, marca, nombre comercial, con arreglo a la ley”9. Pese a que no se hace una referencia específica a las diferentes aristas del derecho de propiedad intelectual y los elementos que protege, es evidente como el 8 La propriete litteraire et artistique : Commentaire de la loi libanaise du 3 avril 1999. Recuperado el 13 de octubre del 2012 de http://www.memoireonline.com/12/05/61/m_propriete-litteraire-artistiqueliban0.html 9 Constitución Política de la República de Costa Rica (7 de noviembre de 1949), Artículo 47. 24 Constituyente de forma genérica dejó constancia de la protección que el Estado tiene obligación de brindar al creador de una obra intelectual, refiriéndose no únicamente a los Derechos de Autor. Igualmente, el artículo 121 inciso 18 señala lo siguiente: “Además de las otras atribuciones que le confiere esta Constitución, corresponde exclusivamente a la Asamblea Legislativa: (18) Promover el progreso de las ciencias y de las artes y asegurar por tiempo limitado, a los autores e inventores, la propiedad de sus respectivas obras e invenciones; (…)10 Los derechos de propiedad intelectual hacen alusión a aquellas creaciones del intelecto humano que son susceptibles de apropiación por parte de los individuos que les dieron origen. Se tratan de un tipo de propiedad especial, ya que se trata de bienes intangibles. La propiedad intelectual tiene que ver con todo el espectro de la creatividad humana: literatura, artes visuales, música, drama, compilaciones de información, programas de computadora, biotecnología, diseño de productos, variedades de plantas, símbolos para identificar productos o servicios, entre otros. Resulta de interés mencionar los elementos básicos de los derechos de propiedad intelectual, mismo que hacen alusión a: (1) la materia que 10 Ibid, Artículo 121, i) 18. 25 cubren; (2) los elementos sustantivos para obtenerlos; (3) los métodos para obtenerlos; (4) su contenido y (5) su duración11. Sobre esta línea, los derechos de propiedad intelectual tienen un carácter territorial y un elemento de temporalidad. Es decir, la validez de los mismos en primera instancia es exigible en aquel territorio o territorios donde los mismos se encuentren válidamente inscritos y/o reconocidos. De igual forma, el elemento de temporalidad tiene que ver con el rango de tiempo en el cual el titular de los derechos tendrá exclusividad sobre los mismos y potestad para lucrar con estos. Pese al carácter intangible de los derechos de propiedad intelectual, lo cierto es que a través de la historia los mismos no han escapado a la apropiación ilegítima de terceros, mismos que buscan desde un uso ilegítimo hasta la obtención de un beneficio patrimonial que no les corresponde. La infracción de los derechos de propiedad intelectual puede involucrar la violación de uno o varios derechos, destruyendo la exclusividad que determinado creador ostenta de manera temporal sobre los mismos. El tema de la violación a los derechos de propiedad intelectual no se remonta únicamente a los tiempos actuales. Sin embargo, es en esta época donde gracias a los procesos de industrialización y globalización el intercambio de mercancías y el comercio internacional son masivos, por lo que día a día es común enfrentarse a este tipo de infracción de derechos. 11 CHISUM (Donald S.), JACOBS (Michael A.).Understanding Intellectual Property Law. New York, Estados Unidos de América. Matthew Bender & Company Incorporated, 1999. Capítulo 1, pág. 3. 26 SECCIÓN II: Principales actores en la protección de los derechos de propiedad intelectual y normas internacionales y nacionales relacionadas con la materia A. Principales organismos rectores de la materia a nivel internacional y local. Inicialmente, cabe resaltar los orígenes de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual, organismo especializado de las Organización de las Naciones Unidas. Sus raíces se remontan a 1883, año en que Johannes Brahms componía su tercera sinfonía, Robert Louis Stevenson escribía La isla del tesoro, y John y Emily Roebling finalizaban la construcción del puente de Brooklyn en Nueva York12. A nivel nacional, corresponde en primera instancia al Registro Nacional de la Propiedad como dependencia del Ministerio de Justicia la administración, registro y control de los derechos de propiedad intelectual. Específicamente corresponde al Registro de la Propiedad Industrial y al Registro Nacional de Derechos de Autor esta labor de carácter administrativo. La fase recursiva de las decisiones de dichos entes se resuelve en el Tribunal Registral Administrativo, 12 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. Recuperado el 15 de julio del 2012 de http://www.wipo.int/about-wipo/es/history.html 27 entidad creada a propósito de la entrada en vigor de la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual13. En lo que respecta a materia judicial, los delitos de propiedad intelectual son perseguidos en la vía penal a través de una Fiscalía de Delitos Varios, ya que a la fecha el país no cuenta con una unidad especializada como si la poseen otros sistemas como el de los Estados Unidos de América o Panamá, por ejemplo. En la vía civil, los conflictos en materia de propiedad intelectual son resueltos mediante la interposición de procesos sumario por competencia desleal o procesos abreviados. De igual forma, cabe resaltar la importante participación en la lucha en contra de la infracción a derechos de propiedad intelectual que representa el Ministerio de Hacienda, a través de la Dirección General de Aduanas. Dicho ente ha asumido una participación complementaria a la que ya ejerce en materia tributaria y de evasión fiscal, asumiendo una responsabilidad en materia de observancia de derechos intelectuales. Específicamente, la Dirección General de Aduanas recientemente ha implementado la práctica de alertar sobre la entrada de contenedores al país con mercancía supuestamente falsificada, poniendo en conocimiento a los representantes en el país de los derechos que están siendo violados. 13 Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 206 del 27 de octubre del 2000). 28 Para un futuro el plan consiste en construir un registro oficial permanente de titulares de derechos de propiedad intelectual, lo que facilitaría el trabajo de las autoridades de Aduanas al contar éstas con una base de datos actualizada conteniendo información sobre los titulares y una revisión general de las mercancías legítimas a efectos de identificar la infracción. Para el momento de redacción del presente trabajo final de graduación, se revisó el borrador inicial del Decreto14 que pondría en práctica en un futuro el record oficial de titulares recién mencionado. Finalmente, cabe resaltar en el ámbito nacional el apoyo y la promoción que el sector privado ha conferido a la defensa de los derechos de propiedad intelectual, compuesto por asociaciones de profesionales como lo son la Asociación de Profesionales en Propiedad Intelectual de Costa Rica (APPICR), la Cámara Americana de Comercio de Costa Rica (AMCHAM), y el Colegio de Abogados de Costa Rica. B. Principales normas internacionales y locales relacionadas con la observancia y protección de los derechos de propiedad intelectual. La necesidad de protección internacional de la propiedad intelectual se hizo más evidente en el año de 1873, con ocasión de la Exposición Internacional de 14 Ministerio de Hacienda de la República de Costa Rica. Borrador del Decreto para el Registro Voluntario de Titulares de Derechos de Propiedad Intelectual ante el Servicio Nacional de Aduanas. (2012) 29 Invenciones de Viena, ya que varios de los creadores decidieron ausentarse debido al temor que fueran robadas sus ideas y explotadas en otras latitudes. Más adelante, en 1883 se adopta el Convenio de París para la Protección de la Propiedad Industrial15, primer tratado internacional de gran alcance destinado a facilitar que los nacionales de un país obtengan protección en otros países para sus creaciones intelectuales mediante derechos de propiedad intelectual. Debido al rápido proceso de globalización, durante las últimas décadas los Estados han reconocido la vital importancia que tienen los derechos de propiedad intelectual para el crecimiento, inversión y prosperidad económica. Específicamente, el Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio surge como resultado de una de las Rondas Uruguay para la adopción de un cuerpo de normas de alcance internacional enfocadas en la lucha en contra de las mercancías falsificadas y pirateadas. No obstante, la propuesta final no se limitó únicamente a falsificaciones, sino que incluye un espectro de cobertura más amplio en relación con temas de propiedad intelectual. Costa Rica es parte de dicho acuerdo internacional mediante la Aprobación del Acta Final de la Ronda de Uruguay16. Sobre esta línea, Costa Rica es parte de otros cuerpos de derecho internacional relacionados con la protección de los derechos de propiedad 15 Convenio para la Protección de la Propiedad Industrial-Paris, 1883- (Ley No. 7484 del 28 de marzo de 1995. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 99 del 24 de mayo de 1995). 16 Aprobación del Acta Final en que se incorporan los resultados de la Ronda Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales (Ley No. 7475 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 245 del 26 de diciembre de 1994). 30 intelectual, a saber la Convención de Berna para la Protección de Obras Literarias y Artísticas17, la Convención Internacional para la Protección de los Artistas, Intérpretes o Ejecutantes18, el Tratado de Cooperación en Materia de Patentes, entre otros instrumentos de derecho internacional. Adicionalmente, cabe señalar la incorporación de diversos lineamientos sobre la materia posterior a la aprobación del Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos, República Dominicana y Centro América19. Específicamente, el Capítulo XV del acuerdo comercial mencionado requiere a los Estados parte implementar en su legislación nacional una protección y observancia de los derechos de propiedad intelectual más amplia, de conformidad con la evolución de la materia y la incorporación de nuevos elementos a las distintas legislaciones. Finalmente, en lo que respecta a los tratados relevantes sobre la materia, cabe mencionar la existencia de un acuerdo internacional íntimamente relacionado con el objeto de la presente investigación, a saber el Acuerdo Comercial Anti – Falsificación20 (ACTA por sus siglas en inglés). Dicho acuerdo representa un nuevo marco legal internacional al cual los países pueden adherirse voluntariamente, mismo que busca crear un nuevo estándar de aplicación de 17 Convenio de Berna para la Protección de Obras Literarias y Artísticas (Ley No. 6083 del 29 de agosto de 1977. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 165 del 5 de setiembre de 1977). 18 Convención Protección Artistas, Intérpretes o Ejecutantes –Roma, 1961- (Ley N° 4727 del 5 de marzo de 1971). 19 Tratado de Libre Comercio entre República Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos. (Ley No. 8622 del 21 de noviembre de 2007. Publicada en el Alcance No. 40, del diario oficial La Gaceta No. 246 del 21 de diciembre de 2007). 20 Acuerdo Comercial Antifalsificación. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.mofa.go.jp/policy/economy/i_property/pdfs/acta1105_en.pdf 31 propiedad intelectual más allá de los estándares existentes en el ADPIC e incrementar así la cooperación internacional, incluyendo compartir información entre las agencias policiales de los países firmantes. Para la entrada en vigor del cuerpo legal recién mencionado es necesaria la firma de seis Estados. No obstante, para el momento de redacción del presente trabajo final de graduación, el Parlamento Europeo recién había rechazado la entrada en vigencia del Acuerdo, argumentando que se entromete en los derechos fundamentales de los internautas. Por lo tanto, pese a que el acuerdo aún puede tener vigencia y aplicación en otros Estados, el rechazo por parte de los Estados Europeos para la aplicación del mismo representa un golpe y debilitamiento del mismo. Finalmente, para el momento de redacción de la presente investigación, no existía en la base de datos de la Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica una iniciativa o propuesta para la discusión del presente acuerdo internacional. En lo que respecta al marco jurídico nacional estrechamente relacionado con la protección y observancia de los derechos de propiedad intelectual, resulta de relevancia para el objeto de la presente investigación mencionar la Ley de Marcas y otros Signos Distintivos21, la Ley de Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales y Modelos de Utilidad22, la Ley de Derechos de Autor y 21 Ley de Marcas y otros Signos Distintivos (Ley No. 7978 del 20 de febrero del 2002. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 65 del 4 de abril del 2002). 22 Ley de Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales y Modelos de Utilidad (Ley No. 6867 del 5 de abril de 1983. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 11 del 13 de junio de 1983). 32 Derechos Conexos23, la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual24. Igualmente, existe normativa más general pero aun así relacionada con la protección y observancia de los derechos de propiedad intelectual, como lo son la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor25, Ley de Protección al Representante de Casas Extranjeras26, la Ley General de Aduanas27, el Código de Comercio28, el Código Civil29, el Código Procesal Civil30, el Código Penal31 y el Código Procesal Penal32. SECCIÓN III: Derecho de la propiedad intelectual 23 Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos (Ley No. 6683 del 14 de octubre de 1982. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 207 del 2 de noviembre de 1982). 24 Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 206 del 27 de octubre del 2000). 25 Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (Ley No. 7472 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 14 del 19 de enero de 1995). 26 Ley de Protección al Representante de Casas Extranjeras (Ley No. 6209 del 24 de febrero de 1978. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 64 del 3 de abril de 1978). 27 Ley General de Aduanas (Ley No. 7557 del 20 de octubre de 1995. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 212 del 8 de noviembre de 1995). 28 Código de Comercio (Ley No. 3284 de 24 de abril de 1964. Publicado en el diario oficial la Gaceta No. 119 de 27 d mayo de 1964). 29 Código Civil (Ley No. 63 del 28 de setiembre de 1887). 30 Código Procesal Civil (Ley No.7130 del 16 de agosto de 1989. Publicada en el diario oficial la Gaceta No. 208 del 03 de noviembre de 1989). 31 Código Penal (Ley No. 4573 del 4 de mayo de 1970. Publicada en el diario oficial la Gaceta No. 257 del 15 de noviembre de 1970). 32 Código Procesal Penal (Ley No. 7594 del 28 de marzo de 1996.Publicada en el diario oficial la Gaceta No. 106 del 04 de junio de 1996). 33 Tal y como se ha venido mencionando a través de las líneas anteriores, la propiedad intelectual es un tipo especial de propiedad, ya que no solo se considera como una gama de derechos subjetivos, sino que se trata de conocimientos que de alguna u otra forma se materializan y pasan a ser bienes de valor pecuniario y material. Para los efectos de la presente investigación más adelante se hará un análisis sobre las aristas de la propiedad intelectual que se ven directamente afectadas con la falsificación de textiles. No obstante, vale la pena hacer un breve análisis sobre todos los ángulos de los derechos de propiedad intelectual y su situación en el plano nacional, para más tarde poder desarrollar a cabalidad el objeto de la presente investigación. Pese a que el objetivo de protección de la propiedad intelectual son las creaciones de la mente, la misma ha sido analizada y estudiada en dos grandes grupos, mismos que se analizarán de seguido. A. Derecho de propiedad industrial El Convenio de París para la Protección de la Propiedad Industrial señala que la protección de la propiedad industrial tiene por objeto las patentes de invención, los modelos de utilidad, los dibujos o modelos industriales, las marcas de fábrica o de comercio, las marcas de servicio, el nombre comercial, las indicaciones de procedencia o denominaciones de origen, así como la represión de la competencia desleal. De la misma forma, el derecho de propiedad industrial otorga tanto el derecho de utilizar la creación como el derecho a evitar que un tercero lo haga, lo anterior a efectos de conservar la fama del titular y evitar que 34 otros lucren de manera ilegítima. De seguido un detalle de los principales activos de propiedad industrial: A.1 Patentes de Invención Las invenciones se definen como ―ideas aplicables en el campo de lo industrial, consistentes en la creación de un producto hasta entonces inexistente, o simplemente de un nuevo procedimiento para la fabricación de productos ya conocidos‖33. De conformidad con la normativa aplicable, para gozar de tutela jurídica una patente debe ser novedosa, tiene nivel inventivo y debe ser susceptible de aplicación industrial 34 . Adicionalmente, las patentes de invención a efectos de ser válidas deben ser inscritas ante el Registro de la Propiedad Intelectual, ente que luego de un proceso exhaustivo de revisión formal y técnica, otorga un derecho exclusivo sobre la invención. Para el caso de Costa Rica se extiende a 20 años desde el momento de la solicitud. Quepa resaltar que este plazo de protección puede ser extendido si se logran demostrar retrasos injustificados en el otorgamiento, restauración del plazo que fue introducida mediante la aprobación en el país del TLC con los Estados Unidos de América35. El derecho sobre una patente otorga al titular de esta un monopolio temporal para lucrar con el objeto de esta, impedir que terceros no autorizados la 33 HARGAIN (Daniel) y MIHALI (Gabriel). Circulación de bienes en Mercosur, Buenos Aires, Argentina: Editorial Buenos Aires, 1998, p.456. 34 Ley de Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales y Modelos de Utilidad (Ley No. 6867 del 5 de abril de 1983. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 11 del 13 de junio de 1983), Artículo 2, i) 1. 35 Tratado de Libre Comercio entre República Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos. (Ley No. 8622 del 21 de noviembre de 2007. Publicada en el Alcance No. 40, del diario oficial La Gaceta No. 246 del 21 de diciembre de 2007), Capítulo XV, Artículo 15.9, 6 i)a. 35 utilicen y además informar a la comunidad científica y empresarial sobre la existencia de esta, a efectos de no utilizar recursos en descubrimientos ya hechos y de esta manera reconocer el derecho moral de los inventores. Finalmente, como parte de esta breve reseña cabe resaltar la importancia que representó en Costa Rica la aprobación en el año 1998 del Tratado de Cooperación en Materia de Patentes y Reglamento del PCT36, acuerdo internacional que vino a representar un aumento en las solicitudes de patentes tramitadas por el Registro de la Propiedad Industrial mediante este mecanismo de tramitación internacional entre los Estados parte. Paralelamente, existe un aumento sostenido37 de solicitudes que se evidenció desde la aprobación el 2008 de las leyes de fortalecimiento de normativa en materia de propiedad intelectual a raíz de la entrada en vigencia del TLC con los Estados Unidos de América. 36 Tratado de Cooperación en Materia de Patentes y Reglamento del PCT (Ley No. 7836 del 21 de octubre de 1998. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 232 del 20 de noviembre de 1998). 37 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual – Ministerio de Justicia y Paz de la República de Costa Rica .Estrategia Nacional de Propiedad Intelectual (ENPI). San José, Costa Rica. Abril, 2012, pág. 39.” En cuanto a registro de patentes, el crecimiento de solicitudes presentadas por año presenta un crecimiento sostenido. El fenómeno del pico de solicitudes en el 2008, responde a la mejora de la legislación costarricense en temas de propiedad intelectual, pero en términos generales la presentación y concesión de solicitudes ha ido en aumento, aunque se aprecia igualmente que en el 2009 y el 2010 el volumen de solicitudes denegadas es mayor al de solicitudes concedidas.” 