Análisis del instrumento público. 9ª parte

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PRÁCTICA NOTARIAL
ANÁLISIS DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
9ª PARTE
RAMÓN INFANTE GARCÍA-CONSUEGRA
Oficial de Notaria (jb) – Madrid
LA PARTE DISPOSITIVA
L
a parte dispositiva es la tercera parte o
sección de la escritura pública y está destinada a recoger la voluntad de las partes
y a articular el negocio jurídico que motiva su
otorgamiento. Por lo tanto, las dos partes anteriores (comparecencia y exposición) se subordinan a esta y no tienen otra misión que servir
a ella. En esta parte se formaliza el negocio
que lleva a las partes a la notaría y se pactan
las condiciones de la compraventa como veremos a continuación. En la compraventa, hay
dos elementos reales “la cosa” (finca o derecho
que va a ser objeto de venta) y el “precio”
(cantidad que se paga). Por lo tanto, la obligación principal del vendedor es entregar “la
cosa” y la del comprador, pagar “el precio”.
Con lo anteriormente expuesto, ponemos
fin a lo que denominamos la “parte expositiva”. Le sigue la parte “DISPOSITIVA” que es
aquella en que se relacionan las cláusulas o estipulaciones en que los otorgantes formalizan
el negocio jurídico en cumplimiento de la voluntad por ellos pactada, que enlazaremos con
la parte “expositiva” de la escritura, con esta,
o parecida fórmula:
“II.- Los señores comparecientes, según intervienen, tienen convenida la compraventa
de la finca antes descrita que formalizan conforme a las siguientes ESTIPULACIONES (o
cláusulas):
Comenzaremos por transcribir el art. 176
del RN:
“Art. 176.- La parte contractual se redactará de acuerdo con la declaración de voluntad de los otorgantes o con los pactos, o convenios entre las partes que intervengan en la
escritura, cuidando el Notario de reflejar con
la debida claridad y separadamente los que se
refieran a cada uno de los derechos creados,
transmitidos, modificados o extinguidos,
como asimismo el alcance de las facultades,
determinaciones y obligaciones de cada uno
de los otorgantes o terceros a quienes pueda
afectar el documento, las reservas y limitaciones, las condiciones, modalidades, plazos y
pactos o compromisos anteriores.
La aceptación de la oferta a que se refiere
el artículo 1.262 y de la estipulación a favor de
tercero del artículo 1.257, la ratificación del párrafo 2.° del artículo 1.259, todos del Código
Civil y, en general, la adhesión a todo negocio
jurídico, cuando en las escrituras matrices no
aparezca la nota que las revoque o desvirtúe y
la Ley no exigiere expresamente el requisito de
la unidad de acto, podrán formalizarse mediante diligencia de adhesión en dichas matrices, autorizada dentro de los sesenta días naturales a
contar desde la fecha de su otorgamiento, o en
escritura independiente sin sujeción a plazo”.
El Notario, como determina el párrafo 1º
del art. 147 del RN “redactará el instrumento
público conforme a la voluntad común de los
otorgantes, la cual deberá indagar, interpretar
y adecuar al ordenamiento jurídico, e informará a aquellos del valor y alcance de su redacción …” El 2º párrafo del mismo artículo, dice
“Lo dispuesto en el párrafo anterior se aplicará incluso en los casos en que se pretenda un
otorgamiento según minuta o la elevación a
escritura pública de un documento privado”.
Es principalmente en esta parte “dispositiva”,
donde el Notario tiene que usar de su especial
preparación técnica, ya que tiene que convertir en preciso lenguaje jurídico las muchas
veces incorrecta expresión que suelen usar las
partes al declarar su voluntad. Por lo tanto el
Notario al redactar el documento y, principalmente la parte dispositiva, debe hacerlo con
absoluta claridad y veracidad.
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La Sentencia a que nos referimos en números anteriores, también ha suprimido el segundo párrafo del art. 147 del RN que aparece
en cursiva subrayado en el párrafo anterior.
