LAS CARACTERÍSTICAS DE LAS JURIDICAS EN EL PENSAMIENTO Joao: 1. NORMAS CLÁSICO G. Pon'rnu ' lnnoououóu La antigüedad clásica concibió siempre -a través de sus la importante función grandes debe pensadoresque el derecho en el desenvolvimiento positivo y basamismo de la sociedad Desde política. luego. para el el mundo de las norma pensamiento tradicional, jurídicas debe espositivas siempre ser reflejo de un orden superior. se manifiesta ora en la armonía table, permanente, cósque mica ora en la ley natural (para el hombre pagana). (para el hombre acceder al conocimiento de cristiano). que permite la ley eterna, divina en cuanto plan de la sabiduría dirige más cumplir mento todas 2. las acciones knucnom Juro Un buen podemos cómaco, la otra misma y mociones num v 1.o es es y no legal de JUI’I'O humanas. roamvo GRECIA Y Bom de en “En legal. fuerza ferentemente un ejemplo encontrar dice: hombres; L0 NATURAL lo expuesto precedentemente l_o Aristóteles. quien en su Ética a Niy parte es natural político una todas tiene la lo que. en partes, el derecho Es natural de las diversas opiniones depende en todo lo que, principio, puede ser modo tal modo o del contrario. pero del Profesor adjunto regular de Filosofia Puceiro del Dmho de Zuleta en la cátedra de Buenos Sociales de la Universidad Y Ciencias ° ral de los ¡ndique GeneDerecho y de Teoria de Derecho la Facultad en Aires. 76 LECCIONES de cesa ser indiferente 7, 1134 V, cap. Y ENSAYOS desde que la ley lo ha resuelto" (libro b). aristotélico haber sido parece copiado más o menos textualmente siglos más tarde por las Instituse tas de Gayo, donde “Todos los pueblos esexpresa: que las leyes y las costumbres, tán regidos por siguen en parte les es propio, un derecho en es coque parte un derecho que los hombres. En efecto, mún a todos el derecho cada que le es propio derey se llama pueblo se ha dado a sí mismo el derecho cho civil (ius civile), es decir propio de la ciudad mientras la razón natural (Civitas), que aquel derecho que establece entre todos los hombres (naturalis ratio) y es oblos pueblos es llamado derecho servado por igual por todos decir el derecho usado de gentes es (ius gentium), por todas las naciones Es eso el pueblo ro(omnes gentes). por que en mano está regido y en parte por su propio derecho parte un derecho común a todos los hombres” (Institutos, I, 1). por El pensamiento En todo el derecaso se alude en las obras citadas que cho de una sociedad de una comunidad perfecta, política? mente es en y soberana independiente parte de origen natues La ral, y en parte de origen humano, decir, convencional. idea también de está en Cicerón, presente quien a través la ley buena fórmulas estoicas afirmaba que para distinguir de la mala no tenemos más norma la de la naturaleza que (Las leyes, libro I, 16). 3. JUSTlClA-PRUDENCIA E INTELIGENCIA-VOLUNTAD Ahora bien, corresponde el poder descubrir legislador del do, de tal fiel reflejo. que es Así, “en la ciencia como la del jefe o la del de dictar leyes”, tal como cultad Ética suerte Según al a la recta el orden política prudencia antes menciona- jurídicas positivas prudencia política hay una la faella otorga arquitecto: la Aristóteles en lo sugiere sean normas su Nicómaco. a través virtud las que de el derecho declarar o definir concepción, a la prudencial, pues pertenece reconocer la realidad y como permite esta las teológica, lI-Il, cardinal expresión 1 Suma 2 La quicio. eje alrededor Precisamente del a esta normas cardinalz, cual se q. 60 a. l. proviene denominan la vida gira toda con- del latín, cardo, que cardinales virtudes moral del hombre. designa porque al son eje o el m 77 secuencia deello En otras obrarconjusticia. las palabras: los derechos a distribuir forman parte de la realidad lo tanto no distribuir con podremos