36 A.2 Dibujos Industriales, Modelos Industriales & Modelos de Utilidad En cuanto a los dibujos y modelos industriales cabe hacer una serie de menciones. De conformidad con el texto de la ley 38, se considera dibujo industrial toda reunión de líneas o de colores, modelo industrial toda forma plástica, asociada o no a líneas o colores, siempre que esa reunión o esa forma de una apariencia especial a un producto industrial o de artesanía y pueda servir de tipo para su fabricación. Adicionalmente, se considerará modelo de utilidad toda nueva disposición o forma obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo o utensilios conocidos, que permitan una mejor función o una función especial para su uso. En síntesis, la diferencia entre los dos primeros y el último radica en objeto estético de los primeros y la funcionalidad especial que los modelos de utilidad otorgan. Adicionalmente, cabe hacer mención que el plazo de protección de estos derechos es de un decenio, a diferencia de las patentes de invención que gozan de un plazo de protección más amplio. Finalmente, al igual que las patentes de invención, en los últimos años se ha evidenciado en Costa Rica un crecimiento paulatino en la solicitud de protección para este tipo de derechos ante el Registro de la Propiedad Industrial, 38 Ley de Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales y Modelos de Utilidad (Ley No. 6867 del 5 de abril de 1983. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 11 del 13 de junio de 1983), Artículo 25, i) 1. 37 lo que evidencia un mayor grado de confianza y posicionamiento de los mecanismos locales de protección de los derechos de propiedad industrial. A.3 Marcas Las marcas representan quizás uno de los derechos de propiedad intelectual con un tratamiento más coloquial y que es accesible a todos los individuos de la sociedad de una u otra materia. Una marca es “cualquier signo o combinación de signos que sean capaces de distinguir los bienes o servicios de una empresa de los de otras empresas (…)”39. Una marca representa el honor y la reputación de una empresa, y es el instrumento mediante el cual un negocio logra posicionarse en la mente de los consumidores para que estos lo prefieran. Las marcas le dan una especie de sello de calidad a los bienes o servicios que identifican, constituyendo en muchas ocasiones el activo más importante de una empresa. De conformidad con ChijaneDapkevicius40, las funciones de las marcas se enmarcan de la siguiente forma: A.3.1. Función Distintiva Considerada como la función básica y directamente tutelada por el ordenamiento jurídico, en el sentido que la marca sea apta para identificar los productos que protege en el mercado. 39 Aprobación del Acta Final en que se incorporan los resultados de la Ronda Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales (Ley No. 7475 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 245 del 26 de diciembre de 1994). Sección 2, Artículo 15. 40 CHIJANE (Diego). Derecho de Marcas. Madrid, España. Editorial Reus, S.A., 2007. 38 Cabe señalar adicionalmente las dos vertientes de la función distintiva, en el sentido que por un lado existe una faceta que garantiza al consumidor o usuario final la identidad de origen del producto o del servicio, permitiendo su diferenciación de los que tienen otra procedencia, lo que permite rescatar en ciertas ocasiones la experiencia de adquisiciones satisfactorias y restringir o eliminar por completo aquellas que no hayan colmado por completo las expectativas del consumidor. Y por otra parte, existe una faceta de distinción del producto o servicio, ya que se busca que el consumidor escoja determinado bien o servicio independientemente que existan variantes idénticas o muy similares del mismo. A.3.2. Función indicadora de calidad Un consumidor promedio ante la percepción de determinada marca en forma inmediata representará idealmente la imagen de un producto o servicio dotado de determinadas características o cualidades, ya que las experiencias anteriores de consumo ―condensarán‖ sobre determinado signo distintivo las características reales o idealmente atribuidas a los bienes o servicios que distinguen. Usualmente, las marcas se constituyen en un sello de calidad, que el consumidor muchas veces torna irrefutable y no intenta ni siquiera probar bienes o servicios idénticos provenientes de otro fabricante. En síntesis, el fabricante y el consumidor desarrollan una relación de fidelidad gracias a la satisfacción que este último ostenta sobre los bienes o servicios que utiliza periódicamente. A.3.3. Función Publicitaria o Atractiva 39 En una vertiente paralela a la función principal de la marca que es la distintiva, los signos marcarios tienen una función publicitaria que busca reclamar la atención e interés del público, ya que pese a desconocer las cualidades y características del producto, el titular del signo distintivo procurará informar sobre su existencia y además informar sobre sus cualidades ignoradas, sugiriendo información sobre determinado producto o servicio y por lo tanto llamando la atención del público consumidor. A.3.4. Función de Condensación de Goodwill Esta función fue auspiciada en un inicio por el sistema marcario de los Estados Unidos pero recientemente otros sistemas jurídicos incluido el costarricense41 ha adoptado la implementación y reconocimiento de esta. Previamente, se indicó que los signos marcarios sirven para identificar la calidad de los productos, trátese de una excelente, regular o pésima fama de determinados bienes o servicios en particular. Ahora bien, esta función específicamente hace alusión a aquellos signos que reflejan sobre sí la alta calidad o buena reputación de los objetos identificados, Por lo tanto, el público consumidor tendrá una fuerte predisposición hacia determinada marca y no cuestionará la calidad de determinados bienes o servicios y hasta no dudará en adquirir productos nuevos de determinada casa empresarial, ya que por su experiencia con otras líneas de este fabricante el consumidor no pondrá en tela de duda la calidad de los nuevos bienes o servicios. 41 Tribunal Registral Administrativo de la República de Costa Rica. Voto 204-2009, Oposición a solicitud de inscripción de la marca de fábrica ―HACIENDA NIDO DE AGUILA DISEÑO‖ FLORIDA ICE &FARM COMPANY S.A. y PRODUCTORA LA FLORIDA S.A., apelantes, Considerando 3. 40 Paralelamente, existe la arista negativa de esta buena reputación, en el sentido que para ciertos existirán signos marcarios que no son sinónimo de calidad y buena fama. Sin embargo, al sistema jurídico lo que le interesa es la tutela de esta buena reputación y la importancia que esta tiene para los fabricantes o proveedores de servicios. Resulta de suma importancia para el objeto de la presente investigación esta función de las marcas en particular, siendo que cuando una etiqueta de una prenda de vestir y además el bien como un todo es un producto falsificado, se está ante una flagrante violación de la buena reputación de determinada casa textil, ya que se comercializan en el mercado bienes que no cumplen con los estándares de calidad adecuados y muchas veces son de deficiente calidad. Por lo tanto, el consumidor que no esté al tanto que la prenda que adquirió corresponde a una falsificación, probablemente se formará un concepto errado en su mente sobre la calidad y trayectoria de las prendas manufacturadas por determinada casa textil. A.3.5. Función Comunicativa Finalmente, la función comunicativa podría considerarse como una síntesis de las cuatro anteriores, ya que los signos marcarios transmiten información de diversa naturaleza y superando así las carencias informativas que pudiera tener el público consumidor. Es decir, la marca es el instrumento que informa y se constituye como objeto que encierra y transmite valores, calidad, procedencia de los bienes o servicios e información general sobre los mismos. 41 El registro de marcas no se limita únicamente a frases o diseños, sino que en los últimos años se han incorporado signos no tan tradicionales como lo son sonidos, olores, figuras tridimensionales y hasta colores de forma aislada en legislaciones como la de los Estados Unidos de América. En lo que respecta al registro de marcas, Costa Rica presenta un comportamiento similar al de economías en desarrollo que han invertido en el registro de marcas como mecanismo de expansión de sus negocios y como método de posicionamiento en el país. El registro de marcas en Costa Rica se realiza involucra una revisión por parte del Registro de la Propiedad Industrial y si el mismo considera que no existe ningún obstáculo para el registro de determinado signo, se emite un edicto que debe ser publicado en el diario oficial La Gaceta. Una vez publicado, se debe esperar dos meses para que terceros interesados se opongan al registro de la marca. Si nadie se opone, la marca se registraría. Pese a lo anterior, es común en el país que terceros de mala fe utilicen de forma ilegítima derechos marcarios propiedad de otros, lo cual es precisamente el objeto de estudio del presente trabajo de investigación. La infracción a derechos marcarios no distingue ningún sector de comercio ni el poderío de las empresas. Es una problemática que se encuentra ampliamente esparcida en el intercambio de bienes y servicios. De igual forma, como tema de relevancia al momento de redacción del presente trabajo de investigación, cabe resaltar el sometimiento a discusión a 42 cargo de la Comisión de Asuntos Internacionales de la Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica del texto del Arreglo de Madrid relativo al Registro Internacional de Marcas42, acuerdo internacional que vendría a instaurar un sistema similar al de registro internacional de patentes de invención. Lo anterior, vendría a facilitar la protección internacional de signos distintivos ya que mediante una solicitud internacional, se protegerían los derechos en los Estados parte del Acuerdo que el titular desee. Al igual que la mayoría de las áreas del derecho, los temas marcarios no son la excepción y existe amplia normativa, doctrina y jurisprudencia relacionada con la materia. Por ser esta arista del derecho de propiedad intelectual uno de los principales ejes del presente trabajo de investigación, posteriormente se realizará un análisis más detallado y a profundidad de los ejes de los elementos principales de esta materia y su estrecha relación con la falsificación de textiles. A.4 Nombres Comerciales Los nombres comerciales son el nombre que se utiliza para designar un establecimiento comercial o industrial para así diferenciarlo de los demás. El derecho exclusivo sobre un nombre comercial se adquiere por su primer uso en el comercio y termina con la extinción de la empresa o el establecimiento que lo usa43. 42 Arreglo de Madrid Relativo al Registro Internacional de Marcas. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.wipo.int/madrid/es/legal_texts/pdf/madrid_agreement.pdf 43 Ley de Marcas y otros Signos Distintivos (Ley No. 7978 del 20 de febrero del 2002. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 65 del 4 de abril del 2002). Artículo 64. 43 Al igual que en los otros derechos de propiedad industrial, la existencia de un nombre comercial le otorga la potestad a su titular para que impida que terceros utilicen de manera ilegítima dicho nombre y que se aprovechen de la fama que ya un negocio ostenta en otras latitudes. Precisamente, siendo que el texto de la ley costarricense exige como requisito para la validez de un nombre comercial que exista un establecimiento con operaciones activas en el país, dicha situación se ha prestado para que terceros inescrupulosos se aprovechen e inscriban y operen en el país negocios sin ostentar un derecho moralmente válido y sin constituirse como verdaderos representantes del titular legítimo de dicho derecho. Uno de los casos más representativos en Costa Rica de violación a los derechos de propiedad intelectual en lo que respecta a nombres comerciales es el sonado caso de la cadena de restaurantes norteamericana T.G.I. Friday’s, ya que se encuentra actualmente operando en el país un establecimiento que no forma parte de la empresa madre T.G.I. Friday’s of Minnesota, pero que inició operaciones años antes que el restaurante legítimo iniciara operaciones en la ciudad de Escazú. Este último no cuenta con el registro de un nombre comercial sino solamente protección como marca de servicios en lo que respecta a servicios de alimentación y restaurante. A.5 Denominaciones de Origen e Indicaciones Geográficas Las Denominaciones de Origen se definen como el nombre de una región, valle, localidad, en la que se origina un producto dotado de especiales cualidades 44 o características, debidas exclusivamente o esencialmente a diversos factores humanos o naturales inherentes a un territorio en específico. Por otra parte, las indicaciones geográficas se definen como “las que identifiquen un producto como originario del territorio de un Miembro o de una región o localidad de ese territorio, cuando determinada calidad, reputación, u otra característica del producto sea imputable fundamentalmente a su origen geográfico”: 44 Para el caso específico de Costa Rica, el proceso de registro y reconocimiento de una denominación de origen o una indicación geográfica es un proceso largo y tedioso. Hasta el momento, el Registro de Propiedad Industrial solo ha reconocido la indicación geográfica del banano de Costa Rica y la denominación de origen del queso tipo Turrialba, aunque esta último está en apelación por parte de la Cooperativa de Productores de Leche Dos Pinos, R.L. 45 Adicionalmente, cabe resaltar que en el Registro de Propiedad Industrial actualmente están en trámite ocho solicitudes de denominación de origen de café por parte del Instituto del Café de Costa Rica, otra de la Asociación Reguladora de Normas de Origen de Los Santos y una más de la Asociación de Productores Agropecuarios de Santa Cruz de Turrialba para el caso del queso46. 44 Aprobación del Acta Final en que se incorporan los resultados de la Ronda Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales (Ley No. 7475 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 245 del 26 de diciembre de 1994), Artículo 22.1. 45 CAMACHO (Ana Cristina), Más Candidatos a sellos distintivos. Periódico El Financiero. Recuperado el 4 de agosto del 2012 de http://www.elfinancierocr.com/ef_archivo/2012/julio/22/negocios3239362.html 46 Ibíd. 45 Hay poco aprovechamiento de las indicaciones geográficas y denominaciones de origen que podrían incidir en la diferenciación y en un mejor posicionamiento de las exportaciones agrícolas y del sector turismo así como del encadenamiento productivo47. A.6 Competencia Desleal Siendo que para efectos del presente trabajo de investigación la competencia desleal se configura como una de las consecuencias directas en la práctica de la infracción a los derechos de propiedad intelectual, cabe resaltar de manera breve parte del contenido del Artículo 10 bis del Convenio de París: “(…) 2) Constituye acto de competencia desleal todo acto de competencia contrario a los usos honestos en materia industrial o comercial. 3) En particular deberán prohibirse: (i) cualquier acto capaz de crear una confusión, por cualquier medio que sea, respecto del establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor; (ii) las aseveraciones falsas, en el ejercicio del comercio, capaces de desacreditar el establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor; (iii) las indicaciones o aseveraciones cuyo empleo, en el ejercicio del comercio, pudieren inducir al público a error 47 sobre la naturaleza, el modo de fabricación, las Organización Mundial de la Propiedad Intelectual – Ministerio de Justicia y Paz de la República de Costa Rica .Estrategia Nacional de Propiedad Intelectual (ENPI). San José, Costa Rica. Abril, 2012, pág. 53 46 características, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos.48 Tal y como lo indica la redacción del tratado internacional, la competencia desleal atenta en contra de los usos honestos comerciales ya que crea confusión sobre determinados bienes y servicios y crea desconcierto en torno al origen , modo de fabricación o características de bienes en específico. De igual forma, se afecta el patrimonio de aquel fabricante que deja de percibir una recompensa económica porque está siendo desplazado del mercado gracias a productos que no son de origen legítimo. El voto 381-R-2001 del Tribunal Primero Civil de San José, define a la competencia desleal como ―aquel acto que, por implicar el uso de medios censurables a la luz de criterios de rectitud acordes con las circunstancias del momento, debe ser reprimido por el derecho, en defensa de los intereses de los demás competidores y de la comunidad en general. Esto involucra que una persona: comerciante, industrial, profesional que se supone tiene clientela, quite a otra de la misma profesión todo o parte de su clientela con actos lesivos a la honestidad, para ellos se emplea medios fraudulentos, dolosos o al menos culpables con la finalidad de realizar un acto de competencia para producir confusión con los productos o con la actividad de otro ocasionándole daño por 48 Convenio para la Protección de la Propiedad Industrial-Paris, 1883- (Ley No. 7484 del 28 de marzo de 1995. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 99 del 24 de mayo de 1995), Artículo 10bis. 47 descrédito o por apropiarse de la fama de los productos del otro o de la empresa de otro.‖49 Precisamente, la misma Autoridad del recién citado extracto judicial establece que ―el ámbito para determinar la competencia desleal es muy basto y se debe analizar cada caso concreto determinando si hay daño efectivo o amenaza de daño‖50, ya que estas conductas pueden ser encajadas dentro de los supuestos de hecho del Artículo 17 de la Ley de la Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor51. De igual forma, la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual en su Artículo 28 52 señala 49 Tribunal Superior Primero Civil. Voto 381-R-2001 de las 7:30 horas del 6 de julio de 2001. San José, Costa Rica. 50 Ibid. 51 Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (Ley No. 7472 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 14 del 19 de enero de 1995). ARTÍCULO 17.- Competencia desleal. Entre los agentes económicos, se prohíben los actos de competencia contrarios a las normas de corrección y buenos usos mercantiles, generalmente aceptados en el sistema de mercado, que causen un daño efectivo o amenaza de daño comprobados. Esos actos son prohibidos cuando: a. Generen confusión, por cualquier medio, respecto del establecimiento comercial, los productos o la actividad económica de uno o varios competidores. b. Se realicen aseveraciones falsas para desacreditar el establecimiento comercial, los productos, la actividad o la identidad de un competidor. c. Se utilicen medios que inciten a suponer la existencia de premios o galardones concedidos al bien o servicio, pero con base en alguna información falsa o que para promover la venta generen expectativas exageradas en comparación con lo exiguo del beneficio. d. Se acuda al uso, la imitación, la reproducción, la sustitución o la enajenación indebidos de marcas, nombres comerciales, denominaciones de origen, expresiones de propaganda, inscripciones, envolturas, etiquetas, envases o cualquier otro medio de identificación, correspondiente a bienes o servicios propiedad de terceros. También son prohibidos cualesquiera otros actos o comportamientos de competencia desleal, de naturaleza análoga a los mencionados, que distorsionen la transparencia del mercado en perjuicio del consumidor o los competidores. Los agentes económicos que se consideren afectados por las conductas aludidas en este artículo, para hacer valer sus derechos sólo pueden acudir a la vía judicial, por medio del procedimiento sumario establecido en los artículos 432 y siguientes del Código Procesal Civil. Lo anterior, sin perjuicio de los procedimientos administrativos y judiciales, que se realicen para proteger al consumidor, por los efectos reflejos de los actos de competencia desleal, en los términos del inciso b) del artículo 50 de esta Ley. 52 Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 206 del 27 de octubre del 2000), Artículo 28. 48 una lista taxativa de actos que configuran actos en contra de las buenas prácticas comerciales, mismas que serán analizados con detalle en los siguientes capítulos. Finalmente, cabe resaltar que la competencia desleal tiene diversas aristas como lo son la publicidad engañosa y comparativa. No obstante, para efectos de la presente investigación aquella que va a ser analizada es la que se configura cuando un tercero produce prendas de vestir y las identifica como si fueran de determinada casa de moda cuando en realidad no lo son. Es decir, existe un apoderamiento ilegítimo de la fama y reputación de determinado grupo textil con un ánimo de lucro y/o para encubrir acciones ilícitas como lo son el narcotráfico y contrabando de mercancías, todas situaciones que serán analizadas a lo largo de la presente investigación. B.