Según esto, parece que la función del notario a
que se refiere el primer párrafo, no es de aplicación a los casos en que se le presente una minuta para redactar la escritura conforme a ella,
ni cuando eleve a escritura pública un documento privado entregado por los otorgantes.
Es en la parte “dispositiva”, donde el Notario tiene
que usar de su especial preparación técnica, y convertir
en preciso lenguaje jurídico
las muchas veces incorrectas
expresiones de las partes
Ante esto, debemos hacernos una pregunta ¿la supresión del citado párrafo segundo
quiere decir que el notario no deberá entrar en
la legalidad o ilegalidad de la minuta que le
entregan para redactar la escritura, o del contrato privado que eleva a público?. Si esto
fuera así, ¿Dónde quedaría el
control de legalidad que le
impone el art. 145 del RN, en
la redacción de las escrituras?, ¿acaso no tiene rango
de escritura la redactada conforme a minuta o el contrato
que se eleva a público?. ¿El
notario está obligado a aceptar lo que se le lleve escrito?.
Parece descabellado. Pero si
no es así, ¿Qué sentido tiene
la supresión del citado segundo párrafo?. Espero que
muy pronto nos lo aclaren.
“Lo dispuesto
en el párrafo
anterior se aplicará
incluso en los casos
en que se pretenda
un otorgamiento
según minuta
o la elevación a
escritura pública
de un documento
privado”.
Cada vez es más frecuente que los otorgantes vayan
al Notario asesorados por un
Letrado, y en ocasiones, incluso con un proyecto o minuta relativa al acto o contrato que someten a su autorización, o con un contrato privado para su elevación a escritura pública. Si este es el
caso, parece que está claro
que el notario no podrá limitarse a redactar la escritura según la minuta
que le han facilitado, ya que el art. 147 del RN
reafirma la labor del notario en cuanto a la redacción y asesoramiento y esta labor subsiste
en los casos de otorgamiento según minuta, o
de elevación a público de un contrato privado.
Por lo tanto, el notario, no podrá aceptar minutas que no se correspondan con la legalidad,
contengan incorrecciones o sean insuficientes
para la eficacia del negocio jurídico que se va a
documentar. En el caso de minutas ilegales el
notario no deberá autorizar el documento,
pues el art. 145 del RN le impone el control de
legalidad, por lo que en el caso de minutas incompletas o incorrectas, el notario tendrá la
obligación de informar a las partes sobre el alcance y efectos de la minuta y completar o rectificar lo que sea procedente haciendo las reservas y advertencias pertinentes, dejando
constancia en la escritura de que ha sido redactada conforme a minuta y si le constare, “tam-
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bién” consignará la parte de quien procede
ésta, como determina el tercer párrafo de este
artículo, que no ha sido suprimido.
La autorización del instrumento público, tiene carácter obligatorio para el
Notario a quien se sometan
las partes. La negativa del
Notario sólo puede proceder en estos casos
cuando pretendan imponerle fórmulas o minutas que atenten contra la legalidad del negocio jurídico que documente, o no lo expresen con suficiente claridad para que cumpla los
efectos jurídicos deseados por ambas partes,
sin perjudicar los derechos de personas que no
intervengan en el documento.
Como se desprende del segundo párrafo
del art. que comentamos, la ratificación por
personas que no estuvieron representadas con
poder suficiente, las adhesiones al negocio jurídico cuando éste por Ley no requiera la unidad
de acto y cualesquiera aclaraciones complementarias que hubiera que hacer al instrumento público, podrán formalizarse mediante diligencias
a continuación, siempre que se formalicen dentro de los sesenta días naturales a contar del
otorgamiento de la escritura. Si se formalizan
en escritura, no estarán sujetas a plazo, salvo
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que antes de la ratificación se hubiera revocado
o desvirtuado el acto o contrato que se debía de
ratificar para que surtiera todos sus efectos.
