Ref.: B-46/05 2-444/05 Empresa: EULEN SERVICIOS SOCIOSANITARIOS SA ARBITRAJE Dictado por Dolores Sánchez Cubel, árbitra en materia de elecciones sindicales para conocer las impugnaciones en esta materia, nombrada mediante Resolución de fecha 02.05.2000 del Director General de Relacions Laborals y designada conforme el procedimiento establecido en el art. 76.3 del RDLeg. 1/1995, de 24 de marzo, de la Ley del Estatuto de los Trabajadores -ET-. En el procedimiento arbitral en materia electoral en la empresa arriba referenciada, emite el siguiente laudo. ANTECEDENTES Primero.- La parte reclamante, en representación de CCOO, en fecha 01.04.05 presenta escrito de solicitud de procedimiento arbitral, siendo partes afectadas la propia empresa y UGT Segundo.- Los hechos motivadores de la impugnación, son sustancialmente, los siguientes: Constituida la mesa electoral el día anunciado en nuestro preaviso, el 01.04.05, esta resolvió cancelar el proceso electoral a raíz de sendas reclamaciones realizadas por la Dirección de la Empresa y por el sindicato UGT. Contra esta decisión se formuló reclamación sin obtener respuesta. La resolución de la mesa no se ajusta a derecho por las razones siguientes: Los reclamantes alegan que los trabajadores del centro de trabajo convocado ya participaron en su día en las elecciones celebradas hace dos años en la empresa EULEN SA. Ante este argumento nosotros consideramos que si bien es cierto que dichos trabajadores participaron en aquellas elecciones, no es menos cierto que con posterioridad a las mismas la empresa EULEN SA constituyó una nueva sociedad llamada EULEN SERVICIOS SOCIOSANITARIOS SA a la que transfirió todos los trabajadores que desempeñaban tareas sociosanitarias. Entendemos que la nueva empresa esta huérfana de representación, además de que este centro cuenta con más de 50 trabajadores lo que le convertiría en centro autónomo a estos efectos. Tercero.- La actuación arbitral, antes de emitir la correspondiente decisión final o laudo, se desarrolla de la siguiente forma: 1°.- Con fecha 04.04.05 la oficina pública da traslado a la árbitra del escrito impugnatorio, así como de una copia del expediente administrativo electoral. 2°.- En fecha, 06.04.05 tiene lugar la comparecencia, ante la árbitra, de las partes interesadas, con el objeto de conocer la cuestión planteada y sus alegaciones, de conformidad con lo dispuesto en el art. 76.6 ET. En representación de CCOO comparecen y se ratifican en su escrito impugnatorio con las siguientes consideraciones. EULEN SA presta diversos servicios (limpieza, seguridad, telemarketing, geriátricos) y en las elecciones del 2003, los 1.348 trabajadores votantes estaban adscritos a las diversas actividades de la empresa, pero el preaviso no se hizo por agrupación de centros, desarrollándose aquel proceso por agrupación de actividades. No discute que los trabajadores votaran en aquel proceso, pero participar no es estar representados, dado que en la actualidad la actividad sociosanitaria es de titularidad de la empresa que nos ocupa y en el centro preavisado no tiene representación, sin perjuicio de que, por los mecanismos de subrogación, las dos representantes elegidas en el proceso de 2003 que están vinculadas a esta actividad conservan su representación; en todo caso, la agrupación que se hizo en el anterior proceso es indivisible; acredita que una trabajadora del centro de Vallbona estuvo de alta en julio del 2004 en EUBIOS SA. En representación de UGT comparece y manifiesta que es ajustada a derecho la decisión que tomó la mesa, dado que de las elecciones del Comité del 2003 celebradas en c/ Guipúzcoa, hay dos representantes de la actividad sociosanitaria, por lo que correspondería una elección parcial para la totalidad de actividad de estos servicios. Aporta laudos B-138/99, que mantiene el criterio de continuidad de la representación en caso de subrogación y promoción parcial de elecciones en tanto que se haya producido un incremento de plantilla, y B-54/96, sobre supuestos tasados legalmente de promoción de elecciones, mandato en vigor de anterior subrogación y promoción parcial. En representación de la empresa comparece Don. D.G.M. quien aporta escrito de fundamentación y documentación justificativa y entienden lo siguiente: EULEN SERVICIOS SOCIOSANITARIOS SA tiene en la actualidad un Comité de empresa constituido por 2 miembros con mandato en vigor hasta el 14.04.07 que fueron subrogados de su anterior empresa EULEN SA en la que eran representantes de los trabajadores antes de la rescisión de los servicios sociosanitarios a esta empresa del grupo, y que la empresa EUBIOS, SA fue un cambio de nombre pero todos los trabajadores de esta actividad quedaron adscritos a EULEN SERV. SOCIOS. Los dos miembros fueron elegidos en una elección celebrada cuando estaba en EULEN SA y cuya circunscripción era toda la provincia de Barcelona y en la que participaron los trabajadores que ahora están en la empresa y centro que nos ocupa. La plantilla total nominal de EULEN SERV. SOC. a 31.01.05 es de 297 trabajadores, por lo que procede elecciones parciales, con circunscripción de toda la empresa, para adecuar a la plantilla total de la mismas, y los elegidos tendrán mandato en vigor hasta el vencimiento de los dos ya existentes, de los que justifica el reconocimiento o de la empresa como tales. A preguntas de la árbitra declara que el centro de Vallbona es el único que cuenta con 50 trabajadores y el resto de los empleados están dispersos por- centros y/o vinculados a contratas. FUNDAMENTOS JURÍDICOS El fundamento o motivo de la impugnación ha de centrarse en una de las causas que concreta el art. 76.2 del ET y el art. 29.2 del