- Derechos de Autor & Derechos Conexos Los derechos de autor describen los derechos concedidos a los creadores por sus obras literarias y artísticas, que abarca obras tales como novelas, poemas, obras de teatro, documentos de referencia, periódicos y programas informáticos; bases de datos; películas, composiciones musicales y coreografías; obras artísticas como pinturas, dibujos, fotografías y escultura; obras arquitectónicas; publicidad, mapas y dibujos técnicos53. Para efectos de la presente investigación, las obras protegidas por el derecho de autor que serán analizadas son dibujos, fotografías y publicidad, prioritariamente. 53 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. El Derecho de Autor y los Derechos Conexos. Recuperado el 5 de agosto del 2012 de http://www.wipo.int/copyright/es/general/about_copyright.html. 49 De forma general, es importante señalar que los creadores originales de las obras protegidas por el derecho de autor, y sus herederos, gozan de ciertos derechos elementales. Ostentan entre otros el derecho exclusivo a utilizar o autorizar a terceros a utilizar la obra de conformidad con términos convenidos de común acuerdo. En esta línea de pensamiento, Maravilla Carracedo señala que ―una de las características más particulares del Derecho de Autor, son los llamados derechos morales, ya que estos procuran la defensa de elementos extrapatrimooniales, aunque no por ello menos valiosos para el autor e incluso para la colectividad; como por ejemplo, el derecho de reconocimiento de la paternidad o el de la integridad de la obra, tal como la expresó originariamente su creador, y que las sucesivas generaciones tengan acceso a esta‖. 54 La ley costarricense hace alusión a este tipo de derecho en la Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos, específicamente en los Artículo 13 y 14 del texto legal.55 54 CARRACEDO (Marvilia) Compliadora, Brevario del Derecho de Autor. Editorial Livosca, Mérida, Venezuela, 2000. págs. 77-79. 55 Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos (Ley No. 6683 del 14 de octubre de 1982. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 207 del 2 de noviembre de 1982). Artículo 13. Independientemente de sus derechos patrimoniales, incluso después de su cesión, el autor conservará sobre la obra un derecho personalísimo, inalienable e irrenunciable y perpetuo, denominado derecho moral. Artículo 14.El derecho moral comprende las siguientes facultades: a) Mantener la obra inédita pudiendo aplazar, por testamento, su publicación y reproducción durante un lapso hasta de cincuenta años posteriores a su muerte. b) Exigir la mención de su nombre o seudónimo, como autor de la obra, en todas las reproducciones y utilizaciones de ella. c) Impedir toda reproducción o comunicación al público de su obra, si se ha deformado, mutilado o alterado de cualquier manera. ch)Introducir modificaciones sucesivas a su obra. d) Defender su honor y reputación como autor de sus producciones. e) Retirar la obra de la circulación e impedir su comercio al público, previa indemnización a los perjudicados con su acción. 50 Por otra parte, muchas obras creativas protegidas por el derecho de autor requieren una gran distribución, comunicación e inversión financiera para ser divulgadas. Por lo tanto, los creadores suelen vender los derechos de sus obras a individuos o empresas más capaces de comercializar estas a cambio de un pago. Estos pagos se supeditan con frecuencia al uso real de la obra, en cuyo caso se denominan regalías. Para este supuesto, el Artículo 1656 del texto legal recién mencionado establece los alcances del derecho patrimonial en cuanto a materia de derechos de autor se refiere. Los mismos tienen un plazo límite, de conformidad con los tratados pertinentes de la OMPI, de 50 años tras la muerte del creador. Las distintas legislaciones nacionales pueden establecer plazos más largos, tal y como lo es el caso de Costa Rica que posterior a las reformas del DR-CAFTA el plazo se extendió a 70 años57. Este plazo permite tanto a los creadores como a sus herederos sacar provecho financiero de la obra durante un período razonable de tiempo. Finalmente, los derechos conexos tienen como objetivo proteger los intereses legales de ciertas personas naturales y jurídicas que contribuyen a que las obras estén a disposición del público o producen elementos que, sin calificarse como "obras" bajo los sistemas de derecho de autor de todos los 56 Ibíd. Artículo 16. 1.- Al autor de la obra literaria o artística le corresponde el derecho exclusivo de utilizarla. Los contratos sobre derechos de autor se interpretarán siempre restrictivamente y al adquirente no se le reconocerán derechos más amplios que los expresamente citados, salvo cuando resulten necesariamente de la naturaleza de sus términos (…). 57 Tratado de Libre Comercio entre República Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos. (Ley No. 8622 del 21 de noviembre de 2007. Publicada en el Alcance No. 40, del diario oficial La Gaceta No. 246 del 21 de diciembre de 2007), Capítulo XV, Artículo 15.5, 1 b) (i). 51 países, expresan creatividad o habilidad técnica y organizacional suficiente para justificar el reconocimiento de un derecho de propiedad similar al derecho de autor.58 58 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. El Derecho de Autor y los Derechos Conexos. Recuperado el 5 de agosto del 2012 de http://www.wipo.int/copyright/es/general/about_copyright.html. 52 CAPÍTULO SEGUNDO: La falsificación de textiles como violación a los derechos de propiedad intelectual SECCIÓN I: El fenómeno de la falsificación de mercancías y sus implicaciones en el ámbito económico, social y de la seguridad de los países La falsificación de mercancías es un fenómeno complejo que contrario a lo que gran parte de la sociedad considera, se extiende a una problemática que va más allá de solamente prendas de vestir y carteras. En particular, las anotaciones al margen del Artículo 5159 del ADPIC son de suma importancia para sentar la base conceptual sobre lo que debe entenderse por falsificación y piratería: 1- ) se entenderá por "mercancías de marca de fábrica o de comercio falsificadas" cualesquiera mercancías, incluido su embalaje, que lleven apuesta sin autorización una marca de fábrica o de comercio idéntica a la marca válidamente registrada para tales mercancías, o que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales de esa marca, y que de ese modo lesione los derechos que al titular de la marca de que se trate otorga la legislación del país de importación; 2- ) se entenderá por "mercancías pirata que lesionan el derecho de autor" cualesquiera copias hechas sin el consentimiento del titular del derecho o de una persona debidamente autorizada por él en el país de 59 Aprobación del Acta Final en que se incorporan los resultados de la Ronda Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales (Ley No. 7475 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 245 del 26 de diciembre de 1994), Artículo 51. 53 producción y que se realicen directa o indirectamente a partir de un artículo cuando la realización de esa copia habría constituido. Por lo tanto, queda claro que el desarrollo de la presente investigación tiene que ver con productos falsificados y no pirateados, mismos que abarcan desde cigarrillos, zapatos, juguetes, maquillaje, perfumes, bebidas, productos químicos, alimentos para bebés, bebidas alcohólicas, productos electrónicos, piezas de automóvil, entre otros. En fin, basta prácticamente con citar el nombre de una marca de comercio famosa y probablemente en algún lugar del mercado va a existir la versión falsificada de esta. De conformidad con datos de la Coalición Internacional Antifalsificación (IACC por sus siglas en inglés), la falsificación de productos parece inofensiva, sin embargo financia actividades nefastas del crimen organizado como el narcotráfico, tráfico de armas, trata de personas, entre otros60. Adicionalmente, los productos falsificados amenazan a la salud mundial y la seguridad de las personas, en el caso de los medicamentos de origen espurio y las partes de autos falsas. En línea con lo anterior, la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual indica que las actividades de falsificación no sólo afectan al patrimonio económico y moral de los titulares, sino que también perjudican a las economías y estructuras 60 International AntiCounterfeiting Coalition. White Paper. The Negative Consequences of International Intellectual Property Theft: Economic Harm, Threats to the Public Health and Safety, and Links to Organized Crime and Terrorist Organizations. Washington, D.C. (2005), pág. 3 54 sociales nacionales61. En este sentido, dicho organismo internacional sostiene que son evidentes las consecuencias económicas que tienen las actividades de falsificación para los titulares de derechos, ya que los fabricantes de los productos afectados sufren pérdidas directas de ingresos por venta; pero además existe un paralelismo con la reducción de ingresos tributarios y por ende, la afectación de las economías nacionales que se puede ver ilustrada en la pérdida de empleos o en la reducción de puestos disponibles de trabajo. De igual forma, se desincentiva la innovación, se limita el crecimiento económico y se restringen los índices de inversión. Para el caso de Costa Rica, no se cuenta con cifras exactas del impacto económico que representa el tráfico de mercancías falsificadas que se da a lo interno del país y las consecuencias que esto tiene en el desarrollo económico local. No obstante, previo a realizar una comparación con la situación de países desarrollados, cabe resaltar que Costa Rica no se caracteriza por ser un líder en la investigación y desarrollo de tecnologías, y por lo tanto no es un país que exporte a gran escala bienes protegidos por los derechos de propiedad intelectual, sino que más bien el país funciona como puente en el tráfico de mercancías y también como mercado atractivo para los falsificadores. 61 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. ¿Cuáles son las consecuencias económicas y sociales de la falsificación y la piratería? Recuperado el 21 de setiembre del 2012 de http://www.wipo.int/enforcement/es/faq/counterfeiting/faq04.html 55 Dicho lo anterior, la IACC señala que adicional a la disminución en las ganancias de los titulares de derechos de propiedad intelectual al igual que las dificultades de los vendedores de mercancías legítimas para competir en el mercado, el tráfico de mercancías falsificadas afecta las economías a nivel macro. Adicionalmente, dicho ente señala que el tamaño, la sofisticación y el ámbito de las falsificaciones se han disparado en los últimos años62. Para el caso específico de países desarrollados, las falsificaciones amenazan con la seguridad económica de estas naciones en los que la propiedad intelectual y en general los productos protegidos por el derecho de marcas, patentes o derechos de autor contribuyen en gran parte a la salud y estabilidad de las economías. De conformidad con datos de la Cámara de Comercio Internacional (ICC por su siglas en inglés), aproximadamente del cinco al siete por ciento del comercio mundial corresponde a mercancías falsificadas63, lo que representa gigantescas sumas de dinero que los titulares de los derechos y las economías de los países están dejando de percibir. Por otra parte, la Organización Mundial de Aduanas estima que la falsificación de mercancías representa un negocio de unos USD $600 billones, 62 International AntiCounterfeiting Coalition. White Paper. The Negative Consequences of International Intellectual Property Theft: Economic Harm, Threats to the Public Health and Safety, and Links to Organized Crime and Terrorist Organizations. Washington, D.C. (2005), pág. 3 63 Cámara de Comercio Internacional. Counterig Counterfeits: Defining a Method to Collect, Aanalyse and Compare Data on Counterfeiting and Piracy in the Single Market. Recuperado el 21 de setiembre del 2012 de http://europa.eu.int/comm/internal_market /en/indprop/piracy/final-reportcebr_en.pdf. 56 patrimonio que en repetidas ocasiones patrocina el crimen organizado, tráfico de drogas, trabajo infantil y actividades terroristas64. En línea con lo anterior, cabe destacar que la mayoría de las falsificaciones provienen de Asia, específicamente de China, Taiwán y Hong Kong, donde existen miles de personas y hasta pueblos enteros dedicados a este lucrativo negocio65. Una mano de obra barata, cualificada y la débil aplicación de las leyes de marcas y derechos de autor son los propulsores de un clima ideal para los falsificadores. En lo que respecta a los peligros que acarrea la falsificación de mercancías, quizá los casos más delicados tienen que ver con la falsificación de productos farmacéuticos y de repuestos de partes de automotores. En relación con las medicinas, la falsificación puede afectar tanto a productos de marca y genéricos y los productos falsificados pueden incluir productos con los ingredientes correctos o con los ingredientes incorrectos, sin ingredientes activos, con principio activo insuficiente o con embalaje falso66. De igual forma, las etiquetas de estos productos incluyen información falsa sobre su identidad o se fabrican con el evidente propósito de engañar a los 64 International AntiCounterfeiting Coalition. Media Kit. Recuperado el 29 de setiembre del 2012 de http://www.iacc.org/news-media-resources/media-kit.php. 65 BENJAMIN (Matthew) A World of Fakes. Counterfeit goods threaten firms, consumers, and national security. U.S. News & World Report. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.usnews.com/usnews/culture/articles/030714/14counterfeit.htm 66 CASTRO (Alejandra). Counterfeit Medicines: a challenge for criminal regulations. World Commerce Review. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.worldcommercereview.com/publications/article_pdf/383 57 consumidores. Como resultado de este fenómeno, los pacientes se encuentran en riesgo de graves consecuencias adversas para la salud. A escala mundial, la falsificación de medicamentos es un problema generalizado, que afecta tanto a los países desarrollados y en vías de desarrollo. De conformidad con datos de la Organización Mundial de la Salud, se estima que el 10% de todos los farmacéuticos son falsos y este número puede incrementarse hasta un 60% en países en vías de desarrollo67. De igual forma, dicho organismo también indica que el 16% de los medicamentos falsificados contienen los ingredientes incorrectos, 17% contienen cifras incorrectas de los ingredientes adecuados y el 60% no tiene ni siquiera los ingredientes activos68. Para países de gran desarrollo económico, la propiedad intelectual y la innovación representan uno de los motores de dicho auge, ya que fomentan el crecimiento económico, la creación de empleos, la estimulación de la inversión, el incremento de los ingresos de las compañías pero lo más importante, el mejoramiento en la calidad de vida de los consumidores. Lastimosamente, las fuerzas creativas, marcas mundialmente famosas e íconos culturales también sirven como objeto para infractores que buscan explotar y socavar estos activos intangibles, mismos que en muchas ocasiones 67 International AntiCounterfeiting Coalition. White Paper. The Negative Consequences of International Intellectual Property Theft: Economic Harm, Threats to the Public Health and Safety, and Links to Organized Crime and Terrorist Organizations. Washington, D.C. (2005), pág. 7. 68 Ibíd. 58 representan la fuerza y poderío económico de las empresas y por ende de los países que las originan. SECCIÓN II: Nexo de la falsificación de mercancías con el crimen organizado y el terrorismo El comercio internacional de bienes falsificados, incluyendo ropa de marca, productos farmacéuticos, accesorios de moda, repuestos de automóviles y productos para el hogar es un negocio lucrativo y en crecimiento, con un riesgo relativamente reducido en lo que respecta a los proceso de manufactura y con un bajo riesgo de sanciones penales. La Policía Internacional (INTERPOL por sus siglas en inglés) define al crimen organizado como “toda asociación o grupo de personas que se dedica a una actividad ilícita permanentemente cuyo primer objetivo es sacar provecho sin tomar en cuenta las fronteras nacionales”69 En este sentido, deben de resaltarse tres elementos clave con que debe cumplir una asociación organizada: a) permanencia, b) afán de lucro, c) que trascienda las fronteras de un país70. De igual forma, un bajo riesgo de enjuiciamiento y un enorme potencial de ganancias es lo que ha convertido a la falsificación de mercancías en una actividad atractiva para las organizaciones de crimen organizado. La realidad es que los falsificadores roban de las compañías, la comunidad, el gobierno y los 69 PÉREZ, (Alain). Crimen Organizado. Programa de Capacitación de Jueces para Centroamérica, San José, Costa Rica. 1997, p 5 70 TIJERINO citado por SOLANO ROJAS (Fernando). Alcances Criminológicos y Político Criminales de la Delincuencia Organizada: el Problema de Definición de un Fenómeno sin contornos bien definidos. Tesis para optar por el título de licenciados en Derecho, B.D.F, Universidad de Costa Rica, 2002. P 70-71 59 consumidores y engañan y representan un peligro para la salud pública y la seguridad. Este tipo de asociación ilícita71, puede llegar alcanzar altos niveles de efectividad delictiva, lo que lo convierte en un elemento atractivo de asociar a cadenas u organizaciones mayores dentro de las cuales se opera con grados de peligrosidad mayores. Resulta pertinente para efectos de la presente investigación señalar lo indicado por el Federal Bureau of Investigation (FBI) en el sentido de indicar que los grupos de crimen organizado se han empezado a dedicar a crímenes en contra de los derechos de propiedad intelectual para facilitar y financiar otras actividades ilegales, dañando así a los titulares de las marcas, y comercializando en detrimento de las empresas locales y las comunidades que no obtienen beneficio económico de estas ventas espurias72. En línea con lo anterior, según datos de la IACC existe amplia evidencia para respaldar la noción de que organizaciones terroristas se encuentran dedicadas actualmente a la manufactura, distribución y venta de productos falsificados. Las organizaciones terroristas se sienten atraídas hacia este tipo de negocio que además de ser rentable, permite a los terroristas permanecer relativamente en el anonimato. De igual forma, la IACC señala que a menudo la 71 Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica. Ley Número 4573, Código Penal. (1970) Título X, Delitos contra la Tranquilidad Pública, Sección Única, Instigación Pública. Artículo 274. Artículo 274. — Asociación ilícita. Será reprimido con prisión de uno a seis años, quien tome parte en una asociación de dos o más personas para cometer delitos, por el solo hecho de ser miembro de la asociación. (…). 72 Federal Bureau of Investigation. Large Group of DVD and CD Counterfeiters and Suppliers Indicted. Recuperado el 29 de setiembre del 2012 de http://www.fbi.gov/atlanta/pressreleases/2009/at052109-1.htm. 60 falsificación opera como empresas comerciales que arriendan fabricación de equipos de terceros y en general no mantienen documentación fiable o registros comerciales. Ante la sospecha de detección, los falsificadores terroristas pueden mover mercancías, ocultar bienes y equipos, cambiar la ubicación de fabricación, destruir pruebas, o simplemente desaparecer sin dejar un rastro de papel. Y, lo más preocupante, los beneficios obtenidos en este tipo de mercado negro son, obviamente difíciles de rastrear.73 Finalmente, cabe señalar que las organizaciones terroristas además de utilizar los delitos de propiedad intelectual como medio para recaudar fondos, existe un potencial de que los terroristas podrían usar la comisión del delito en sí como un medio de ataque74. SECCIÓN III: Derechos de propiedad intelectual vulnerados en la falsificación de textiles Previo a analizar el detalle en específico de las violaciones a los derechos de propiedad intelectual que representan las falsificaciones de textiles, cabe hacer alusión al negocio que representa actualmente la industria de la moda. A lo largo de la historia, es un hecho que la moda ha influido enormemente en las sociedades, y a la fecha constituye uno de los factores en que el ser humano expresa y demuestra su status de una forma evidente. 73 International AntiCounterfeiting Coalition. White Paper. The Negative Consequences of International Intellectual Property Theft: Economic Harm, Threats to the Public Health and Safety, and Links to Organized Crime and Terrorist Organizations. Washington, D.C. (2005), pág. 26. 