justicia si no colo real'. cosas o y por nacemos la justicia es una virtud Ciertamente. recüfica a la que voluntad a seguir las ordenanzas de la ley en lo y la inclina mira al bien del otro. Sin embargo. en la confección que de las leyes positivas. obrar con rectitud es mmester para la voluntad del legislador esté impregnada de justicia. que Corno enseña el orden va al Lachance. “para establecer que bien común es desearlo. Se necenecesario, previamente. sita acallar las ambiciones desordenadas. purificar el querer de todo rasgo de parcialidad. es la obra de la justicia". y esto esto: "No todo lo que le place al príncipe Eirpliquemos tiene caerlamos en vigor de ley puesto que de lo contrario un voluntariamo irreñ-enable. La razón impera a la voluntad y le sirve de inteligente recto; desde guía para un actuar es sin ella no tenderíaluego la voluntad importante porque mos hacia hacia algún bien, pero si tendemos algún bien es a lo hemos conocido la inteliporque gracias previamente gencia’“. En efecto, rio la antes el fin. querer de determinarse Y la determinación del inteligencia implica el querer no impera los medios que fin malo. no puede obligar fin, un éste conducen. rey. de es menester Si se concede recordar que los medios es necesadefinitiva impera. que fin. Quien no quiere el él llevan; y quien quiere a medios nadie a los que del que la ley es la voluntad a a la voluntad. por razón tener ser una voluntad fantaseadora. capricholey, no debe una sin forma una voluntad y sin regla. sino desviada. la dirección una para apropiada por enriquecida una las normas: a la que van voluntad. dirigidas La retiene por tanto. y su regla. en la razón. que sufo'rma la es la del aun de todo rey. acto, gla propia y homogénea sa. voluntad sociedad 3 Acerca también den de ‘ entre lo: de la interconexión el ser y el valor. valores. Moenia. n° entre los valores p. 139 a así y las Jorge. Portela. Ver XIV. TJLP. Lachance. Louis. El concepto Tomás, Bs. A3.. 1953. p. ¡21. Santo Paz como El y Micra. or- 149. de derecho según Aristóteles u de canen Duna Escoto y la noción Jorge, El voluntarirmo torno al en "Prudentia tr'olo. Iuris", t. H. p. 49 a 60 y Apostillas oolr'llntamt. 51. Aires de Buenos de Abogados mo “Rev-¡sta del Colegio jurídico. 5 Portela. . p. 75 a 84. 78 LECCIONES razón. zón, se el que fatalmente Desde desliza Y ENSAYOS el orden de la radesprecia la pendiente de la iniquidad“. por clásica se antigüedad haya insistido la importancia tenía la ley como fundaque en la polis (recordemos el célebre pasaje de el pueblo debía luchar expresaba que por allí que no tanto sólo en del orden mento cuando Heráclito la ley como por De en legislador la sus murallas) éste necesario justicia —rasgo ma jurídica debía poseer. sino también en imprescindible- e el carácter la que de nor- no resulta inocente en el pensamiento Así las cosas, que un tradicional se principio general reafirmara a la ley como lo que se incluso en la existencia de un de vida, patentiza de obras tituladas Sobre las leyes". Ello indinúmero gran le debía el en todo la importancia ca, caso, y el respeto que al mundo de las normas hombre jurídicas positivas: antiguo la sujeen la medida en sea el legislador que respetada por una ción de la ley a la justicia, esa misma como “ley” opera la barbarie verdadera línea de demarcación entre y la civilización. De esta forma el derecho es el basamento positivo de la sociedad él permite la mismo política en tanto que común. consecución del orden, la paz, la seguridad y el bien 4. y EL APORTE El respeto justa, ha DEL a sido CRISTlANlSMO AL la autoridad, siempre en una CONCEPTO tanto constante DE AUTORIDAD la misma el en sea legítima pensamiento 5 Ver El concepto de derecho, ArisLachance, Curiosamente. p. 127. define a la ley como la “razón sin pasión" (Política, l, 16, 1287 y De Por otra el fundamento anima, 3. 