La fórmula de la diligencia es muy socorrida y habitual. Hay veces que no se aporta un
determinado documento en el acto del otorgamiento (recibos de contribución para la referencia catastral, exhibición de la copia autorizada del título, el poder que se manifiesta y
que no exhiben o lo hacen con una copia simple, fotocopia o testimonio, la ratificación del
cónyuge de una de las partes intervinientes
para ratificar; la ratificación del representado
verbalmente, etc.). En estos casos, se hará la advertencia oportuna en la escritura mediante la
fórmula “advierto a los comparecientes, que la
eficacia de esta escritura, queda condicionada
a la exhibición o aportación de la copia original
del poder invocado por D. ..... lo que se hará
constar por diligencia a continuación de la presente”. No siempre los efectos de la escritura
quedarán supeditados a la aportación o exhibición de un determinado documento. Por ejemplo, la no exhibición del recibo de contribución,
o del certificado de la comunidad que justifique estar la finca objeto de venta al día en el
pago de las cuotas, la no exhibición del título
original al Notario para que éste ponga la nota
de que ha sido vendida la finca, etc., no resta
valor o efectos jurídicos al instrumento público.
Pero la no ratificación de una persona que ha
estado representada verbalmente puede provocar su anulación, además de no poder acceder al Registro de la Propiedad. Y la no exhibición de un poder invocado para que el Notario
lo haga así constar, impedirá igualmente la inscripción en el Registro correspondiente.
La diligencia de exhibición o de ratificación, a continuación del instrumento público,
es elemental. Cuidando en los casos de comparecencia de una persona para ratificar la representación verbal alegada por su representante o/y el contenido de la escritura, de dar fe
de conocimiento por los medios admitidos por
la Legislación Notarial y el juicio de capacidad.
Un ejemplo de diligencia podría ser el siguiente: “DILIGENCIA.- Para hacer constar, que hoy
..... de ......... de ..... comparece ante mí D. .......
(circunstancias personales), a quien conozco (o
identifico ....) y juzgo con capacidad legal bas-
tante para este acto, al efecto de manifestar
como hace, que ratifica la representación verbal alegada en su nombre por D. ........ y el contenido íntegro de la escritura precedente, que
declara conocer. Del contenido de esta diligencia que he leído por su elección al compareciente que la aprueba y firma, extendida en
este folio ...... yo el Notario, que signo, firmo y
rubrico, doy fe”.
Si la diligencia fuera simplemente para exhibir al Notario un documento que se ha citado pero no exhibido en el otorgamiento, es
más simple ya que no precisará de la comparecencia de ninguna de las partes. El texto podría ser el siguiente “DILIGENCIA.- Para hacer
constar, que con fecha de hoy, se me exhibe y
devuelvo, copia autorizada del poder invocado
por D. ..... (o recibo de contribución o copia del
título, etc.), en el documento precedente,
apreciando yo el Notario la concordancia del
mismo con las manifestaciones efectuadas por
dicho señor. Yo el Notario, que signo, firmo y
rubrico, doy fe.”. O cuando proceda, se dirá
“del que deduzco fotocopia, idéntica a su original, que dejo unida a la presente.
En los supuestos de elevación a escritura
pública de un documento privado, el artículo
147 del RN en su segundo párrafo también garantiza la labor del notario. Debemos tener en
cuenta que mediante la elevación a escritura
pública del contrato privado, este, queda convertido en escritura pública con todos los efectos de esta. No podemos confundir la “elevación a público del contrato privado” con la
“protocolización de documento privado”, la
protocolización se hace mediante “acta”, no
mediante “escritura” y su finalidad es la de
mera conservación o la de probar su existencia
en una fecha cierta, que es la del Acta.
La parte dispositiva en la que nos encontramos es, como hemos dicho, la tercera parte
de la escritura y está destinada a recoger la voluntad de las partes y a articular el negocio jurídico que motiva su otorgamiento.
Comprende una serie de “cláusulas” o “estipulaciones”. La primera, es aquella en la que se
produce por voluntad de las partes, la venta o
transmisión del inmueble objeto de la escritura
que desarrollaremos en el siguiente artículo.
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