74 Ibid, pág. 35 74 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. ¿Cuáles son las consecuencias económicas y 61 A. Industria de la moda y Fashion Law La industria de la moda es una industria a escala global, donde los diseñadores, fabricantes, mayoristas y minoristas de todo el mundo colaboran para diseñar, fabricar y vender ropa, zapatos y accesorios, en lo que se configura como un negocio complejo que involucra variados sectores. La industria se caracteriza por cortos ciclos de vida del producto, la demanda de los consumidores errantes, una abundancia de la variedad de productos y cadenas de suministro complejas75. La moda es una multimillonaria empresa que abarca el diseño, fabricación, distribución, comercialización, venta al por menor, publicidad y promoción de todo tipo de prendas de vestir procedentes de todas partes del mundo. Más allá de las prendas, la industria de la moda y el lujo abarcan diferentes sectores tales como prendas de vestir, accesorios, fragancias, cosméticos, relojes, joyería que compiten en el significado de sus productos y no en el precio real o sobre la utilidad del productos. Por ello, los consumidores pagan muchas veces sumas absurdas que no reflejan el precio verdadero del bien, sino que van más allá y son un símbolo de estatus, pertenencia a un grupo social determinado, riqueza, sofisticación y reconocimiento. 75 United States Department of Labor. Bureau of Labor Statistics. Fashion. Recuperado el 29 de setiembre del 2012 de http://www.bls.gov/spotlight/2012/fashion/ 62 En línea con lo anterior, vale la pena hacer una síntesis sobre la influencia y el peso que han representado en el mercado mundial las pautas establecidas por Francia, Italia y los Estados Unidos de América en cuanto a moda se refiere, ya que tradicionalmente se han configurado como un referente y un ícono en el mundo de la moda. La maquinaria de la moda con sello francés está caracterizada por representar un mercado de élites, donde las marcas crecen a través de accesorios, cosméticos, perfumes y gafas, sin dejar de lado la tradición y trayectoria de grandes casas de diseño como Christian Dior y Coco Chanel. Por otra parte, la moda italiana se extiende a través de la extensión de las actividades principales de la ropa donde la extensión de la marca viene después y el diseñador proporciona un modelo de estilo de vida de la que todas las marcas y extensión de la línea emerge, tal y como es el caso de Armani y todas las sub marcas que la acompañan. Finalmente, la moda con sello norteamericano es una moda enfocada a las masas, donde se realizan alianzas estratégicas con las tiendas por departamentos y se da a una especie de glorificación a las marcas locales, tal y como lo es el caso de Gap y Tommy Hilfiger. 76 A la fecha, la industria de la moda atrae a más y más adeptos dispuestos a pagar grandes cantidades de dinero para sentirse y lucir bien con las prendas de 76 Fashion Histroy & Industry Analysis. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.eurbanista.com/introduction-to-fashion-history-industry-analysis/ 63 ropa y accesorios que utilizan. Este acrecentado interés ha generado que la industria de la moda enfrente retos que no eran comunes hace varias décadas. Consecuentemente, se hizo necesario establecer reglas para hacer de la industria de la moda un negocio más grande y efectivo. Como consecuencia, el Fashion Law se ha adentrado poco a poco como una especialidad legal que involucra diversos aspectos de los derechos de propiedad intelectual, particularmente el derecho marcario y los derechos de autor. Tal y como se ha desarrollado a lo largo de la presente investigación, es bien conocido que las marcas son de los activos más valiosos de las compañías, y más en la industria de la moda, donde una campaña bien posicionada o la última tendencia de una casa de modas puede tener un enorme impacto económico. Precisamente, el mercado del Fashion Law son cadenas de venta de ropa, casas de moda, modelos, diseñadores, fabricantes, fotógrafos, entre otros. Adicionalmente, involucra otras prácticas legales tales como el área corporativa, laboral, aduanera y ramas como el mercadeo, la publicidad y las relaciones públicas. El propósito del Fashion Law es facilitar asistencia legal a sus clientes y asistirlos en la observancia de los derechos de propiedad intelectual y las otras caras del negocio tales como los asuntos corporativos y las relaciones públicas. Finalmente, y a propósito del objeto de la presente investigación, uno de los mayores retos a los que se ve enfrentado el Fashion Law es el daño ocasionado por la falsificación de prendas y accesorios y las prácticas anticompetitivas. Pese a 64 que un par de zapatos falsificados pudieran parecer irrelevantes para muchos, lo cierto es que el consumidor muchas veces no está al tanto de la magnitud del daño que comete al adquirir prendas y/o accesorios falsificados, anudado al hecho que estos bienes representan la reputación de una compañía y consecuentemente, tienen que gozar de una protección adecuada bajo las leyes locales e internacionales a efectos de promover el crecimiento de la industria y la creatividad de sus impulsores. B. Infracción a los derechos de marca y derechos de autor producto de la falsificación de textiles A través de las siguientes dos secciones se realizará un análisis de las principales aristas del derecho de propiedad intelectual que se ven afectadas con la falsificación de prendas de vestir y accesorios, a saber las marcas y el derecho de autor. Vale la pena recalcar que en cuanto a la protección otorgada por el derecho de patentes, el proceso es demasiado lento y sus estándares de novedad demasiado estrictos para la moda. Por lo tanto, la protección se enfoca en su gran mayoría a las marcas comerciales y subsidiariamente al derecho de autor. B.1 Infracción a derechos de marca Tal y como fue analizado en el capítulo inicial de la presente investigación, una marca representa el honor y la reputación de una empresa, y es el instrumento mediante el cual un negocio logra posicionarse en la mente de los consumidores para que estos lo prefieran. Las marcas le dan una especie de sello 65 de calidad a los bienes o servicios que identifican, constituyendo en muchas ocasiones el activo más importante de una empresa. Costa Rica se rige por el sistema atributivo para la protección de las marcas de comercio y de servicios. Es decir, un titular ostenta un derecho consolidado sobre una marca en el momento en que el Registro de la Propiedad Industrial así lo dispone como resultado de un proceso de inscripción. Lo anterior, a diferencia de otras jurisdicciones con sistemas declarativos, es decir, donde se goza de un derecho únicamente con el uso reiterado y el registro lo que hace es conceder ventajas adicionales. Esta cisura cobra particular importancia para el objeto de la presente investigación en el sentido que a efectos de ejercer alguna de los vehículos de observancia de derechos establecidos por la legislación, se cuenta con una posición más ventajosa si se posee de un registro sobre los derechos objetos de infracción por parte de terceros. De conformidad con el Artículo 377 de la Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos, una marca puede incluir desde el nombre de una persona, letras, números, elementos figurativos, estampados, entre otros. Precisamente, el conglomerado de los signos que distinguen las prendas de vestir y los accesorios es muy variado, y precisamente incluye todos y cada uno de los supuestos 77 Ley de Marcas y otros Signos Distintivos (Ley No. 7978 del 20 de febrero del 2002. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 65 del 4 de abril del 2002). Artículo 3Signos que pueden constituir una marca Las marcas se refieren, en especial, a cualquier signo o combinación de signos capaz de distinguir los bienes o servicios; especialmente las palabras o los conjuntos de palabras incluidos los nombres de personas-, las letras, los números, los elementos figurativos, las cifras, los monogramas, los retratos, las etiquetas, los escudos, los estampados, las viñetas, las orlas, las líneas o franjas, las combinaciones y disposiciones de colores, así como los sonidos. Asimismo, pueden consistir en la forma, la presentación o el acondicionamiento de los productos, sus envases o envolturas o de los medios o locales de expendio de los productos o servicios correspondientes (…) 66 contemplados por la ley local. Como corolario de lo anterior, a continuación se presenta un muestreo de signos distintivos que protegen prendas de vestir y accesorios: Nombres de Personas Letras Números Elementos figurativos Monogramas Etiquetas 67 Escudos Estampados Disposiciones de colores En lo que respecta a la infracción de derechos marcarios, vale la pena resaltar que puede configurarse el escenario de cuando un producto legítimo se asemeja a otro también legítimo, sin que se copie el etiquetado y se intente hacer pasar por genuino un producto o accesorio que no lo es. Lo anterior, en efecto se enmarca como una infracción a los derechos de marca de determinado titular pero no configura el escenario objeto del presente estudio. Por el contrario, la presente investigación gira en torno más bien cuando cualquier prenda o accesorio lleve puesta sin autorización una marca idéntica a otra marca válidamente registrada, o que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales la supuesta marca. Para el caso de las falsificaciones, tanto los productores de dichas mercancías, al igual que los distribuidores y agentes de comercio se están aprovechando de la fuerza distintiva de una marca de prendas de vestir y 68 accesorios, y la plataforma comercial con la que esta cuenta para inducir a engaño al consumidor y lograr colocar de esta forma los bienes en el mercado. De igual forma, puede que el consumidor esté al tanto que la prenda de vestir o accesorio que está adquiriendo no es un producto legítimo, pero lo anterior no representa un mayor obstáculo para adquirirlo, siendo que el hecho de lucir cierta prenda o accesorio es símbolo de status y genera placer en los consumidores. B.2 Infracción a los derechos de autor Por otra parte, cabe hacer alusión a la protección que se le da a las prendas de vestir y accesorios a través del resguardo otorgado por el derecho de autor. En la actualidad, existen miles de diseñadores de indumentaria que buscan diferenciarse de las tendencias existentes a través de la investigación morfológica de las prendas, las texturas y los materiales, ya que la creatividad es la ventaja comparativa con la que cuentan, misma que es precisamente el bien intangible resguardado por la propiedad intelectual. Tradicionalmente, el derecho de autor no ha protegido a la moda porque las prendas de vestir se consideran como artículos útiles que tienen como función primordial cubrir el cuerpo de los individuos, y que añaden como valor agregado la expresión creativa de algún diseñador. 69 Cabe hacer mención al hecho que el derecho de autor conforme a la legislación vigente78 protege los diseños y dibujos, pero la entrega física del diseño como prenda de vestir no lo está. Sin embargo, pude rescatarse el ejemplo de algunos artículos como un broche o un cinturón artística, mismos que eventualmente si estarían protegidos si son considerados obras de arte separables de la prenda. Tal y como fue analizado en la sección anterior, la marca registrada protege ciertas características del diseño de moda como las marcas, los logotipos, y los atributos únicos que los consumidores utilizan para identificar los diseños con una marca en particular. Por ejemplo, el jugador de polo cosido en las camisas de Ralph Lauren está protegido como un activo de propiedad intelectual, pero el diseño general de la camisa no. Igualmente, el estampado escocés de los abrigos Burberry se encuentra protegido, pero las formas de las prendas no. En este sentido, el proceso de gestión y el producto creativo son la clave a la hora de desarrollar un artículo exitoso. Como bien ha sido desarrollado a lo largo de la presente investigación, la copia o la falsificación comienza a ser una 78 Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos (Ley No. 6683 del 14 de octubre de 1982. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 207 del 2 de noviembre de 1982. Artículo 1. (…) Por "obras literarias y artísticas" deben entenderse todas las producciones en las producciones en los campos literario y artístico, cualquiera sea la forma de expresión, tales como: libros, folletos, cartas y otros escritos; además, los programas de cómputo dentro de los cuales se incluyen sus versiones sucesivas y los programas derivados; también, las conferencias, las alocuciones, los sermones y otras obras de similar naturaleza, así como las obras dramático musicales, las coreográficas, las pantomimas; las composiciones musicales, con o sin ella y las obras cinematográficas, a las cuales se asimilan las obras expresadas por procedimiento análogo a la cinematografía, las obras de dibujo, pintura, arquitectura, escultura, grabado y litografía, las obras fotográficas y las expresadas por procedimiento análogo a la fotografía; las de artes aplicadas; tales como ilustraciones, mapas, planos, croquis y las obras plásticas relativas a la geografía, la topografía, la arquitectura o las ciencias y las obras derivadas como las adaptaciones, las traducciones y otras transformaciones de obras originarias que, sin pertenecer al dominio público, hayan sido autorizadas por sus autores. (El resaltado no es del original). 70 amenaza desde el momento en que un diseñador o la casa de modas para la que trabaja colocan un producto en el mercado, ya que existen otras empresas o sujetos que observan con ávidos ojos las nuevas propuestas, y muchas veces terminan por copiar estas. Sin embargo, tal y como se ha enfatizado, la industria de la moda se caracteriza por cortos ciclos de vida del producto, la demanda de los consumidores errantes, una abundancia de la variedad de productos y cadenas de suministro complejas79. Cuando los copistas de diseños compiten para imitar otros diseños, también descubren atajos para la fabricación y distribución que ayudan a reducir los costos unitarios. Al eliminar una costura aquí o allá y emplear métodos menos costosos, los copistas de moda reducen sus propios costos y pueden ofrecer diseños a los consumidores incluso en los segmentos de mercado de menores precios, respondiendo de esta forma a ese carácter dinámico y constantemente en cambio que caracteriza a la industria de la moda. En síntesis, pese a que es legalmente posible un resguardo a través de los derechos de autor de los diseños de indumentaria de las casas de modas y diseñadores independientes, lo cierto es que en la práctica la entrega física del diseño como prenda de vestir no lo está. Igualmente, atendiendo a la dinámica del negocio en cuestión, es cotidiano que un diseño atractivo al poco tiempo de 79 United States Department of Labor. Bureau of Labor Statistics. Fashion. Recuperado el 29 de setiembre del 2012 de http://www.bls.gov/spotlight/2012/fashion/ 71 encontrarse en el mercado sea replicado en forma masiva por un costo más accesible y logrando así acaparar un mercado más grande. Por lo tanto, la marca continuará siendo el activo más importante en lo que a indumentaria y accesorios se refiere, ya que las mismas son los atributos únicos que los consumidores utilizan para identificar los diseños con un fabricante en particular, y así adquirir el bien y satisfacer una necesidad y sentirse parte de una élite. C. Falsificación de textiles en Costa Rica Actualmente, ni la Dirección General de Aduanas ni la Cámara Textil de Costa Rica (CATECO) cuentan con datos precisos sobre los índices de infracción de textiles en Costa Rica. No obstante, como consumidores no es difícil dilucidar que el mercado nacional actualmente se encuentra abarrotado de ejemplares falsos de diversas marcas y accesorios, mismos que muchos consumidores adquieren a sabiendas de que se trata de bienes falsos provenientes del contrabando ilegal. A efectos de identificar prendas de vestir y accesorios falsificados deben de tomarse en cuenta distintos factores tales como los puntos de venta, la calidad de las prendas y los accesorios y el precio de los mismos. Muchas marcas únicamente se venden en tiendas especializadas o boutiques de alto renombre, por lo que no son fácilmente accesibles en puntos de venta dirigidos a las masas. Ahondado a lo anterior, el precio es un elemento crucial para realizar un filtro sobre la legalidad o no de la prenda o accesorio en cuestión. 72 De igual forma, cabe hacer especial alusión al hecho de que pese a que el consumidor se encuentra en muchos casos al tanto del origen ilegítimo de las mercancías, aun así accede a adquirir estas. En este sentido, el consumidor no conoce la magnitud de la problemática y el daño que está causando a los titulares de los derechos de propiedad intelectual y a la sociedad en general. Lo que parece una inofensiva cartera o una blusa, es solamente el rostro y el último eslabón de una cadena de actos ilegales. Por otro lado, se presenta un escenario alterno en el fenómeno de la falsificación de cuando un consumidor adquiere una prenda de vestir o un accesorio que parecía legítimo y tenía el precio de uno genuino, pero en realidad no lo es. En este caso, se está también ante un engaño al consumidor que creyó que estaba adquiriendo un artículo genuino. Dicho lo anterior, cabe reafirmar un presupuesto existente en la presente problemática, en el sentido que una prenda o artículo falsificado no siempre es sinónimo de mala calidad. Muchos grupos dedicados a la falsificación desarrollan tecnología y métodos de punta para realizar ejemplares casi que idénticos y de buena calidad. Lo anterior no es más que evidencia para demostrar que los activos de propiedad intelectual son bienes intangibles, pero que materializados adquieren la patrimonialidad que produce la dinámica y el lucro de los sectores económicos involucrados. Lo que podría considerarse una simple etiqueta, pero que se encuentre magistralmente falsificada y adherida a una prenda, genera que los 73 consumidores paguen altas sumas de dinero creyendo que se trata de un bien de origen legítimo. C.1. Operación Tigre & Operación Maya Ahora bien, a efectos de la presente investigación se hará alusión a dos de los operativos más relevantes en que la Dirección General de Aduanas se ha visto involucrada en conjunto con la Organización Mundial de Aduanas (OMA) y la Policía Internacional (INTERPOL), enfocados precisamente en la detección y decomiso de mercancías sospechosas de infringir los derechos de propiedad intelectual. Inicialmente, cabe hacer alusión al operativo que se denominó Operación Tigre, mismo que contó con la participación de autoridades aduaneras de Costa Rica, México, Guatemala, Jamaica, Honduras, El Salvador, Nicaragua, República Dominicana y Panamá en estrecha colaboración con la Organización Mundial de Aduanas(OMA), en el período comprendido entre el 11 y el 15 de abril del año 2011. Para el caso específico de Costa Rica, esta tuvo injerencia en las mercancías en tránsito o por nacionalizar en la Aduana de Limón. Como parte de los objetivos señalados en el Informe Final80 emitido a propósito de dicho operativo por parte de la Dirección General de Aduanas, se indica que la misión buscó enviar un mensaje fuerte a los falsificadores y a la comunidad internacional sobre las principales rutas de envío de mercancías. 80 Dirección General de Aduanas. Informe de Actuaciones Operación Tigre Limón, Costa Rica Del 11 al 15 de Abril del 2011 74 Asimismo, se intentó cuantificar y cualificar el alcance de estos fenómenos de fraude en toda la región. De esta forma, se escudriñó sobre nuevas rutas de fraude y nuevos lugares de ocultación al igual que las tácticas más avanzadas de falsificación de productos. Lo anterior, en aras de informar a las Autoridades sobre la dinámica actual del fenómeno de infracción y violación a los derechos de propiedad intelectual. La operación contó con la especial participación de las Autoridades de Panamá quienes ofrecieron todos sus puertos para coordinar la operación, país que se ha convertido en un centro de logística y transbordo de mercancía en el hemisferio. Como parte de la operación, una de las técnicas de detección utilizadas fue capacitar al personal de aduanas para "saber leer" los manifiestos de mercancías para saber antes que un barco llegue a puerto conocer sobre el contenido del contenedor que se debe intervenir. Por otra parte, la Operación Maya, llevada a cabo entre el 1 y el 15 de marzo, permitió a la INTERPOL y las Aduanas de Colombia, México, Costa Rica, Belize, Salvador, Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panamá, Estados Unidos y Canadá incautarse de juguetes, material informático, vestimenta, aceite de motor y cigarrillos. 