10. 433 a 26). parte entre los romanos de la autoridad soberana es la autoridad de la ley, de allí que “nada hay tan como el vivir además: propio del imperio según las leyes", sosteniéndose “todos se a la divina casa" lo cual rijan por las leyes. aun los pertenecientes fuera sintetizado admirablemente cuando sostenía puesto por Cicerón que todas en nuestras los derechos, la libertad, la salvación, comodidades. que de las leyes, no nos de las leyes. fin. las obtenemos apartemos tóteles . 7 de la ley, Centro de Estudios Constitucionales, Jaeger, W., Alabanza de ejemplo. las a simple titulo mencionarse, 1982, p. 4. Pueden de Platón, Cicerón Utilizaremos y Teofrasto. aquí la palabra tradiEl reino el sentido Ver al respecto, Rene Guénon. empleado por cantidad de los tiempos. 1976. especialy los signos Ayuso. Madrid, mente En Crisis del mundo el cap. XXXI (“Tradición y Tradicionalismo"). el gran afirma francés moderno. pensador que la aparición de las doctrinas el elemento cuando “naturalistas” o antimetat‘ísices se siempre produce soasume el poder temporal en una civilización que predominio representa moderdel mundo bre el que representa a la autoridad (ver Crisis espiritual Madrid, obras ción de la no, en Huemul. 1966. p. 65. nota l). uncaom 79 cristiano buen y un ejemplo de ello lo encontramos en la a los Epístola de San Pablo Romanos (13.1): “‘l‘odos esten sometidos a las autoridades superiores. Porque no hay autoridad de Dios. y mantas que no provenga existen han sido establecidas Dios“. Y el pensamiento por contipaulino núa del siguiente modo: “... quien desobedece a las autodesobedece a la ordenación ridades, de Dios. Por conlos que tal hacen. siguiente ellos mismos se acarrean la condenación. 3. Mas los magistrados no son de temer por las buenas obras se que hagan, sino por las malas. ¿Quieres tú no temer de aquel tiene el poder? Pues obra que bien: de el alabanza. 4. Porque y merecerás es un ministro de Dios tu bien. para Pero, si obras mal. tiembla: porque no en vano se ciñe la espada, siendo como es ministro de Dios, para ejercer su justicia castigando al que obra mal. 5. Por tanto. es necesario le estéis que sujetos, no sólo por temor del castigo. sino también conciencia. 6. Por esta por misma razón son ministros pagad los u'ibutos; de porque sirven. Dios, a quien en esto mismo \7\ Pagad. pues. a todos los que se les debe: al que al que impuesto, tributo. tributo: al que temor, al que honra, honra". impuesto; temor; El párrafo citado, no solamente a las autoque se refiere ridades eclesiásticas sino también a las civiles, nos muestra la actitud de respeto y sumisión que debe guardar el cristiano del gobernante Se privilegia respecto justo. aqui a la autoridad éste entraña la unidad y el poder que puesto que del poder de voluntades indivipermite guiar la diversidad duales. Además en la medida en la autoridad es leque realizar gítima y cumple su finalidad y especifica. permite el orden necesario la convivencia de los inplasmar para dividuos. Una de las manifestaciones externas de la autoridad, consiste en la posibilidad como de dictar leyes que. iremos la caracteristica esencial de ser Justas. visto, deberán poseer Para el hombre moderno quizas esto pueda ser una perogru. el hombre vivía pero muy antiguo íntimamente la conexión derecho necesaria entre existente y just1c1a: el razonamiento es lógico puesto que si la autoridad prowene de de a través Dios, ella debe políticas expresarse normasy ser obedecrdas. rectas necesitarán y que por lo tanto. se clasica No es que en la antigüedad cayera en la ingea1 provenir de nuidad de suponer norma. que toda una autola de cuahdad ridad legítima, adquiría automáticamente una verdaera consrderada A1 respecto, la industicia justa. caucosta dera a toda evitarse y cuyas patología que debia llada. 