RD 1844/1994, de 9 de septiembre, por el que se aprueba el Reglamento de elecciones a órganos de representación de los trabajadores en la empresa. En el presente procedimiento corresponde apreciar la gravedad del vicio y su incidencia en el resultado electoral. El vicio alegado en el arbitraje hace referencia a si es procedente la elección total de representantes en una nueva empresa escindida para determinados servicios, que subroga a trabajadores y representantes de la actividad escindida. En relación a la continuidad o no de las representaciones de los trabajadores en la empresa cuando se produce un cambio total o parcial en su titularidad, las posturas judiciales están enfrentadas. Los tribunales vienen manteniendo que en caso de subrogación empresarial, la condición de representantes de personal no es un derecho que se mantenga y que, en general, decae el mandato del trabajador transferido desde la empresa en que fue elegido a otra distinta (TSJ Cataluña 25.02.99, AS 379; TSJ País Vasco 05.03.02, AS 1488). Esta postura judicial queda matizada en base a lo dispuesto en el art. 6 de la Directiva 2001/23/CE del Consejo (12.03.01), sobre la aproximación de las legislaciones de los Estados miembros relativas al mantenimiento de los derechos de los trabajadores en caso de traspasos de empresas, de centros de actividad o de partes de empresas. Con arreglo a esta Directiva hay que hacer la siguiente distinción: a) En la medida en que la empresa, el centro de actividad o una parte de estos conserve su autonomía, el estatuto y la función de los representantes de los trabajadores afectados por un traspaso subsistirán en los términos de las condiciones existentes antes de la fecha de traspaso. b) Si la empresa, el centro de actividad o una parte de estos no conserva su autonomía, se garantizará que los trabajadores traspasados que estuvieran representados antes del traspaso se hallen debidamente representados, durante el período necesario para la constitución de una nueva formación o designación de la representación de los trabajadores. Conforme a este principio general de continuidad de la representación, se entiende que la subrogación derivada del cambio de titularidad no altera de suyo, los mecanismos de representación de los trabajadores en la empresa si esta o, en su caso, el centro de trabajo, conservan su autonomía e identidad individualizada (STSJ de Madrid de 18.12.90 y del 24.02.94; STSJ Andalucía de 29.12.92; TSJ Valencia de 09.02.99). Por tanto, en los cambios de titularidad empresarial, el elemento determinante y diferenciador a tener en cuenta en la representatividad del personal se centra en si persiste su autonomía con su suporte objetivo: identidad de unidad electoral y de colectivo de representados. En caso de no concurrir estas circunstancias, se produce la extinción del mandato antes del tiempo, sin perjuicio del mantenimiento de las funciones representativas hasta la promoción y celebración de las nuevas elecciones sindicales (art. 67.3 ET). En el presente proceso, la subrogación de los trabajadores lo es respecto a la totalidad de los vinculados a una actividad o servicio que por escisión es asumida por una nueva empresa. Los trabajadores proceden de una empresa con varias actividades diferenciadas con sus respectivos convenios en donde se celebraron elecciones para la totalidad de los trabajadores adscritos a los distintos servicios prestados y dispersos en varios centros de trabajo, resultando de aquella elección un Comité del que dos miembros pertenecían a la actividad sociosanitaria cuya condición representativa se mantiene en la actual sociedad del grupo empresarial. En consecuencia, no se da esta identidad de centro de trabajo o de empresa, como unidad electoral precisada para justificar una elección parcial; la subrogación opera sobre una actividad, circunstancia que no se configura como unidad electoral básica, de acuerdo con la normativa electoral (arts. 62 y 63 ET). La subrogación parcial de la unidad electoral por transferencia de parte de servicios o actividad, es estimada como un supuesto de extinción del mandato antes de tiempo (TSJ Cantabria, 13.04.99, AS 2029), ante la promoción de elecciones para la adecuación a la nueva unidad electoral resultante de la escisión. El proceso electoral debe reanudarse y desarrollarse según las previsiones legales, sin perjuicio del mantenimiento de las dos representantes hasta que se culmine las elecciones en la empresa en aras a evitar la generación de un vacío representativo, motivo por el que se estima improcedente la decisión que adoptó la mesa electoral. PARTE DISPOSITIVA El laudo arbitral ha de resolver en Derecho sobre la impugnación del proceso electoral y, en su caso, sobre el registro del acta (art. 76.6 ET y art. 42.2 RD 1844/1994). El presente laudo ha de cumplir, principalmente, la función encomendada da resolver la cuestión esencial que ha sido objeto de reclamación. A la vista de cuanto se ha manifestado y de acuerdo con las consideraciones expuestas, cúmpleme, como árbitro designada, dictar lo siguiente: ESTIMAR la impugnación arbitral planteada por la representación de CCOO, con la consiguiente obligación para la mesa electoral de continuar el proceso iniciado. Es todo cuanto se decide en arbitraje de derecho, firmando el laudo emitido del que se notifica a los interesados y a la oficina pública competente. El presente laudo arbitral podrá impugnarse ante la Jurisdicción Social a través del procedimiento establecido en los arts. 127 y ss del RDLEg. 2/1995, de 7 de abril, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Procedimiento Laboral En Barcelona, 20 de abril de 2005 DOLORES SÁNCHEZ CUBEL. árbitra