75 En dicha operación, INTERPOL incautó cerca de 30 millones de dólares en productos falsificados y detuvo a 200 personas en una operación coordinada realizada a principios de marzo en los países señalados81. Según la INTERPOL, investigadores de policía, de aduanas y especialistas en la propiedad intelectual llevaron a cabo más de un millar de intervenciones en las fronteras y en mercados, tiendas y vendedores callejeros, en las que se apoderaron más de un millón de objetos falsificados. En lo que respecta al caso específico de identificación de prendas de vestir falsificadas, cabe mencionar a manera ejemplificante uno de los casos que se logró identificar y documentar a raíz de la presente operación. En el Informe Final emitido por la Dirección General de Aduanas, se indica que el día viernes 13 de marzo del 2012 se realiza inspección y mediante el acta de inspección número AS-DT-SD-576-201282 se verifica la existencia de camisetas tipo polo marca AÊROPOSTALE, detectándose una inconsistencia en materia de derechos de propiedad intelectual. Al verificarse y revisar la mercancía se comprueba por las características del producto, que estas no corresponden a prendas originales, ya que son elaboradas en Perú, con los logos y copia de las etiquetas de marca original: 81 Dirección General de Aduanas. Informe de Actuaciones Operación Maya Santamaría, Costa Rica Del 1 al 15 de Marzo del 2012. p. 2 82 Ibíd. p. 9 Limón, Caldera, 76 Fuente: Dirección General de Aduanas. Informe de Actuaciones Operación Maya Santamaría, Costa Rica Del 1 al 15 de Marzo del 2012. Limón, Caldera, De conformidad con el Informe al que se hizo alusión de previo, para este caso se le informó al depositario que la mercancía bajo el inventario debía ser revisada por la Aduana, y para tales efectos se realizó un conteo físico de la cantidad de unidades contenidas en los 54 cartones dando como resultado un total de 5126 unidades de camisetas en diferentes tallas y colores de acuerdo al acta. No obstante, de conformidad con el citado informe, para el presente caso el titular de los derechos no decidió proceder con ninguna acción, por lo que la mercancía fue liberada y puesta en el mercado pese a su origen ilegítimo. En este 77 caso, cabe señalar que pese a que la Dirección de Aduanas tiene la potestad de incautar de oficio las mercancías que considere sospechosas, no puede retenerlas por más de 10 días a menos que el titular de los derechos o sus representantes ejerciten las acciones que serán descritas en el capítulo siguiente. 78 CAPÍTULO TERCERO: Medios que ofrece el sistema jurídico costarricense para el combate a la infracción de derechos de propiedad intelectual referidos a la falsificación de textiles SECCIÓN I Procedimientos en la Vía Administrativa Previo a hacer alusión a los procesos que actualmente se pueden invocar en la vía administrativa para la defensa y observancia de los derechos de propiedad intelectual, cabe hacer mención sobre el Dictamen 34 del 9 de febrero del 2007 de la Procuraduría General de la República, documento que declaró inadmisibles la adopción de medidas cautelares la vía administrativa para la defensa de los derechos de propiedad intelectual, relegando este tipo de medida para únicamente ser invocada en la vía judicial. En este sentido, dicho documento deja claro que la facultad de adoptar medidas cautelares por parte del Registro Nacional de Derecho de Autor y Derechos Conexos y/o del Registro de Propiedad Industrial se encuentra expresamente dispuesta por norma legal. Sin embargo, la Procuraduría General de la República pese a haber identificado los órganos administrativos que podían aplicar medidas cautelares señaló en el Dictamen que el legislador omitió regular los demás elementos de la potestad sancionatoria administrativa que deben ser definidos por ley a efecto de entender por atribuida esta potestad, y de la cual, la posibilidad de adoptar medidas cautelares, es únicamente una etapa. 79 Por lo tanto, en el desarrollo de dicho Dictamen se concluyen entre otras cuestiones lo siguiente: “4. Así las cosas, en atención al principio de legalidad y sus derivados, reserva legal, regulación mínima en materia procesal y tipicidad –adecuados a la materia sancionatoria administrativa-, es criterio de este Órgano Asesor que, ni el Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos, ni el Registro de Propiedad Industrial tienen potestad para aplicar medidas cautelares, sea el embargo o cualesquiera de las otras medidas previstas en el artículo 5 de la Ley No. 8039, toda vez que no es posible desprender de los textos legales analizados –Ley No. 8039, Ley No. 6683 y Ley No. 7978- los elementos que deben estar presentes, por disposición legal, a efecto de que se entienda atribuida una potestad sancionatoria con las características destacadas en este estudio. En consecuencia, la disposición reseñada carece de eficacia normativa, no obstante ser de rango legal. “83 Posterior a la emisión de dicho criterio, se cesó de manera indefinida la adopción de medidas cautelares en la vía administrativa para la defensa y observancia de los derechos de propiedad intelectual, lo que vino a constituirse como un retroceso en la defensa de dichos derechos, ya que las Autoridades del Registro de la Propiedad Industrial y el Registro de Derechos de Autor quedaron 83 Procuraduría General de la República de Costa Rica, Dictamen 34 del 9 de febrero del 2009. 80 vetadas para ejercer este tipo de medidas. En relación con el objeto de la presente investigación, la dificultad se presenta en la imposibilidad que tienen las Autoridades del Registro de la Propiedad Industrial para darle trámite a la solicitud de un titular que informe sobre la presencia de mercancías ilegítimas en determinado punto de comercio. A. Procedimiento de defensa del consumidor y derecho de la competencia Hoy en día la protección del régimen de promoción de una competencia sana a favor del consumidor debe reprimir como competencia desleal aquellas conductas contrarias al régimen de propiedad intelectual vigente, como lo sería la falsificación de textiles. En este sentido, aquellos comerciantes que lucran mediante la producción, venta o distribución de ejemplares falsificados de prendas de vestir o accesorios, incurren en una práctica desleal en perjuicio de aquellos sujetos y empresas que lo hacen de manera legítima. Esta práctica lleva al engaño, produciendo el desprestigio del productor o comerciante que sí actúa de conformidad con la ley. Consecuentemente, los delitos como el de falsificación de marca84, venta, almacenamiento y distribución de productos fraudulentos85, venta, adquisición y 84 Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 206 del 27 de octubre del 2000). Artículo 44. 85 Ibíd. Artículo 45. 81 ofrecimiento de diseños o ejemplares idénticos a una marca ya inscrita 86, venta, ofrecimiento, almacenamiento, depósito y distribución de ejemplares fraudulentos87, devendrían no sólo en violaciones penales a los derechos de propiedad intelectual de los derechohabientes de productos textiles de origen legítimo sino también hechos constitutivos de competencia desleal que ocasionan un perjuicio directo a los titulares de los derechos recién mencionados. En consecuencia, se garantiza el acceso a un sistema de defensa mediante vías extrapenales. El Artículo 17 de la Ley de la Promoción y Defensa Efectiva del Consumidor, señala en su último párrafo que ―Los agentes económicos que se consideren afectados por las conductas aludidas en este artículo, para hacer valer sus derechos sólo pueden acudir a la vía judicial, por medio del procedimiento sumario establecido en los artículos 432 y siguientes del Código Procesal Civil.(…)‖88 Adicionalmente, el Artículo 27 del cuerpo legal citado al inicio del presente párrafo señala que ―a esta Comisión no le corresponde conocer de los actos de competencia desleal en los términos estipulados en el artículo 17 de esta Ley. Estos casos son del conocimiento exclusivo de los órganos jurisdiccionales competentes.‖89 86 Ibíd. Artículo 46. 87 Ibíd. Artículo 46. 88 Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (Ley No. 7472 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 14 del 19 de enero de 1995), Artículo 17. 89 Ibíd., Artículo 27. 82 No obstante, ante la Comisión Nacional del Consumidor es posible promover procesos de defensa de propiedad intelectual vinculados al derecho de la competencia y ejecutar medidas cautelares relacionados con esa materia, de conformidad con el Artículo 28 90 de la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual. De conformidad con el texto de dicha norma, además del proceso sumario en sede judicial que se analizará posteriormente en esta sección, existe un procedimiento administrativo cautelar para aquellos casos de competencia desleal que indiscutiblemente pueden ser utilizados en materia de falsificación de textiles. En este sentido, es de vital trascendencia subrayar que en esta vía debe tramitarse únicamente los procesos donde se logre demostrar un interés legítimo como consumidor, pero no como titular del derecho de propiedad intelectual. Para 90 Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 206 del 27 de octubre del 2000). Artículo 28. Procedimientos administrativos para casos de competencia desleal en marcas y signos distintivos. Además de los actos señalados en el artículo 17 de la Ley de promoción de la competencia y defensa efectiva del consumidor, N° 7472, de 20 de diciembre de 1994, y sus reformas, se considera desleal todo acto realizado en el ejercicio de una actividad mercantil o con motivo de ella, contrario a los usos y las prácticas honestas en materia comercial. Asimismo, constituyen actos de competencia desleal, entre otros, los siguientes: a) Toda conducta tendiente a inducir a error respecto de la procedencia, la naturaleza, el modo de fabricación, la aptitud para el empleo o consumo, la cantidad u otras características de los productos o servicios, para aprovechar los derechos de un titular del derecho, protegidos por esta Ley. b) Toda conducta tendiente a reproducir, sin autorización del propietario, marcas, distintivos y cualquier otro elemento protegido en beneficio de su legítimo propietario, para aprovechar, a escala comercial, los resultados del esfuerzo y prestigio ajenos. c) Cualquier uso de un signo cuyo registro esté prohibido conforme a los incisos k) y q) del artículo 7 de la Ley de marcas y signos distintivos, N° 7978, de 6 de enero de 2000. d) El uso, en el comercio, de un signo cuyo registro esté prohibido según los incisos c), d), e), g) y h) del artículo 8 de la Ley de marcas y signos distintivos, N° 7978, de 6 de enero de 2000. En los procedimientos administrativos relacionados con supuestos de competencia desleal de marcas o signos distintivos, con efectos reflejos al consumidor con motivo del uso ilícito de marcas o signos distintivos, la Comisión Nacional del Consumidor ordenará la adopción de cualquiera de las medidas cautelares referidas en esta Ley, sin perjuicio de las citadas en el artículo 58 de la Ley de promoción de la competencia y defensa efectiva del consumidor, N° 7472, de 20 de diciembre de 1994. 83 lo anterior, se rescata un extracto de un documento oficial emitido por la Dirección de Apoyo al Consumidor el cual indica o siguiente: “En primera instancia resulta oportuno comentarle que el artículo 17 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (Ley 7472), prevé como infracción administrativa la “competencia desleal”. Lo que sería tramitable en esta sede administrativa, sería que ese supuesto generara un daño reflejo al consumidor, lo cual implica que el consumidor final-como parte directamente afectada- reclame en esta sede administrativa una violación a sus derechos como consumidor final.”91 B. Medidas en frontera Las medidas de observancia en frontera son solamente uno de los aspectos que se contemplan en el Convenio de París, ADPIC, el DR-CAFTA y en la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual. Existen jurisdicciones tal y como el sistema de los Estados Unidos de América donde se cuenta con un sistema consolidado de observancia en frontera No obstante debido a la complejidad del tema, dificultad de instauración o deficiencias presupuestarias, Costa Rica no cuenta con un sistema de observancia en frontera de primer mundo, pese a que han de reconocerse los esfuerzos y mecanismos que actualmente se ejecutan. 91 ZAPATA (Cynthia). Oficio DAC-OF-247-1 del 23 de agosto de 2011, Dirección de Apoyo al Consumidor. 84 Las medidas de observancia en frontera se enmarcan como una de las medidas cautelares más efectivas tendientes a impedir la infracción de derechos de propiedad intelectual. Como cualquier otra medida cautelar, para que esta sea procedente debe de existir un temor de una parte que se le cause una lesión grave y de difícil reparación y que por otra parte exista proporcionalidad entre la medida y la supuesta infracción. El propósito de estas es garantizar la eficacia de una eventual sentencia a favor del demandante o del denunciante de lograrse comprobar la ilegalidad de los actos cometidos. Para el desarrollo de la presente Sección, de previo se realizará un análisis sobre el contenido de las disposiciones sobre materia de observancia en frontera de los derechos de propiedad intelectual contenida en los Acuerdos Internacionales de los cuales Costa Rica es parte. Posteriormente, al momento de analizar la legislación local y la sujeción de esta con las disposiciones de los compromisos internacionales, se analizarán los procedimientos de observancia en frontera que actualmente se desarrollan en Costa Rica. Inicialmente, podría considerarse que las bases de este tipo de medida administrativa se encuentra contenida en el Articulo 992 del Convenio de Paris, ya 92 Convenio para la Protección de la Propiedad Industrial-Paris, 1883- (Ley No. 7484 del 28 de marzo de 1995. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 99 del 24 de mayo de 1995). Artículo 9 Marcas, nombres comerciales: embargo a la importación, etc., de los productos que lleven ilícitamente una marca o un nombre comercial 1) Todo producto que lleve ilícitamente una marca de fábrica o de comercio o un nombre comercial será embargado al importarse en aquellos países de la Unión en los cuales esta marca o este nombre comercial tengan derecho a la protección legal. 2) El embargo se efectuará igualmente en el país donde se haya hecho la aplicación ilícita, o en el país donde haya sido importado el producto. 3) El embargo se efectuará a instancia del Ministerio público, de cualquier otra autoridad competente, o de parte interesada, persona física o moral, conforme a la legislación interna de cada país. 4) Las autoridades no estarán obligadas a efectuar el embargo en caso de tránsito. 5) Si la legislación de un país no admite el embargo en el momento de la importación, el embargo se sustituirá por la prohibición de importación o por el 85 que deja de manifiesto que cuando un comerciante ingrese mercancía que ilícitamente incluya una marca de fábrica o de comercio o un nombre comercial, será embargado al importarse en aquellos países de la Unión en los cuales esta marca o este nombre comercial tengan derecho a la protección legal. El Artículo 41 del ADPIC establece que “los Miembros se asegurarán de que en su legislación nacional se establezcan procedimientos de observancia de los derechos de propiedad intelectual conforme a lo previsto en la presente Parte que permitan la adopción de medidas eficaces contra cualquier acción infractora de los derechos de propiedad intelectual a que se refiere el presente Acuerdo, con inclusión de recursos ágiles para prevenir las infracciones y de recursos que constituyan un medio eficaz de disuasión de nuevas infracciones. Estos procedimientos se aplicarán de forma que se evite la creación de obstáculos al comercio legítimo, y deberán prever salvaguardias contra su abuso.”93 En relación con el texto de este Artículo, cabe resaltar que se sientan las bases sobre la posibilidad de interceptar mercancías infractoras de los derechos de propiedad intelectual en frontera, es decir, previo a que estas sean liberadas y despachadas en los canales internos de distribución dentro del territorio nacional o para ser exportadas. La anterior medida se ejecuta como un medio que facilita el combate en contra de la falsificación de mercancías una vez que estas ya se embargo en el interior. 6) Si la legislación de un país no admite ni el embargo en el momento de la importación, ni la prohibición de importación, ni el embargo en el interior, y en espera de que dicha legislación se modifique en consecuencia, estas medidas serán sustituídas por las acciones y medios que la ley de dicho país concediese en caso semejante a los nacionales 93 Aprobación del Acta Final en que se incorporan los resultados de la Ronda Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales (Ley No. 7475 del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 245 del 26 de diciembre de 1994), Artículo 41. 86 encuentran dispersas en el mercado, siendo que el acceso a estas e identificación de los posibles infractores es más complicado en esta etapa. En relación con las disposiciones en específico contenidas en el ADPIC sobre la observancia de los derechos de propiedad intelectual en frontera, en la Parte III, Sección 4 denominada ―Prescripciones especiales relacionadas con las Medidas en Frontera‖, se esquematiza de forma clara y precisa las obligaciones de los Miembros en lo que concierne a la adopción de medidas en frontera para promover la defensa de los derechos de propiedad intelectual. En particular, el Artículo 5194 del Acuerdo Internacional es de suma importancia ya que sienta las bases sobre el procedimiento de confiscación de mercancías sospechosas en Aduanas y además, porque deja a la elección de los Miembros del Acuerdo decidir si someten a este tipo de regulaciones la incorporación de medidas similares para casos de exportación, ya que podría pensarse que en estos casos son los países receptores quienes deben de aplicar su legislación para detener la entrada a sus jurisdicciones de mercancía falsa o pirata. Finalmente, en las anotaciones al margen del Artículo 51 recién citado se dejan claras dos excepciones a este procedimiento: 94 Ibid, Artículo 51. Suspensión del despacho de aduana por las autoridades aduaneras Los Miembros, de conformidad con las disposiciones que siguen, adoptarán procedimientos para que el titular de un derecho, que tenga motivos válidos para sospechar que se prepara la importación de mercancías de marca de fábrica o de comercio falsificadas o mercancías pirata que lesionan el derecho de autor, pueda presentar a las autoridades competentes, administrativas o judiciales, una demanda por escrito con objeto de que las autoridades de aduanas suspendan el despacho de esas mercancías para libre circulación. Los Miembros podrán autorizar para que se haga dicha demanda también respecto de mercancías que supongan otras infracciones de los derechos de propiedad intelectual, siempre que se cumplan las prescripciones de la presente sección. Los Miembros podrán establecer también procedimientos análogos para que las autoridades de aduanas suspendan el despacho de esas mercancías destinadas a la exportación desde su territorio. 87 1- ) No se suspenderán, las mercancías que se hallen únicamente en tránsito. 2- ) Tampoco se suspenderán las mercancías que hayan sido comercializadas en otro país por el titular de un derecho o con su consentimiento. (Esto con el fin de evitar que a través de estas medidas se frenen las importaciones paralelas). Igualmente, en una anotación final dentro del texto del recién citado Artículo se establecen las siguientes definiciones, cruciales en el desarrollo de la presente investigación: 1- ) se entenderá por "mercancías de marca de fábrica o de comercio falsificadas" cualesquiera mercancías, incluido su embalaje, que lleven apuesta sin autorización una marca de fábrica o de comercio idéntica a la marca válidamente registrada para tales mercancías, o que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales de esa marca, y que de ese modo lesione los derechos que al titular de la marca de que se trate otorga la legislación del país de importación; 2- ) se entenderá por "mercancías pirata que lesionan el derecho de autor" cualesquiera copias hechas sin el consentimiento del titular del derecho o de una persona debidamente autorizada por él en el país de 88 producción y que se realicen directa o indirectamente a partir de un artículo cuando la realización de esa copia habría constituido. Sobre la misma vertiente desarrollada por ADPIC, con la incorporación al ordenamiento jurídico costarricense de las disposiciones del DR-CAFTA, se hizo énfasis en el compromiso que debían adquirir los Estados miembros del Acuerdo Comercial en la adopción de medidas en frontera enfocadas en la detección y retención de mercancías sospechosas de infringir derechos de propiedad intelectual. Más en específico, el Artículo 15.11, Sección 2095 y demás incluyen el derecho que tienen los titulares de derechos de propiedad intelectual en el cuanto puedan exigir a las Autoridades que suspendan el despacho de mercancías de marcas presuntamente falsificadas o confusamente similares, o mercancías pirata que lesionan el derecho de autor. Igualmente, se establece que las autoridades competentes deberán estar facultadas para solicitar que el titular del derecho aporte una garantía razonable o caución equivalente suficiente para proteger al demandado y a las autoridades 95 Tratado de Libre Comercio entre República Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos. (Ley No. 8622 del 21 de noviembre de 2007. Publicada en el Alcance No. 40, del diario oficial La Gaceta No. 246 del 21 de diciembre de 2007). Capítulo XV, Artículo 15.11, Sección 20 Requisitos Especiales Relacionadas con las Medidas en Frontera. Cada Parte dispondrá que cualquier titular de derecho que inicie procedimientos con el objeto que sus autoridades competentes suspendan el despacho de mercancías de marcas presuntamente falsificadas o confusamente similares, o mercancías pirata que lesionan el derecho de autor18, para libre circulación, se le exigirá que presente pruebas suficientes que demuestren a satisfacción de las autoridades competentes que, de acuerdo con la legislación del país de importación, existe una presunción de infracción de su derecho de propiedad intelectual, y que ofrezca información suficiente de las mercancías que razonablemente sea de conocimiento del titular de derecho de modo que éstas puedan ser reconocidas con facilidad por las autoridades competentes. El requisito de proveer suficiente información no deberá disuadir irrazonablemente el recurso a estos procedimientos. 