80 LECCIONES Y ENSAYOS se más comunes —como podían encontrar ya se explicó un en acendrado anteriormentevoluntarismo en desmedro o en una de la inteligencia desordenada rectora, compulhumanas de las pasiones debida asimismo a que sión ellas razón. resultan no guiadas adecuadamente por la recta sas 5. EL EJEMPLO DE LEGISLACIÓN LA ESPAÑOLA el análisis del fenómeno jurídico es realisdebían características las que presentar como verdaderos recordatorios que debían ser los encargados de dictar las normas por seguidos Al respecto resulta jurídicas positivas. digno de mención lo que afirmara San Isidoro de Sevilla alrededor del año 615 cómo debía ser conen sus (V, 21); al estudiar Etimologías feccionada una de ley: “La ley será honesta, justa, posible, acuerdo la naturaleza, en consonancia con las costumcon al lugar bres de la patria, apropiada y a las circunstancias a ser su —no necesaria, útil, clara temporales, vaya que por induzca a error-, no dictada beneficio oscuridad, para parsino en del bien común de los ciudadanos". ticular, provecho Lejos de ello, bien las y más funcionaban normas, ta, El pensamiento constante en isidoriano se repite prácticamente antigua legislación española y en al fuero En esta posteriores juzga. “La ley es por demostrar como todas últilas de y es fuente é que faze, é que ordena las é govierna la cibdad, é ama costumbres, el puemaestra de vertudes, é vida de tod. iusticia, y es blo". “La é non deve deve seer manifiesta, ninguno ley seer Et deve ella. seer según la engannado por guardada costumbre de la cibdad, é debe seer convenible al logar. é al hoé deve seer é debe tener derecho, y egualdad, tiempo, ante é digna é provechosa, E debe omne é necesaria. nesta, nasce mas ella demuestra catar, si aquello por pro 'adeque más si terná damno. lantre, omne, que por Que entienda ó si se pued é si manda tener nuzimiento, honestad, pro que tener sin periglo" (libro I, título II, leyes II y IV). una . las ma, cosas recopilaciones por ejemplo, de Dios, disciplina, la encontramos: é que demuestra el muestra bien bevir, derecho, afirma: se mismo de España modo en el fuero real entenla pueda todo home ley debe ser manifiesta, que no sea y que ninguno engañado por ella, é que sea coné é derecha, a la tierra é al tiempo: é sea honesta, La idea se reé provechosa" (libro I, título VI, ley II). Del "La der, venible igual, é que buenas LICCIONB a] las Partidas: en ser las leyes. é muy “Cumplidos deben é atadas. de guisa que sean ciudades. con razon. e sobre coe las palabras que pueden ser segund natura. de ellas. é llanas é paladinas. de manera buenas. que sean todo que hombre las puede entender e retener. E ou'oal han de ser sin escatima e sin pimto: no de el derecho porque puedan sacar neón torcitera su mal entendimiento: por queriendo mostrar la mentira. o la verdad. e por verdad: por mentira: no sean contrarias las unas a las otras" Parti(Primera que da. titulo I. ley VIII). pite sas El terísticas resante dos los las mismas caracEspátula (título I. ley II) contiene antes señaladas un generales y agrega punto intea la obediencia ala Ley (ley IX). respecto Asi, “Toomes deven ser tenidos de obedecer las leyes. e los las La primera porLa segunda lo que ellos ellos son fazedolas ellos Salen que ellos las obedezcan Otros! el pueblo las primeriamente. deve La primera obedescer otras tres razones. por porque es buena son mandamientos de señor. La segunda porque e les tuelie les aduze daño. La tercera porque pro". mayormiente que porque son por reyes los tenudos ayudan son res dellas. e de es estas por razones. e leyes ani-ados guardados. a conplir justicia e derecho. fazer. derecho La tercera que pues porque que de la reveladora La ley transcripta