VIII Contenido Preguntas y Respuestas Características y regulación del contrato de fideicomiso (Parte I) ....................................... ................................................................................................................................................................................................................................................. VIII-1 VIII-2 Características y regulación del contrato de fideicomiso (Parte I) “El contrato de fideicomiso es aquél en virtud del cual una persona, denominada fideicomitente, transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, que estará sujeto al dominio fiduciario de esta entidad fiduciaria y afecto al cumplimiento de un fin específico en favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario.” 1. Introducción El fideicomiso es una operación con poca difusión, al punto que muchos profesionales y empresarios desconocen su utilidad y regulación. Sin embargo, como veremos en el presente informe, el fideicomiso puede ser de mucha utilidad no sólo para las personas naturales, que le dieron origen al fideicomiso para fines hereditarios, sino también para las empresas, como mecanismo de explotación de bienes sobre los cuales no se tiene la experiencia, conocimiento o recursos para un adecuado aprovechamiento. Como veremos también, en algunos casos el fideicomiso es útil como herramienta de garantía de obligaciones. El objetivo del presente informe es desarrollar las principales características del contrato de fideicomiso y explicar el sentido de las disposiciones que lo regulan. 2. Marco legal El contrato de fideicomiso está regulado por los artículos 241 al 274 de la Ley N° 26702 - Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros. En los aspectos no regulados por la Ley N° 26702, se le aplican al contrato de fideicomiso las disposiciones relativas a la parte general de contratos, obligaciones y acto jurídico del Código Civil. 3. Definición El contrato de fideicomiso es aquél en N.° 158 Primera Quincena - Mayo 2008 virtud del cual una persona, denominada fideicomitente, transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, que estará sujeto al dominio fiduciario de esta entidad fiduciaria y afecto al cumplimiento de un fin específico en favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario. Para estos efectos, el patrimonio que se constituye en fideicomiso se considera distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y, de ser el caso, del destinatario de los bienes remanentes al término del contrato. Esta condición especial que tiene el patrimonio fideicometido suele generar muchas confusiones, pues comúnmente se considera que el fideicomiso transfiere la propiedad de los bienes a favor de la entidad fiduciaria, pero vemos que de acuerdo al artículo 241 de la Ley N° 26702, esto no es así. Sobre este punto, debe considerarse que el bien o los bienes que integran el patrimonio fideicometido tienen la naturaleza de un patrimonio autónomo que no se consideran como propiedad de la entidad fiduciaria, del fideicomitente, del fideicomisario o del destinatario de los bienes. De las definición que hemos dado podemos establecer los siguientes elementos característicos del fideicomiso: 3.1 Los sujetos De acuerdo a lo que señala la Ley N° 26702, en el contrato de fideicomiso participan los siguientes sujetos: Informe Especial informe especial • El Fideicomitente. Es la persona que entrega los bienes en fideicomiso. Su interés en el contrato radica en la necesidad de que el bien o los bienes que transfiere en fideicomiso sean explotados para que generen un beneficio a favor del propio fideicomitente o de un tercero. Muchas veces se trata de personas naturales que buscan otorgarle una pensión o renta a sus futuros herederos. En otras ocasiones, se trata de empresas que buscan obtener un ingreso de la explotación del patrimonio fideicometido o que buscan cumplir una determinada obligación con el fruto que genere el fideicomiso. En realidad, se pueden encontrar múltiples aplicaciones para el contrato de fideicomiso, según las necesidades del fideicomitente. • La entidad fiduciaria. La entidad fiduciaria es la encargada de explotar los bienes transferidos en fideicomiso. De acuerdo al artículo 242 de la Ley N° 26702, sólo pueden desempeñarse como entidades fiduciarias COFIDE, las empresa de operaciones múltiples que comprende el inciso A del artículo 16 de la referida Ley, las empresas de servicios fiduciarios autorizadas para tal actividad y las empresas señaladas en el numeral 1 del artículo 318. La entidad fiduciaria tiene por obligación en el contrato de fideicomiso la Actualidad Empresarial VIII-1 VIII Informe Especial de cumplir con la finalidad pactada en él a través de la explotación de los bienes constituidos en patrimonio fideicometido. Como contraprestación por sus servicios, la entidad fiduciaria cobra una retribución que será obtenida también de la explotación del patrimonio fideicometido. • El fideicomisario. Es el beneficiario del fideicomiso, es decir, la persona que recibirá las rentas o productos obtenidos de la explotación del patrimonio fideicometido, según se haya pactado en el contrato. De acuerdo al artículo 248 de la Ley N° 26702, el fideicomisario puede ser el mismo fideicomitente. • Destinatario de los bienes remanentes. Una vez que ha culminado el fideicomiso, ya sea por el vencimiento de su plazo de duración o porque se ha cumplido con la finalidad establecida en el contrato, los bienes remanentes deberán entregarse a la persona designada en el contrato, que puede ser el propio fideicomitentes o el fideicomisario. Si no se señala expresamente al destinatario de los bienes en el contrato, la entidad fiduciaria deberá devolverlos al fideicomitente o a sus herederos. 