89 competentes e impedir abusos96. Adicionalmente, el DR-CAFTA establece que cuando las autoridades competentes determinen que las mercancías son falsificadas o pirateadas, una parte otorgara a esas autoridades la facultad para que comuniquen al titular de derecho el nombre, dirección del consignatario, el importador y el consignador97. De igual forma, el texto del DR-CAFTA indica que se dispondrá que las autoridades competentes puedan iniciar medidas en frontera de oficio con respecto a la mercancía importada, exportada o en tránsito que se sospeche infringe un derecho de propiedad intelectual, sin requerir solicitud formal de un privado o titular de derecho98. Como una disposición atípica, se establece que aquellas mercancías que se han determinado como pirateadas o falsificadas deberán ser destruidas, cuando proceda, a menos que el titular de derecho consienta en que se disponga de ellos de otra forma, excepto cuando puedan ser donadas con fines de caridad para uso fuera de los canales de comercio y que se asegure que la remoción de la marca elimine las características infractoras y ya no sea identificable el origen ilícito de las mercancías99. 96 Ibíd., Sección 21. 97 Ibíd., Sección 22. 98 Ibíd., Sección 23. Ibíd., Sección 24. 99 90 Finalmente, el DR-CAFTA señala que se deberá establecer que cuando se fije un cargo por solicitud o almacenaje de la mercadería, en relación con medidas en frontera para la observancia de un derecho de propiedad intelectual, el cargo no deberá ser fijado en un monto que disuada en forma irrazonable el recurso de tales medidas100. En relación con los mecanismos y disposiciones incluidos en la legislación local de Costa Rica, cabe señalar que la Dirección General de Aduanas posee importantes competencias en materia de observancia de los derechos de propiedad intelectual, de conformidad con las disposiciones y facultades otorgadas por la Ley de Procedimientos de Observancia de Derechos de Propiedad Intelectual. Inicialmente, el Artículo 11101 de dicha normativa establece la facultad 100 Ibíd., Sección 25. 101 Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 206 del 27 de octubre del 2000). Artículo 11.- Solicitud de medidas en frontera El titular de un derecho de propiedad intelectual que tenga conocimiento fundado sobre la llegada o el despacho de mercancías que infrinjan su derecho, podrá solicitarle al Registro de la Propiedad Industrial , al Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos o a la autoridad judicial, que ordene a las autoridades aduaneras suspender el despacho. A todo titular de un derecho de propiedad intelectual protegido, o su representante, que solicite la suspensión del despacho de las mercancías, se le exigirá, como mínimo, que: a) Acredite ser el titular o el representante de un derecho de propiedad intelectual; para el caso de derechos de autor y derechos conexos, serán aplicables las presunciones establecidas en el artículo 155 de la Ley de derechos de autor y derechos conexos, N.º 6683, de 14 de octubre de 1982. b) Que otorgue una garantía razonable o caución equivalente, antes de que se dicte la suspensión, que sea suficiente para proteger al demandado y a las autoridades competentes e impedir abusos. Esta garantía o caución equivalente no deberá disuadir indebidamente el poder recurrir a estos procedimientos. Dicha garantía podrá tomar la forma de un instrumento emitido por un proveedor de servicios financieros para mantener al importador o dueño de la mercadería importada libre de toda pérdida o lesión resultante de cualquier suspensión del despacho de mercancías, en el supuesto de que las autoridades competentes determinen que el artículo no constituye una mercancía infractora. c) Que aporte información suficiente de las mercancías que razonablemente sea de conocimiento del titular del derecho, de modo que estas puedan ser reconocidas con facilidad por las autoridades competentes. El requisito de proveer suficiente información no deberá disuadir, irrazonablemente, el recurso a estos procedimientos. d) Que aporte pruebas suficientes que demuestren, a satisfacción de las autoridades competentes, que existe una presunción de infracción de su 91 que tiene el titular de un derecho de propiedad intelectual de solicitarle al Registro de la Propiedad Industrial al Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos o a la autoridad judicial, que ordene a las autoridades aduaneras suspender el despacho de mercancías que infrinjan derechos de propiedad intelectual. Adicionalmente, en dicho Artículo se establecen los requisitos mínimos exigidos para solicitar este tipo de medidas. En otro orden de ideas, pese a que la ley de observancia establece el tipo de mercancías que se incluyen y excluyen de la aplicación de medidas en frontera y se dirige a todos los derechos de propiedad intelectual, lo cierto es que en el ADPIC se le da especial atención a las marcas de comercio y fábrica falsificadas, probablemente porque tradicionalmente la industria textil ha sido la más vulnerable a la falsificación. Cabe destacar que no existe obligación de aplicar medidas en frontera a: 1-) Las importaciones de mercaderías puestas en el mercado nacional por el titular del derecho o con su consentimiento y las importaciones hechas por quienes están autorizados por el Estado o de acuerdo con las leyes del país, una vez que el titular del derecho o su representante las haya introducido lícitamente en el país o en el extranjero. derecho de propiedad intelectual. Ejecutada la suspensión del despacho de mercancías, el Registro de la Propiedad Industrial, el Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos o las autoridades judiciales, la notificarán inmediatamente al importador o exportador de las mercancías y al solicitante de la medida. 92 2- ) Las cantidades de mercancías que constituyan parte del equipaje personal del pasajero102. Ahora bien, el Artículo 15103 de la norma de observancia local confiere el derecho a las autoridades aduaneras de informar a los consignatarios o representantes de la mercancía cuando ellos consideren que hay mercancía sospechosa de violentar derechos de propiedad intelectual así como de permitir al titular del derecho la debida inspección del producto. De la misma forma, en el Artículo 16104 del mismo cuerpo legal se establece que las autoridades aduaneras deberán de actuar de oficio y retener las mercancías en el momento en que estos consideren que hay una violación a los 102 Ibíd., Artículo 12. 103 Ibíd., Artículo 15. Inspección. Una vez suspendido por las autoridades de aduanas el despacho aduanero de las mercancías, el Registro de la Propiedad Industrial, el Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos o la autoridad judicial, le permitirá inspeccionarlas al titular del derecho o a su representante, con el único fin de fundamentar sus reclamaciones. Al permitir la inspección y cuando sea pertinente, la autoridad aduanera podrá disponer lo necesario para proteger cualquier derecho de información no divulgada (secretos comerciales o industriales). Comprobada una infracción por el Registro de la Propiedad Industrial, el Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos o la autoridad judicial, y a solicitud del titular del derecho o su representante, las autoridades de aduana deberán informar el nombre y la dirección del consignador, del importador o exportador y del consignatario de las mercancías; además, la cantidad y descripción de las mercancías objeto de la suspensión. 104 Ibíd., Artículo 16.- Actuación de oficio Cuando las autoridades aduaneras tengan suficientes motivos para considerar que se vulnera un derecho de propiedad intelectual, deberán actuar de oficio y retener el despacho de las mercancías importadas, exportadas o en tránsito, que se sospeche que infringen un derecho de propiedad intelectual, sin requerir solicitud formal por parte de un privado o del titular del derecho. Dentro de los diez (10) días hábiles siguientes a la retención de las mercancías, las autoridades de aduana deberán denunciar, ante el Ministerio Público, la comisión de alguno de los delitos contemplados en la presente Ley. De lo contrario, la mercancía deberá ser devuelta y la autoridad aduanera será responsable por los daños y perjuicios ocasionados, de conformidad con las normas de la Ley general de la Administración Pública. En la medida de lo posible, las autoridades de aduanas informarán al titular sobre los derechos que puedan estar infringiéndose. 93 derechos de propiedad intelectual, disposición que viene a confirmar los compromisos que el país ya había adquirido en la materia luego de la aprobación del ADPIC y posteriormente las obligaciones del DR- CAFTA. En consonancia con los compromisos internacionales, la legislación nacional incorporó también el tema de la destrucción y comiso de las mercancías y la posibilidad de utilizar estas para fines benéficos, si el titular afectado lo consiente y si se asegura que no se dejará rastro del origen ilegítimo de las mercancías105. Finalmente, la normativa legal costarricense deja de manifiesto que cuando haya habido retención infundada de las mercancías, las autoridades judiciales condenarán en abstracto al demandante al pago por los daños y perjuicios causados al importador, al consignatario y al propietario de las mercancías106 105 Ibíd., Artículo 17. Artículo 17.Destrucción y comiso de mercancías Cuando las mercancías hayan sido determinadas como pirateadas o falsificadas, la resolución de la autoridad judicial deberá ordenar, a las autoridades aduaneras, la destrucción de las mercancías, a menos que el titular del derecho consienta en que se disponga de ellos en otra forma. Las autoridades de aduana no permitirán que las mercancías falsificadas, pirateadas o ilegales se exporten en el mismo estado ni las someterán a ningún procedimiento aduanero distinto, salvo en circunstancias excepcionales y hasta que la autoridad judicial competente se pronuncie sobre el destino o la destrucción de tales mercancías. En los casos de mercancías de marcas falsificadas, si el titular del derecho de propiedad intelectual infringido lo consiente, la autoridad judicial podrá ordenar, en sentencia firme, la donación de dichas mercancías a programas de bienestar social para uso fuera de los canales de comercio, cuando la remoción de la marca adherida elimine las características infractoras de la mercancía y está ya no sea identificable con la marca removida. En ningún caso, la simple remoción de la marca adherida ilegalmente será suficiente para permitir que las mercancías ingresen en los canales comerciales. En el caso de que se fije un cargo por solicitud o almacenaje de la mercadería, en relación con medidas en frontera para la observancia de un derecho de propiedad intelectual, el cargo no deberá ser fijado en un monto que disuada en forma irrazonable el recurso a tales medidas. Cuando se trate de bienes de consumo alimenticio que cumplan los requerimientos de salubridad, estos serán entregados al Instituto Mixto de Ayuda Social (IMAS) para que, previa remoción de marcas, empaques y otros signos distintivos de la legislación vigente, proceda a asignarlos. 106 Ibíd., Artículo 18. 94 Actualmente, la Dirección General de Aduanas ha fortalecido su rol mediante el acercamiento al sector privado para buscar alianzas que permitan cumplir adecuadamente con los fines que indica la ley, en materia de capacitación y cooperación de los titulares en los procesos de denuncia de delitos contra la propiedad intelectual. Hoy en día es común que los funcionarios de la Dirección General de Aduanas reciban capacitaciones sobre cómo identificar mercancías falsificadas de determinadas marcas, ya que compañías titulares de derechos de propiedad intelectual tienen agresivas campañas a nivel mundial tendientes a la formación y capacitación de funcionarios de las Aduanas. Adicionalmente, se han hecho esfuerzos para establecer un registro oficial de titulares de derechos de propiedad intelectual que permita a las autoridades contactar de manera expedita y eficiente a los representantes en el país de titulares de derechos de propiedad intelectual. A la fecha, se cuenta con un registro informal y cuando se realizan decomisos donde se sospeche que existe mercancía falsificada, las Autoridades de Aduanas informan a los representantes a efectos de que estos informen a sus clientes. No obstante, el proyecto que se tiene en mente trasciende a esta simple notificación, sino que involucra la configuración de una moderna matriz que incluya fotografías y detalles más precisos sobre la calidad y especificaciones de los productos originales. No obstante, el proyecto aún no se ha puesto en marcha por deficiencias presupuestarias. 95 Adicionalmente, con la colaboración de organismos internacionales como la Organización Mundial de Aduanas (OMA), la Policía Internacional (INTERPOL) y entes policiales locales, se han desarrollado operativos a efectos de establecer medidas en frontera efectivas para que titulares pudiesen presentar denuncias penales contra importadores de producto falsificado. Finalmente, las actuaciones de la Unidad de Control de Contenedores, constituida como un órgano multiparte de entidades gubernamentales, ha permitido dar seguimiento a infractores recurrentes, llevando control de las importaciones y fortaleciendo la presencia policial en las fronteras para detener el ingreso de productos que violenten107. SECCIÓN II Procedimientos en la Vía Civil Actualmente, los procesos de propiedad intelectual se concentran en muchas ocasiones en la sede contenciosa administrativa, como instancia judicial a la que se acude cuando los procesos de carácter registral vinculados con propiedad intelectual se resuelven y se agota la vía administrativa, en el Tribunal Registral Administrativo. Sin embargo, existen otras sedes como la civil donde también se encuentran distintos ejemplos de procesos incoados con fundamento en la violación de la propiedad intelectual. 107 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual – Ministerio de Justicia y Paz de la República de Costa Rica .Estrategia Nacional de Propiedad Intelectual (ENPI). San José, Costa Rica. Abril, 2012, pág. 71. 96 A. Procesos abreviados por violación a derechos de propiedad intelectual De conformidad con el contenido del Código Procesal Civil, el proceso abreviado es un proceso que está colocado en una posición intermedia entre el proceso ordinario y el proceso sumario. Se trata de un proceso plenario, es decir, en el que se permiten garantías de debate tanto para el actor como para el demandado, pero con un trámite más acelerado, lo que se justifica por la naturaleza de la pretensión. Las pretensiones de los titulares de propiedad intelectual, incluyendo las federaciones y asociaciones, así como los licenciatarios exclusivos y otros licenciatarios debidamente autorizados, según sea el caso, que tengan capacidad legal para hacer valer esos derechos, se tramitarán y decidirán mediante el proceso abreviado que manda el título II del libro II del Código Procesal Civil. Precisamente, el artículo 420108 del Código Procesal Civil hace una lista de pretensiones debatibles en el mismo, siendo el común denominador que como se 108 Código Procesal Civil (Ley No.7130 del 16 de agosto de 1989. Publicada en el diario oficial la Gaceta No. 208 del 03 de noviembre de 1989), Artículo 420. Cualquiera que sea su cuantía, las siguientes pretensiones se tramitarán y decidirán en proceso abreviado: 1) El divorcio, la separación y la nulidad del matrimonio. 2) DEROGADO por el artículo 8 de la Ley N° 8101 de 16 de abril del 2001. 3) DEROGADO por el artículo 8 de la Ley N° 8101 de 16 de abril del 2001. 4) La suspensión o modificación de la patria potestad, independientemente de los procesos a que se refiere el inciso 1). 5) La vindicación de estado. 6) La legitimación. 7) La interdicción. 8) La entrega material por el enajenante al adquirente, de un bien inmueble. 9) Las pretensiones que señala el artículo 127 de la Ley general de arrendamientos urbanos y suburbanos. (Así reformado por el artículo 131 de la Ley de Arrendamientos Urbanos No.7527 del 10 de julio de 1995) 10) La rendición de cuentas. 11) Los acuerdos tomados en asamblea de accionistas, en juntas directivas o en consejos de administración. 12) La servidumbre, concretamente la pretensión del dueño del fundo enclavado para que le sea permitido el paso por el predio vecino, o para el restablecimiento 97 trata de pretensiones de relativa poca complejidad, sean sometidas a un tratamiento más sencillo constituido. Las pretensiones comprendidas de los incisos 8 ) al 14 ) sí son de carácter patrimonial y por lo tanto son estimables. Esta característica da como resultado que cuando el proceso abreviado se destina a debatir una pretensión de esta clase, dicho proceso podrá ser de mayor o de menor cuantía. Esto es importante porque según se trate uno u otro caso, habrá diferencia en el procedimiento de segunda instancia. Para el caso específico de las infracciones a los derechos de propiedad intelectual, el Capítulo IV, Sección I de la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual, establece en el Artículo 38 ter lo referente a la indemnización a la otra parte, estableciendo que la autoridad judicial podrá ordenar a una parte a cuya instancia se hayan adoptado medidas y que haya abusado del procedimiento de observancia, que indemnice adecuadamente a la parte a que se haya impuesto indebidamente una obligación o restricción, por el daño sufrido por causa de tal abuso. De igual forma, se establece en el Artículo 39 del mencionado cuerpo legal las disposiciones relativas a las pruebas bajo el control de la parte contraria, situación que cobra especial importancia en lo referente al objeto de la presente del mencionado derecho de paso. 13) La división o venta, en subasta pública, de la cosa común. 14) La continuación o la demolición de la obra nueva. 15) Los asuntos relativos a derechos de propiedad intelectual." (Así adicionado por Ley N° 7979 del 6 de enero del del 2000). 98 investigación y la falsificación de prendas de vestir. En este sentido, el juez podrá ordenar al presunto infractor que proporcione cualquier información que posea respecto de cualquier persona involucrada en cualquier aspecto de la infracción y respecto de los medios de producción o canales de distribución para los productos o servicios infractores, incluida la identificación de terceras personas involucradas en su producción y distribución, y sus canales de distribución. Lo anterior, cobra especial trascendencia en la problemática de la falsificación de prendas de vestir, ya que la mayoría de las veces el ―pez gordo‖ no es quien coloca directamente los ejemplares en el mercado, sino que lo hace a través de redes de distribución y pequeños comerciantes al por menos. Como adición a lo anterior, es importante señalar los criterios para fijar daños y perjuicios contenidos en la legislación109, al igual que lo referente a las indemnizaciones predeterminadas110 dispuestas para tratar las infracciones a los derechos de propiedad intelectual. 