resulta sumamente del derecho atención merecia la realidad posique las nor—en tanto fuera justo- para el espíritu clásico: mode índole debían ser obedecidas exigencia por una en del orden la exigencia en lo que mucho tiene que ver “El orden es el más hondo sentido platónico y agustiniano: diferentes cosas la disposición a las y alas iguaque asigna de Dtos, XIX, les el lugar que les corresponde" (La Ciudad especial tivo ma ral. 13, l)‘. idea la reiterar vuelve a En fin, la Novísima Recopilación isidoriana (libro III, título II, ley I): “debe la ley aer mala pueda entender, y que_nmguno hombre todo que a la tierra y al ella resciba engaño. y que sea convemble derecha y provechosa". y honesta. nifiesta. por tiempo, delos ' de Dios. mx. ¡3. 11. Respecto La Ciudad San Agustin, ante anterionnente puede contultnrse aalmlamo eedentes descripto: hispanos ll'l nec la Le: Wiaigolhomm: quemquam “Lex erit manifiesta. capuonem c1-lo de los ciudadanos vium y a ninguno devocablt" (La ley será manifiesta, llevará a engaño); libro H. de lege, cap. 4. I. titulo l. Location“ y Ens-von. 82 6. LECCIONES TomAs AQUINO DE Y LA Y ENSAYOS OBEDIENCIA A LA LEY En plena Edad de Aquino estudia las cuaMedia, Tomás de la ley y los modos de justicia lidades o injusticia posibles A partir ella puede de este presentar. análisis, se arrique “teoría civil" ba a una en la que general de la desobediencia coherente notamos una línea no se de la teoría que aparta referida a las razones de obediencia a las agustiniana leyes como otra en la “Suma parte profanas, que por Teológica" de la. Ley, I-IT, q. 95 a. 3) ocupa un (Tratado lugar destacado el comentario de la definición de San Isidoro de respecto la ley. Ahora do la en bien, tres por ordenan justas se razón el las aquinatense diferentes: común; b) a) en en razón leyes razón de su pueden del autor, fin, ser cuan- cuando no excede la potestad del legislador, y c) se las cargas a los forma, cuando goimponen de proporcionalidad. igualdad el foro de la en leyes tienen poder para obligar de la con Tales conciencia de obediencia ‘ para motivos al bien ley establecida bernados exisitiendo (I-II, respecto q. 96 a. de ellas un verdadero deber 4). las leyes pueden ser dos moInversamente, injustas por al bien humano de tivos: a) ya sea que se opongan por razón fin (v.gr., cuando su un a soberano impone leyes onerosas los súbditos motivado razones del por egoístas y alejadas bien o razón de su cuando un hombre común, autor, por dicta la potestad le ha sido otorleyes que traspasan que las cargas gada), o b) por razón de la forma (p.ej., se reparten a los súbditos de una manera desigual). Al no ser dos, tales es que leyes evitar para la ende, no de los motivos señalapor cualquiera si no “no obligan en el foro de la conciencia, el escándalo Existe, por y el desorden”. de de la desobediencia a condición pero dicho con acto, un mal mayor. justas, posibilidad produzca, se La actitud en cierto de Tomás de Aquino resulta aspecto más flexible la del mismo Sócrates, que quien negaba toda el cumél mismo de desobediencia, posibilidad aceptando de una sentencia plimiento injusta y que a él lo perjudicaba decir: Platón le hace Ya en el Kritón, superlativamente. “Pues es las leyes indudable todo que aquel que va contra de corromcomo ser considerado puede con justicia capaz a la juventud Y entonces, débiles. per y a los espíritus ¿quérecmotequednñsinohnirdehsciudadesquetienenbumsleyesydelos Y en estas condiciones, hombresdesamcosmmbres? vivir? 0 ¿vale la pena Mamirteconellosyasegiúdicimdo... ¿que pack-in decirles. bien. te Pero Sócrates? ¿Series de capaz repetir. comodedmnbaaqMamdmhomquehvimdylsjusti- mins,leyetulalepnlidod.mlasoosnsmásatimblesdel mundo.”