3.2Patrimoniofideicometido El patrimonio fideicometido está conformado por el bien o conjunto de bienes que entrega en fideicomiso. Hemos mencionado que el bien o el conjunto de bienes que se constituyen en fideicomiso son transferidos por el fideicomitente a la entidad fiduciaria, pero esta transferencia no se realiza a título de propiedad, pues la propia Ley N° 26702 en su artículo 241 señala que el patrimonio Preguntas y Respuestas fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes. Los bienes que pueden ser constituidos en fideicomiso pueden ser muebles, inmuebles, derechos de crédito, valores mobiliarios y en general, todo bien o derecho que sea susceptible de ser aprovechado económicamente. 4. Formalidaddelcontrato El contrato de fideicomiso debe celebrarse entre el fideicomitente o la entidad fiduciaria y debe constar por documento privado o protocolizado notarialmente. También se constituye por la voluntad unilateral del fideicomitente expresada en su testamento. Para que el fideicomiso sea oponible a terceros es necesario que la transferencia a la entidad fiduciaria sea anotada en el registro público correspondiente cuando se trate de bienes inscribibles. En el caso de bienes no inscribibles en un registro públicos, el fideicomiso es oponible cuando se realice la entrega, el endoso u otro requisito exigido por la ley para la transferencia del bien. Cuando se trata del fideicomiso en garantía, la inscripción del contrato en el registro correspondiente otorga el mismo orden de prelación que corresponde en función al momento de la inscripción. que hubieran nacido o estuviesen concebidos al momento de constituirse el fideicomiso, el plazo se extiende hasta la muerte del último de los fideicomisarios. • En el fideicomiso cultural, que tenga por objeto el establecimiento de museos, bibliotecas, institutos de investigación arqueológicos, históricos o artísticos, el plazo puede ser indefinido y el fideicomiso subsiste en tanto sea factible cumplir el propósito para el que hubiere sido constituido. • En el fideicomiso filantrópico, que tenga por objeto aliviar la situación de los privados de razón, los huérfanos, los ancianos abandonados y personas menesterosas, el plazo puede igualmente ser indefinido y el fideicomiso subsiste en tanto sea factible cumplir el propósito para el que se le hubiere constituido. • En los casos en los cuales el plazo del fideicomiso debe ser necesariamente extendido más allá del límite legal máximo, a fin de no perjudicar intereses de terceros, la Superintendencia de Banca y Seguros podrá autorizar su vigencia por el término estrictamente necesario para la consecución de los fines previstos. 5. Plazodeduración El artículo 251 de la Ley N° 26702 establece que el plazo máximo de duración del fideicomiso es de treinta años, con las siguientes excepciones: • En el fideicomiso vitalicio, en beneficio de fideicomisarios determinados Ficha Técnica Autor : Cristhian Northcote Sandoval Título : Características y regulación del contrato de fideicomiso (Parte I) Fuente : Actualidad Empresarial, N.º 158 - Primera Quincena de Mayo 2008 Área Derecho Comercial Respuesta a las preguntas planteadas en la segunda quincena de abril de 2008 1. ¿Cuál es la diferencia entre el interés moratorioyelcompensatorio? El interés compensatorio es aquél que se cobra como una retribución por el otorgamiento de un crédito o financiamiento y se computa desde el momento en que se celebra la operación hasta el momento en que se cumpla con el pago, de acuerdo a los plazos pactados. El interés moratorio tiene una naturaleza distinta a la del compensatorio, pues constituye una indemnización por el daño causado por la demora o incumplimiento en el pago. De esta manera, el interés moratorio se computará desde la fecha en que se produce el incumplimiento hasta la fecha en que se cumpla con el pago. 2. ¿Enquéconsisteelcontratodesuministro? En el contrato de suministro existe una persona, denominada suministrante, que se obliga a proveer a otra persona, denominada suministrado, de cierta cantidad de bienes a cambio del pago del precio correspondiente. El suministro puede consistir en entregas periódicas o continuas. Las preguntas planteadas a continuación serán absueltas en la segunda quincena de mayo de 2008 1. ¿Las facturas con títulos valores? 2. ¿Las sociedades comerciales de responsabilidad limitada tienen directorio? VIII-2 Instituto Pacífico N.° 158 Primera Quincena - Mayo 2008