109 Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica. Ley Número 8039, Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual. (2002) Capítulo IV, Procesos, Sección I Procesos Civiles Artículo 40. Criterios para fijar daños y perjuicios. Los daños y perjuicios ocasionados por infracciones civiles y penales contra esta Ley serán fijados por el juez, y podrán basarse en un dictamen pericial. La resolución por la cual se finalice la causa deberá ordenar al infractor que pague al titular del derecho, lo siguiente: a) Una indemnización adecuada para compensar el daño que este haya sufrido como resultado de la infracción, incluida pero no limitada a los beneficios que el titular habría obtenido de no haberse producido la infracción. b) Las ganancias del infractor atribuibles a la infracción y que no hayan sido consideradas al calcular el monto de los daños a los que se refiere el inciso a) anterior. Al determinar los daños por infracción a los derechos de propiedad intelectual, las autoridades judiciales deberán considerar, entre otros elementos, el valor del bien o servicio objeto de la violación, con base en el precio al detalle sugerido u otra medida legítima de valor que presente el titular de derecho. 110 Ibíd., Artículo 45. Artículo 40 bis. Indemnizaciones predeterminadas Como alternativa a los daños sufridos y a solicitud del titular del derecho, en los procedimientos judiciales civiles relativos a infracciones de derechos de autor y derechos conexos, o falsificación de marcas y otros signos distintivos, el juez, previa audiencia a la parte demandada, de conformidad con el debido proceso, podrá utilizar indemnizaciones predeterminadas. Cuando el juez decida aplicar indemnizaciones 99 En lo relativo al decomiso y a la destrucción de mercancías en sentencia civil, el Artículo 41 de la norma de observancia indica que la autoridad judicial podrá dictar, interlocutoriamente o en sentencia, el decomiso de las mercancías presuntamente infractoras y objeto de la demanda, cualquier material o implementos relacionados y, al menos en los casos de falsificación de marcas, la evidencia documental relevante a la infracción. La destrucción de las mercancías que han sido determinadas como falsificadas o pirateadas, solo podrá dictarse en sentencia. Finalmente, cabe destacar que la autoridad judicial no podrá ordenar la donación de las mercancías de marcas falsificadas a programas de bienestar social, sin la autorización del titular del derecho, excepto que en circunstancias apropiadas las mercancías de marcas falsificadas puedan ser donadas con fines de caridad para uso fuera de los canales de comercio, cuando la remoción de la marca elimine las características infractoras de la mercancía y esta ya no sea identificable con la marca removida. En ningún caso, la simple remoción de la marca adherida ilegalmente será suficiente para autorizar el ingreso de la mercancía a los canales comerciales. predeterminadas, ponderando criterios de equidad y proporcionalidad, deberá usar los siguientes parámetros de montos mínimos y máximos para la fijación de los daños y perjuicios, en el tanto los montos asignados sean suficientes para compensar, al titular del derecho, por el daño causado con la infracción y sirvan para disuadir infracciones futuras: (…)b) En el caso de falsificación de marcas y otros signos distintivos, de tres a trescientos salarios base por cada marca falsificada. 100 B. Procesos sumarios por competencia desleal De acuerdo con lo establecido en el artículo 17 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, en relación con la competencia desleal, este tipo de procesos deben tramitarse en la vía sumaria. Por su parte el artículo 38 de la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual, ordena que las pretensiones de los titulares de propiedad intelectual se tramiten y decidirán en un proceso abreviado. Igualmente, de conformidad con el artículo 17 párrafo final de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, el procedimiento a seguir en este tipo de asuntos, es el sumario, establecido en el artículo 432 del Código Procesal Civil. SECCIÓN III Procedimientos en la Vía Penal A efectos de analizar la figura que representa el Derecho Penal a la hora de castigar la infracción de derechos de la propiedad intelectual, y para el caso en específico de la falsificación de textiles, es menester conceptualizar por qué se trata de una conducta punible. Según los autores Donald S. Chisum y Michael A. Jacobs, la infracción marcaria es el uso no autorizado de una marca que hace alusión a un derecho exclusivo que otro sujeto ostenta sobre una marca, marca de servicio, marca colectiva, de certificación que pueda crear por sí misma una confusión al 101 consumidor.111 Haciendo alusión a esta última ratio, y en estricta observancia a lo dispuesto por el Código Penal, cabe rescatar lo dispuesto en el inciso primero del Artículo 370112 del mencionado cuerpo legal, en el sentido que se castiga a aquel individuo que falsificare marcas, contraseñas o firmas oficialmente usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido y el que los aplicare a objetos distintos de aquéllos a que debían ser aplicados. No obstante, pese a que ya se encuentra contemplado en la normativa penal general, el legislador decidió consagrar la protección a los derechos marcarios también en una ley especial, profundizando aún más los delitos y extendiendo su ámbito de aplicación. Para los efectos de la presente investigación, cabe citar los artículos contenidos en la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de la Propiedad Intelectual, mismos que versan sobre el delito de falsificación de marca. 113 , venta, almacenamiento y distribución 111 Chisum, D. Jacobs, M. Understanding Intellectual Property Law (1992). Matthew Bender & Company Incorporated. Infringement, p. 5F. 112 Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica. Ley Número 4573, Código Penal. (1970) Título XVI, Delitos contra la Fe Pública, Sección III, Falsificación de Sellos, Señas y Marcas. Artículo 370.-Será reprimido con prisión de seis meses a tres años; 1) El que falsificare marcas, contraseñas o firmas oficialmente usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido y el que los aplicare a objetos distintos de aquéllos a que debían ser aplicados. 113 Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica. Ley Número 8039, Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual. (2002) Capítulo V, Delitos Penales, Sección I, Delitos contra los derechos de la propiedad intelectual, derivados de marcas y signos distintivos. Artículo 44.- Falsificación de marca Quien falsifique una marca o signo distintivo ya registrado, de manera que cause daño a los derechos exclusivos conferidos por el registro de la marca o el signo distintivo, será sancionado de la siguiente manera: a) Con multa de cinco a veinte salarios base, cuando el valor de los productos genuinos objeto de la infracción no sobrepase los cinco salarios base. b) Con seis meses a dos años de prisión o multa de veinte a ochenta salarios base, cuando el valor de los productos genuinos objeto de la infracción sea superior a los cinco 102 de productos fraudulentos114, venta, adquisición y ofrecimiento de diseños o ejemplares idénticos a una marca ya inscrita115. Un aspecto que no puede pasarse por alto a la hora de estudiar la comisión de delitos en contra de los derechos de propiedad intelectual es el hecho de que se trata de delitos de acción pública a instancia privada. La fase de investigación penal preparatoria contiene una serie de diligencias preliminares que incluyen una serie de requerimientos para la formalización de la acción penal. Primeramente, cuando no se tenga certeza sobre la identidad de la persona o personas responsables de la adulteración o falsificación de la marca o signo distintivo protegido que se pone en conocimiento del Ministerio Público, el fiscal procederá a recibir la denuncia contra persona ignorada. En el evento contrario de individualización del autor del delito o cuando se reciba directamente una denuncia por escrito en contra de una persona identificada, el fiscal deberá valorar la utilidad salarios base y no sobrepase los veinte salarios base. c) Con uno a cuatro años de prisión o multa de ochenta a doscientos salarios base, cuando el valor de los productos genuinos objeto de la infracción sea superior a los veinte salarios base y no sobrepase los cincuenta salarios base. d) Con tres a cinco años de prisión o multa de doscientos a quinientos salarios base, cuando el valor de los productos genuinos objeto de la infracción sobrepase los cincuenta salarios base. Para los efectos de este artículo y su interpretación, así como para los artículos subsiguientes que también aludan a marcas o signos distintivos registrados, se utilizarán los conceptos consignados en la Ley de marcas y otros signos distintivos, N.° 7978, de 6 de enero de 2000. 114 Ibíd., Artículo 45. Venta, almacenamiento y distribución de productos fraudulentos Quien venda, ofrezca para la venta, almacene, distribuya, guarde en depósito, importe o exporte productos fraudulentos, incluso sus empaques, embalajes, contenedores o envases, que contengan o incorporen una marca ya registrada, de manera que cause perjuicio a los derechos exclusivos conferidos por el registro de la marca o el signo distintivo, será sancionado de la siguiente manera: (…) 115 Ibíd., Artículo 46. Venta, adquisición y ofrecimiento de diseños o ejemplares idénticos a una marca ya inscrita Quien venda, ofrezca para la venta o adquiera diseños o ejemplares de marcas iguales a una marca inscrita, por separado de los productos a los que se destina, de manera que cause perjuicio a los derechos exclusivos conferidos por el registro de la marca o el signo distintivo registrado, será sancionado de la siguiente manera: (…) 103 de ordenar el secreto total o parcial de las actuaciones, para salvaguardar los fines generales del proceso. En la valoración inicial de la denuncia el fiscal analizará la magnitud de la lesión o puesta en peligro del bien jurídico tutelado en los tipos penales de los artículos supra mencionados de la Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual, a fin de determinar la procedencia de la desestimación de los hechos, por aplicación del principio de lesividad, o de un criterio de oportunidad fundado en el principio de insignificancia del hecho. En relación a la aplicación de criterios de oportunidad, cabe recordar que los mismos consisten en la facultad que tiene el Ministerio Público de eximirse del ejercicio de la acción, aun cuando se haya cometido un hecho punible. Esta atribución le es confiada en ocasión de circunstancias particulares, cuyas características le confieren una escasa trascendencia para ser dirimidas en las instancias judiciales, por ejemplo cuando se trate de un hecho que no afecte significativamente el bien jurídico protegido o no comprometa gravemente el interés público. En el caso específico de Costa Rica, fue reiterada la posición de la Fiscalía General de la República en cuanto a la aplicación de criterios de oportunidad a los delitos en contra de los derechos de la propiedad intelectual. Sin embargo, el nuevo criterio aplicado ha dispuesto que se desaplique dicha política y que se proceda a perseguir delitos contra la propiedad intelectual en el tanto los mismos permitan esclarecer temas vinculados a crimen organizado. 104 Igualmente, cabe hacer énfasis en que la organización de la acción penal bajo este tipo de supuestos está compuesta por una serie de pasos y labores de inteligencia que eventualmente desembocarán en el decomiso de mercaderías o detención de los imputados. Según un análisis disponible en el sitio web del Ministerio Público de Costa Rica, dicha investigación se centrará en recolectar la siguiente información: Ubicación precisa del lugar en que se consuma el delito; identificación del propietario o arrendatario del inmueble, así como del responsable o persona autorizada para ejercer la actividad comercial en el sitio o establecimiento. Realización de vigilancias y registro de estas en bitácoras y actas cuyos números de folios del libro policial deben incluirse en los informes; a fin de identificar posibles testigos y otros sospechosos. Registro de ingresos y egresos de personas y vehículos, en los sitios investigados. El seguimiento o vigilancia móvil se realizará de la manera más detallada y completa, a fin de ubicar su destino final, o bien determinar posibles conexiones con otros sospechosos y otros datos de interés para la investigación. Realización de ―pre-compras‖ de la mercadería fraudulenta, bajo el control y supervisión directa de la policía a cargo de la investigación, a fin de realizar de inmediato el posible decomiso de la evidencia. En tal labor de 105 investigación y dependiendo de las particularidades del caso concreto, el fiscal podrá autorizar la participación de colaboradores, a fin de facilitar la diligencia. De este medio probatorio se levantará el acta correspondiente y se observará el procedimiento para garantizar la cadena de custodia de la prueba. El fiscal podrá integrar al equipo de investigación a la Policía de Control Fiscal y cualquier otro ente policial que se requiera para la investigación. Dependiendo de las circunstancias concretas del caso, el fiscal responsable de la investigación podrá incluir dentro del plan operacional, la conformación de grupos de apoyo para una oportuna y eficiente ejecución de las diligencias que culminarán con la investigación preliminar. En los casos de allanamiento y encontrándose debidamente identificado el imputado, el fiscal solicitará la intervención del juez y del defensor público disponible, y una vez en el sitio a investigar, procurará que el imputado se encuentre presente durante la realización de la diligencia judicial, informándole personalmente de todos sus derechos.116 116 Ministerio Público de Costa Rica. Delitos contra la Propiedad Intelectual. (2009) http://ministeriopublico.poderjudicial.go.cr/biblioteca/libros/Actuaciones%20del%20Fiscal/16.Delitos%20co ntra%20la%20Propiedad%20Intelectual.pdf [Consulta: domingo, 11 de octubre de 2009]. 106 A pesar de que existe una legislación e instrumentos procesales para la aplicación efectiva del castigo penal en lo relativo a derechos de propiedad intelectual, para el caso de Costa Rica y otras latitudes, el castigo penal no es un recurso tan atractivo para los afectados de una violación de derechos de propiedad intelectual, ya que muchas veces se prefiere recurrir a la parte administrativa o civil, donde con una indemnización económica el sujeto pasivo ve recompensado el daño. Los procesos vinculados a propiedad intelectual en sede judicial, han ido en aumento según lo revelan los datos de la oficina de Estadísticas de Poder Judicial, siendo los siguientes datos importantes de resaltar para el giro de la presente investigación: 1999 90 Número de denuncias presentadas ante el Ministerio Público 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 96 339 283 292 385 401 649 1059 1225 2009 1233 Fuente: Oficina de Estadística, CSJ. 26-07-2011 Con respecto a las decisiones derivadas de estos casos, donde se cuenta con sentencias condenatorias o absolutorias de los delitos relacionados con la infracción a los derechos de propiedad intelectual, se cuenta con los siguientes datos: Resoluciones en materia de Propiedad Intelectual AÑO TOTAL 1999 106 4 RESOLUCIÓN Condenatoria Absolutoria 39 67 1 3 107 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 8 6 9 7 12 11 22 15 12 0 1 2 1 4 8 7 9 5 1 0 7 4 8 3 4 4 13 10 11 0 Fuente: Oficina de Estadística, CSJ. 26-07-2011 Adicionalmente, la Oficina de Estadística del Poder Judicial ha confirmado que no dispone de información relacionada con el número de sobreseimientos dictados en delitos afines con los derechos de propiedad intelectual117. Como casos relevantes tramitados en esta vía, cabe resaltar lo dispuesto en la resolución 2007-0001 del Tribunal de Casación Penal que confirmó la sentencia 769-2006118 del Tribunal de Juicio del I Circuito Judicial de San José en cuanto se declaró a la imputada Kathia Berdugo Ulate autora responsable del delito de venta y almacenamiento de productos fraudulentos en perjuicio de Quiksilver International PTY LTD, y en tal carácter se le impuso la pena de un año de prisión. En este caso, se le concedió el beneficio de ejecución condicional a la sentenciada. 117 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual – Ministerio de Justicia y Paz de la República de Costa Rica .Estrategia Nacional de Propiedad Intelectual (ENPI). San José, Costa Rica. Abril, 2012, pág. 75. 118 Resolución 2007-0001 Tribunal De Casación Penal. Segundo Circuito Judicial de San José. Goicoechea, a las diez horas del diez de enero del dos mil siete. 108 No obstante lo anterior, cabe señalar que la imputada en representación propia mantenía en la ciudad de San José, propiamente en La Uruca, dos tiendas abiertas al público, en la cuales almacenaban y comercializaban camisas, blusas, zapatos, sandalias, tenis, pantalones y bermudas con marcas, etiquetas y logotipos de la empresa agraviada, como si fueran productos auténticos de la marca Quiksilver. La imputada identificaba las identificaba y les incorporaba esos signos y los logos especiales del Corazón y Montaña y Ola, labor que realizaba con el conocimiento de que todas esas prendas se trataban de productos fraudulentos, pues los mismos no respondían a los patrones y estándares de los originales. De la anterior sentencia, cabe rescatar que se dejó de manifiesto que el tipo penal no requería de la demostración de un perjuicio patrimonial, sino de cualquier tipo de perjuicio, como lo es el prestigio de la marca registrada en el mercado nacional, y el derecho de producción exclusivo de prendas de vestir bajo esa marca comercial. Asimismo, cabe señalar como antecedente relevante la causa119 seguida contra Wilson Gerardo Soto Mora, por el delito de infracción de marcas en perjuicio de Levis Strauss Company. En este caso, se declaró a Wilson Gerardo Soto Mora autor responsable de cinco delitos de infracción a los derechos de propiedad intelectual derivados de marcas y signos en concurso material, 119 Resolución 2004-0543 Tribunal De Casación Penal. Segundo Circuito Judicial de San José. Goicoechea, a las nueve horas veintitrés minutos del tres de junio del dos mil cuatro. 109 cometidos en perjuicio de Levis Strauss Company, y en dicho carácter se le impuso la pena de un año de prisión por cada delito que se le redujeron a tres años por las reglas del concurso material. En el mismo caso, por un período de prueba de tres años, se le concedió el beneficio de condena de ejecución condicional quedando bajo el control y orientación del Instituto Nacional de Criminología. Adicionalmente, se declaró con lugar la acción civil resarcitoria establecida por la actora Civil contra el demandado civil y en consecuencia se le condenó a pagar a favor de la actora civil en forma abstracta el daño material y ambas costas del proceso penal y civil. Finalmente, se ordenó el comisio de todos los bienes. 