. existe Tomás de Aquino. una para obligación de aquellas al bien leyes que se oponen presentarse. ende. tres hipótesis dispor es justa b) la ley (obligación de obediencia); enunciados antealguno de los tres motivos riormente de desobediencia condicionada a la (posibilidad no o desorden producción de eseándalo político). y c) la ley es contraria a las leyes divinas injusta pues resulta (obliga- Asimismo. de desobediencia divino. Pueden tintas: a) la ley es injusta ción de por desobediencia). Nuevamente encontramos muy comprensión aquí una de la función debe cabal cumplir el derecho posifivo que del común la sociedad, el bien respecto privilegiándose bien individual de lado todo tipo de egoísmo que y dejando lo Aclaremos a la disolución de la ciudad. pueda conducir cuadro: hasta con el siguiente aquí expuesto en Ley Por el fin {Cuando P" ‘1 “m” Por h ¡om { existe {cz-3:9 { ¿“um-l" t I h potutsd ¡zu-land Por Cunndo fi“ Pm“ Cumdo oe oponen nl kien humnno comun nl bien tiden (Mando no exceden del legislndor el autor hay egoísmo enellegislndor excede le Cuando del ln potatsd lep'shdor Cuandoserespetn Por D‘b" de pm- ln ln forma mamada o la no _ producción «desorden igunldnd ' proporcionalidad 2:22“ ¡1'¡{un dwmo Obligación Normas control-¡as n la ley dwma ¿"o bei um" .a 84 como LECCIONES ¿cuándo Ahora bien, consecuencia Y ENSAYOS puede generarse caos de la desobediencia a la dar una respuesta a toda situación. o ley? escándalo Tomás de guarda aquí de pueda aplicarse de validez geSu análisis es neral, que a esa bien realista habrá de variar y la respuesta pregunta a la consideración de las circunstancias atendiendo roque a cada situación concreta. Existe deen aquí un inevitable a la prudencia, si tenemos en cuenta reenvío ésta se que de “partes” que concurren a su acto vircompone perfecto; como la “circunspección” en tudes cuenta (tomar parciales las características rodean a un caso todas o concreto, que la situación), la previsión los distintos o proviaspectos’de futuras del acto) y la gnodencia, las consecuencias (avisorar me o perspicacia se de las leyes (juzgar lo que a veces aparta desde el punto comuneS), especial que adquieren relevancia 9. de vista iusfilosófico Aquino 7. se CONCLUSIÓN de las normas Este análisis realista jurídicas va a prosela segunda escolástica de la mano de Francisco de quien en sus Relecciones Teológicas afirma que en el mismo momento la ley es inútil, ya no obliga l0; sirviénque dose de una recuerda a toda la tradinos terminología que ción anterior —como el pensaque quedó visto—, sintetizara miento isidoriano. guir 'en Vitoria, Similar camino transitado es Suárez, quien señala: por “La ley que carece de esta o rectitud no es justicia ley ni esto es claro, porque obliga, ni puede siquiera cumplirse, a esa rectitud de la ley es también conjusticia opuesta al mismo a lleva Dios, pues culpa y ofensa consigo En licitamente su observancia"“. Luego no cabe el hombre a no está moralmente suma, obligado prestar obediencia a una normativa injusta y conpolítico-juridica una traria Dios. traria común. al bien Es que, “la Justicia 9 ¡0 B.A.C, 11 De Vitoria, . lo entreviera la custodia de 'Portela, Jorge, p. 11 como es Parménides, magistralmente la Verdad La justicia, Ariel. 1980, p. 4B. Relecciones Francisco, teológicas, de 1014. Suárez, Francisco, Sobre Parménides. De Legibus la naturaleza, el De Natura I, 25. '2. (aletheia)" Legis. la El De- Templanza, 85 Llcaons reeho debe positivo por reflejo de ello esa modo natural de expresión es la ley—. -cuyo ser en la medida en un sea respetado que verdad inherente a su misma justicia y esa Éstas son las cualidades deben que poseer tan claramente los antiguos. que apreciamn constitución. las normas. y los Montérnonos sobre es la propuesta-, para minos del arte jurídico. hombros recorrer de la tradición clásica —ésa sin zozobras los ca- entonces