110 CONCLUSIONES La realización de la presente investigación ha permitido llegar a una serie de conclusiones que cobran relevancia en lo que respecta a la observancia de los derechos de propiedad intelectual, y más en específico en lo que tiene que ver con la falsificación de textiles. Lo anterior, por cuanto esta problemática socava diariamente los derechos e intereses de miles de titulares de derechos de propiedad intelectual, mismos que ven afectado su fama y su patrimonio, ya que se encuentran circulando en el mercado ejemplares falsos de mercancía identificada con signos distintivos de su propiedad. Como primera conclusión, cabe enfatizar que la propiedad intelectual es un tipo especial de propiedad, ya que no solo se considera como una gama de derechos subjetivos, sino que se trata de conocimientos que de alguna u otra forma se materializan y pasan a ser bienes de valor pecuniario y material. Tradicionalmente, esta ha sido analizada desde dos vertientes. La primera de ellas, la propiedad industrial, tiene por objeto las patentes de invención, los modelos de utilidad, los dibujos o modelos industriales, las marcas de fábrica o de comercio, las marcas de servicio, los nombres comerciales, las indicaciones de procedencia o denominaciones de origen, así como la represión de la competencia desleal. Por otra parte, los derechos de autor, describen los derechos concedidos a los creadores por sus obras literarias y artísticas, que abarca obras tales como novelas, poemas, obras de teatro, documentos de referencia, periódicos y programas informáticos; bases de datos; películas, composiciones musicales y 111 coreografías; obras artísticas como pinturas, dibujos, fotografías y escultura; obras arquitectónicas; publicidad, mapas y dibujos técnicos. Asimismo, cabe destacar la importancia y lugar preponderante que durante las últimas décadas ha adquirido el derecho de la propiedad intelectual y sus ramas asociadas. El gran auge que ha tenido esta rama de derecho se ha manifestado en el sentido que los sujetos han ido reconociendo que una efectiva protección de estos derechos les permite disfrutar de un mejor estilo de vida, garantizando la calidad de los productos y los servicios presentes en el mercado. No obstante, a la fecha este reconocimiento no ha sido suficiente, y precisamente en el curso de la presente investigación ha quedado de manifiesto cómo la presencia de mercancías falsificadas – específicamente textiles- abarrota diariamente los mercados clandestinos. No obstante, es destacable que la propiedad intelectual como instrumento para el desarrollo, fomento y resguardo de la creatividad cuenta con una base tanto legal como constitucional, aspecto que demuestra la gran importancia que se le ha dado a esta materia como parte del ordenamiento jurídico. De esta forma, en Costa Rica se ha promovido la propiedad intelectual mediante diversos cuerpos legales, dentro de los que se puede mencionar el Artículo 47 de Constitución Política, al igual que la Ley de Marcas y otros Signos Distintivos, Ley de Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales y Modelos de Utilidad, Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos, Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual, Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor. Igualmente, existe normativa más general pero aun así relacionada con la protección y 112 observancia de los derechos de propiedad intelectual, como lo son la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Ley de Protección al Representante de Casas Extranjeras, la Ley General de Aduanas, el Código de Comercio, el Código Civil, el Código Procesal Civil, el Código Penal y el Código Procesal Penal, entre otros instrumentos legales de carácter internacional y local. Como segunda conclusión, cabe resaltar los principales actores en la protección de los derechos de propiedad intelectual, tanto a nivel internacional como a nivel local, sujetos que tienen una participación activa en el resguardo y promoción de los derechos de propiedad intelectual. Internacionalmente, la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual, la Organización Mundial de Aduanas y la Policía Internacional se constituyen como tres de los principales actores en la defensa de los derechos mencionados. De igual forma, organismos privados tales como la Coalición Internacional Anti-Falsificación, y diferentes Cámaras y grupos a nivel global velan por la protección y defensa de estos derechos. Localmente, corresponde a nivel administrativo al Registro de la Propiedad Industrial y al Registro Nacional de Derechos de Autor la labor de registro de titulares de derechos de propiedad intelectual. Por otra parte, la fase recursiva de las decisiones de dichos entes se resuelve en el Tribunal Registral Administrativo. En la vía judicial, los delitos de propiedad intelectual son perseguidos en la vía penal a través de una Fiscalía de Delitos Varios, y en la vía civil los conflictos en materia de propiedad intelectual son resueltos mediante la interposición de 113 procesos sumarios por competencia desleal o procesos abreviados. Igualmente, cabe resaltar la importante participación en la lucha en contra de la infracción a derechos de propiedad intelectual que representa el Ministerio de Hacienda, a través de la Dirección General de Aduanas y la recién creada Policía de Control Fiscal. Finalmente, no debe quedar por fuera la participación activa que agrupaciones de profesionales y empresarios como lo son la Asociación de Profesionales en Propiedad Intelectual de Costa Rica, la Cámara Americana de Comercio de Costa Rica y el Colegio de Abogados de Costa Rica han tenido en la protección y defensa de los derechos de propiedad intelectual, abogando también por la existencia de un ambiente propicio y de diálogo para el tratamiento de la materia en el país. Ahora bien, en lo que respecta al objeto de la presente investigación, queda de manifiesto como tercera conclusión que el fenómeno de la falsificación de mercancías está conformado por mercancías de marca de fábrica o de comercio que lleven apuesta sin autorización una marca de fábrica o de comercio idéntica a la marca válidamente registrada para tales mercancías, o que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales, y que de ese modo lesione los derechos que al titular de la marca. Se trata de un fenómeno complejo que contrario a lo que gran parte de la sociedad considera, se extiende a una problemática que incluye desde cigarrillos, zapatos, juguetes, maquillaje, perfumes, bebidas, productos químicos, alimentos para bebés, bebidas alcohólicas, productos electrónicos, piezas de automóvil, y un sin número de artículos. En fin, basta prácticamente con 114 citar el nombre de una marca de comercio famosa y probablemente en algún lugar del mercado va a existir la versión falsificada de esta. En este sentido, la falsificación de mercancías no sólo afecta al patrimonio económico y moral de los titulares de derechos de propiedad intelectual, sino que también perjudica a las economías y estructuras sociales nacionales. En este sentido, son evidentes las consecuencias económicas que tienen las actividades de falsificación para los titulares de derechos, ya que los fabricantes de los productos afectados sufren pérdidas directas de ingresos por venta; pero además existe un paralelismo con la reducción de ingresos tributarios y por ende, la afectación de las economías nacionales que se puede ver ilustrada en la pérdida de empleos o en la reducción de puestos disponibles de trabajo. De igual forma, se desincentiva la innovación, se limita el crecimiento económico y se restringen los índices de inversión. Como cuarta conclusión y en línea con lo anterior, quedó evidenciado a lo largo de la presente investigación el hecho que grupos de crimen organizado se han empezado a dedicar a crímenes en contra de los derechos de propiedad intelectual para facilitar y financiar otras actividades ilegales, dañando así a los titulares de las marcas, y comercializando en detrimento de las empresas locales y las comunidades que no obtienen beneficio económico de estas ventas espurias. Igualmente, existe amplia evidencia para respaldar la noción de que organizaciones terroristas se encuentran dedicadas actualmente a la manufactura, distribución y venta de productos falsificados. Las organizaciones terroristas se 115 sienten atraídas hacia este tipo de negocio que además de ser rentable, permite a los terroristas permanecer relativamente en el anonimato. Como quinta conclusión, quedó ampliamente evidenciado cómo la moda es una multimillonaria actividad que abarca el diseño, fabricación, distribución, comercialización, venta al por menor, publicidad y promoción de todo tipo de prendas de vestir procedentes de todas partes del mundo. Esta industria genera que consumidores paguen sumas absurdas que no reflejan el precio verdadero del bien, sino que van más allá y son un símbolo de estatus, pertenencia a un grupo social determinado, riqueza, sofisticación y reconocimiento. Es decir, se compite por el significado de los productos y no en el precio real o sobre la utilidad de los mismos. Por ende, tratándose de un nicho de mercado atractivo y que genera altos ingresos es que las falsificaciones se convierten en el común denominador de los mercados clandestinos, ya que es una vía de obtener una ganancia patrimonial espuria. En línea con lo anterior y como sexta conclusión, quedó evidenciado que la falsificación de textiles implica como aspecto primordial la violación a derechos marcarios, al igual que la infracción a derechos de autor. Tanto los productores de dichas mercancías, al igual que los distribuidores y agentes de comercio se están aprovechando de la fuerza distintiva de una marca de prendas de vestir y accesorios, y la plataforma comercial con la que esta cuenta para inducir a engaño al consumidor y lograr colocar de esta forma los bienes en el mercado. La marca 116 registrada protege ciertas características del diseño de moda como las marcas, los logotipos, y los atributos únicos que los consumidores utilizan para identificar los diseños con una marca en particular. En cambio, el derecho de autor protege los diseños y dibujos, pero la entrega física del diseño como prenda de vestir no lo está. La copia o la falsificación comienza a ser una amenaza desde el momento en que un diseñador coloca un producto en el mercado, ya que existen otras empresas o sujetos que observan con ávidos ojos las nuevas propuestas, y muchas veces terminan por copiar estas. En lo que respecta a la magnitud de la problemática en Costa Rica y como sétima conclusión cabe resaltar que ni la Dirección General de Aduanas ni la Cámara Textil de Costa Rica (CATECO) cuentan con datos precisos sobre los índices de infracción de textiles en Costa Rica. No obstante, como consumidores no es difícil dilucidar que el mercado nacional actualmente se encuentra abarrotado de ejemplares falsos de diversas marcas y accesorios, mismos que muchos consumidores adquieren a sabiendas de que se trata de bienes falsos provenientes del contrabando ilegal. Ahora bien, en lo que respecta a los medios que ofrece el ordenamiento jurídico para combatir la problemática objeto de la presente investigación, como octava conclusión deben dilucidarse los mecanismos en la vía administrativa y en la vía judicial. Como primer mecanismo administrativo, ante la Comisión Nacional del Consumidor es posible promover procesos de defensa de propiedad intelectual vinculados al derecho de la competencia y ejecutar medidas cautelares relacionados con esa materia, En este sentido, es de vital trascendencia subrayar 117 que en esta vía debe tramitarse únicamente los procesos donde se logre demostrar un interés legítimo como consumidor, pero no como titular del derecho de propiedad intelectual. Como segundo mecanismo administrativo, deben citarse las medidas en frontera, mismas que constituyen una de las medidas cautelares más efectivas tendientes a impedir la infracción de derechos de propiedad intelectual. Precisamente, cabe resaltar el cambio de mentalidad y la voluntad con la que actualmente el Ministerio de Hacienda, específicamente la Dirección General de Aduanas, trata el problema objeto de la presente investigación. Hoy en día es común la retención temporal de mercancías sospechosas de infringir derechos de propiedad intelectual. Por consiguiente, en caso que los titulares afectados confirmen que se trata de ejemplares falsos, la mencionada Autoridad tiene la obligación de presentar una denuncia ante el Ministerio Público, misma que puede ir de la mano con una acción penal privada por parte del titular de la marca. Lo anterior, siendo que se trata de delitos de acción pública perseguibles a instancia privada. Referente a los procesos en la vía judicial, el ordenamiento jurídico costarricense contempla instrumentos de defensa tanto en la vía civil como en la vía penal. En la vía civil, es posible interponer procesos abreviados por violación a derechos de propiedad intelectual o procesos sumarios por competencia desleal. No obstante, no se encontraron hallazgos que evidencien la existencia actual de procesos en esta sede tramitados por la falsificación de textiles. Por su parte, en la vía penal los delitos que versan la falsificación de marca., venta, almacenamiento y distribución de productos fraudulentos y venta, adquisición y ofrecimiento de 118 diseños o ejemplares idénticos a una marca ya inscrita son los tipos penales que se ajustan a la problemática objeto de la presente investigación. En este sentido, Oficina de Estadística del Poder Judicial ha confirmado que no dispone de información relacionada con el número de sobreseimientos dictados en delitos afines con los derechos de propiedad intelectual, ni información precisa sobre denuncias relativas a la infracción de derechos de marca en textiles. Como conclusión final, y haciendo una síntesis del estado actual de la problemática, al igual que los medios que ofrece el ordenamiento jurídico costarricense para combatir la esta, queda claro que el fenómeno de falsificación de mercancías no tiene origen en nuestro territorio, sino que es una problemática global, lo que convierte a Costa Rica en un simple puente de mercancías y mercado para la distribución de estas. Precisamente por este carácter externo de la problemática es que los muchos de los medios existentes son insuficientes para combatir esta, debido a que más allá de un asunto legal, se trata de un asunto de comercio e intercambio de mercancías a escala global. Pese a lo anterior, ha de reconocerse que especialmente durante los últimos años ha existido un verdadero interés por parte de las Autoridades, al igual que un sector privado con una línea clara de acción e intereses bien definidos para colocar a la propiedad intelectual como una prioridad en las políticas de manejo del país. 119 Afortunadamente, han existido esfuerzos continuos de tanto el sector público como el sector privado para unificar agendas y mejorar el tratamiento que se le había estado otorgando a la propiedad intelectual en el país. Como resultado, la Fiscalía General de la República cesó la aplicación del criterio de oportunidad, y hoy en día existe bandera verde para que procesos penales por infracción a derechos de propiedad intelectual sean conocidos por las Autoridades sin que se desestimen los mimos por la aplicación de este criterio. De igual forma, es evidente como el establecimiento de la Academia de Propiedad Intelectual en conjunto con la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual vino a marcar un precedente en la región, a efectos de cultivar y esparcir el conocimiento sobre los derechos intelectuales y la forma de proteger los mismos. Todavía dicha Academia se encuentra en una fase inicial y de implementación, pero que sin lugar a dudas en el corto plazo va a posicionar a Costa Rica como un punto de referencia sobre la materia en la región. En el mismo sentido, la Estrategia Nacional de Propiedad Intelectual dada a conocer el año anterior vino a proponer una serie de políticas permanentes para fortalecer la protección y el desarrollo de los derechos de propiedad intelectual. En línea con lo anterior, el Registro de la Propiedad Industrial y el Registro de Derechos de Autor inauguraron el año anterior un moderno edificio dedicado exclusivamente a albergar ambas entidades, reconociendo entonces así el rol central que juega la propiedad intelectual en el progreso y el desarrollo de las economías. 120 Finalmente, el Ministerio de Hacienda, específicamente la Dirección General de Aduanas ha adquirido una participación importante en la defensa de los derechos de propiedad intelctual, figurando en la retención y decomiso de mercancías sospechosas de infringir los derechos de propiedad intelectual. Igualmente, con el establecimiento en el año dos mil diez de la Policía de Control Fiscal, se reforzó de una forma más exhaustiva el control sobre todas las mercancías que entran al territorio nacional, otorgando la posibilidad de alertar a los titulares o sus representantes sobre la posible existencia de mercancías sospechosas de infringir los derechos de propiedad intelectual. En síntesis, durante los dos últimos años el país ha sido testigo de pasos agigantados que en el mediano largo plazo representarán mejores condiciones para los titulares derechos de propiedad intelectual, el fomento al desarrollo de obras creativas y por ende, el desarrollo de la economía. 121 RECOMENDACIONES De conformidad con las conclusiones señaladas en páginas anteriores, resulta de gran importancia ampliar el aporte investigativo por medio de la presentación de una serie de recomendaciones con base en las cuales podría mejorarse la problemática existente en punto a la falsificación de textiles. En primer lugar, independientemente de si se llevan a cabo modificaciones legales en torno a las leyes de observancia de los derechos de propiedad intelectual, no puede dejarse de lado la necesidad de invertir en capacitar a los jueces y demás funcionarios judiciales en dicho tema, lo anterior para efectos de que exista una verdadera cultura jurídica y de reconocimiento y protección de los derechos de propiedad intelectual. Asimismo, dicha educación debe extenderse a funcionarios de Aduanas, especialmente a aquellos que participan en la inspección de las mercancías que ingresan al territorio nacional. Asimismo, instituciones importantes como el Colegio de Abogados, la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica, la Academia de Propiedad Intelectual, el Registro de la Propiedad Industrial, el Registro e Derechos de Autor, la Asociación de Profesionales en Propiedad Intelectual de Costa Rica, la Cámara de Comercio Costarricense Norteamericana, deberían cooperar más activamente con la preparación y capacitación de los titulares de derechos de propiedad intelectual, abogados y autoridades involucradas en la materia, pues el trabajo para mejorar la observancia de los derechos de propiedad intelectual debe ser integral. Es decir, así como existen falencias a nivel administrativo y judicial, también existen errores por 122 parte de los abogados, por lo que sería de gran ayuda que se lleven a cabo más y mejores programas de capacitación sobre el tema específico. En lo concerniente a la detección de mercancías que infringen los derechos de propiedad intelectual, es fundamental que existan políticas establecidas a lo interno del Registro de la Propiedad Industrial y el Registro de Derechos de Autor para que en conjunto con los titulares de estos derechos, se realice un trabajo de campo más constante y exhaustivo donde se logren detectar ejemplares falsos, y que de esta forma se logren tomar las medidas necesarias. Igualmente, es de vital trascendencia que se retome la aplicación de medidas cautelares a nivel administrativo para la observancia de los derechos de propiedad intelectual. Lo anterior, a efectos de que exista una respuesta más expedita y efectiva a este tipo de violaciones, y así se logren resultados más efectivos. En el mismo sentido, es vital que se logre implementar a la brevedad posible la habilitación de un registro oficial de los titulares y los representantes de los derechos de propiedad intelectual a nivel local, a efectos de facilitarle a la Dirección General de Aduanas y sus funcionarios la detección y decomiso de mercancías sospechosas de infringir los derechos de propiedad intelectual. Con la habilitación de este registro oficial, se facilitaría el trabajo de las Autoridades y se contaría con una base de datos permanente en la que se incluiría información de los titulares y formas de detección de mercancías falsas. De igual forma, la creación de una Fiscalía especializada en temas de propiedad intelectual es una solución viable para disminuir y combatir la infracción a los derechos de propiedad intelectual en el país. De esta forma, se acelerarían 123 los procesos tramitados por infracción a estos derechos y así lograr disminuir la cifra de infracciones. .El supuesto de lograr prevenir el delito sería la función principal de esta entidad, ya que es más eficiente solucionar el problema de raíz a dedicarse a imponer sanciones únicamente. Asimismo, dicha Fiscalía se encargaría de dirigir, coordinar, y mantener un control sobre los distintos procesos que ahí se tramiten. 124 FUENTES DE CONSULTA Material Bibliográfico 1. ANTEQUERA PARILLI (Ricardo). Derecho de Autor. Servicio Autónomo de la Propiedad Intelectual, Dirección Nacional del Derecho de Autor: Caracas, Venezuela, segunda edición, 1998. 2. CARRACEDO (Marvilia) Compliadora, Brevario del Derecho de Autor. Editorial Livosca, Mérida, Venezuela, 2000. 3. CHIJANE DAPKEVICIUS (Diego). Derecho de Marcas. Madrid, España. Editorial Reus, S.A., 2007. 4. CHISUM (Donald S.), JACOBS (Michael A.) Understanding Intellectual Property Law. New York, New York. 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Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 14 del 19 de enero de 1995). 10. Ley de Procedimientos de Observancia de los Derechos de Propiedad Intelectual (Ley No. 8039 del 12 de octubre de 2000. Publicada en el diario oficial la Gaceta No. 206 de 27 de octubre del 2000). 11. Ley de Protección al Representante de Casas Extranjeras (Ley No. 6209 del 24 de febrero de 1978. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 64 del 3 de abril de 1978). 12. Ley General de Aduanas (Ley No. 7557 del 20 de octubre de 1995. Publicada en el diario oficial La Gaceta No. 212 del 8 de noviembre de 1995). Legislación internacional 1. Acuerdo Comercial Antifalsificación. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.mofa.go.jp/policy/economy/i_property/pdfs 2. Arreglo de Madrid Relativo al Registro Internacional de Marcas. Recuperado el 30 de setiembre del 2012 de http://www.wipo.int/madrid/es/legal_texts/pdf/ 3. 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