CAPITULO DENOMINACION IMPORTE (EUROS)

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@En relación con instancia presentada por el Concejal D. Francisco Niño
Rodríguez, con fecha 25 de junio de 2012 y registro de entrada nº 50435 en la que
solicita le sea concedida la compatibilidad para el ejercicio de actividad profesional
en empresa privada, la técnico que suscribe informa en base a los siguientes
hechos:
Primero.- Que de los datos notificados por la Secretaria general al
departamento de personal, el Concejal D. Francisco Niño Rodríguez es declarado
en dedicación exclusiva por acuerdo Plenario, en Sesión Extraordinaria, celebrada
el día 5 de Julio de dos mil once, señalando lo siguiente:
Primero.- Aprobar la siguiente relación de cargos corporativos a desempeñar en régimen de
dedicación exclusiva, y fijar la cuantía y régimen de retribuciones, en los siguientes términos:
NOMBRE
CARGO
JOSE ALBERTO GONZALEZ
ALCALDE.
REVERÓN
ANTONIO LUIS SOSA
CONCEJAL ÁREA DE PRESIDENCIA Y
CARBALLO
MEDIO AMBIENTE
MARÍA CANDELARIA PADRÓN CONCEJAL DEL ÁREA DE ECONOMÍA,
GONZÁLEZ
HACIENDA Y RECURSOS HUMANOS.
MARTINA MELO MELO
CONCEJAL AREA DE VIVIENDA Y
CONCEJALÍA ZONA OESTE
MIGUEL ÁNGEL MÉNDEZ
CONCEJAL DE ÁREA DE CULTURA Y
FERNÁNDEZ
EDUCACIÓN
JESÚS RAMÓN GARCÍA
CONCEJAL ÁREA DE OBRAS,
HERNÁNDEZ
INFRAESTRUCTURAS Y
BRUTO ANUAL (14
mensualidades)
71.100,12 €
55.199,90 €
55.199,90 €
48.360,06€
48.360,06€
48.360,06€
MARCOS AFONSO ESQUIVEL
CARMELO MANUEL GARCÍA
MARTÍN
MANUEL REVERÓN
GONZÁLEZ
CLARÁ MARÍA PÉREZ PEREZ
EVA LUZ CABRERA GARCÍA
FRANCISCO JOSÉ NIÑO
RODRÍGUEZ
MÓNICA SIERRA FUMERO
MANTENIMIENTO
CONCEJAL DEL ÁREA DE
PROMOCIÓN ECONÓMICA Y
TRANSPORTE
CONCEJAL DEL ÁREA DE
URBANISMO
CONCEJAL DEL ÁREA DE
SEGURIDAD, MOVILIDAD URBANA Y
FIESTAS
CONCEJAL DELEGADA DEL ÁREA DE
SERVICIOS SOCIALES
CONCEJAL DELEGADA DE
PARTICIPACIÓN CIUDADANA Y
PATRIMONIO HISTORICO
CONCEJAL DELEGADO DEL ÁREA
TURISMO Y SANIDAD
CONCEJAL DELEGADA DEL ÁREA
DEPORTES Y JUVENTUD
55.199,90 €
38.540,04 €
55.199,90 €
38.540,04 €
38.540,04 €
60.000,00 €
38.540,04 €
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Segundo.- Con fecha 25 de junio de 2012 y registro de entrada nº 50435, el
concejal, con dedicación exclusiva, D. Francisco Niño Rodríguez, presenta instancia
solicitando le sea concedida la compatibilidad para el ejercicio de actividad
profesional en empresa privada, acompañado de certificado de prestación de
servicios de la sociedad CLINICAS DEL SUR, S.L.U., con CIF: B – 38031241 en el
que señala:
“Que D. Francisco José Niño Rodríguez con DNI 42792071L, está
prestando sus servicios como especialista en Pediatría para la mencionada
sociedad en el departamento de consultas externas y con el siguiente horario:
Lunes, martes y jueves de 16.30 horas a 19.00 horas.
Y para que así conste donde proceda a los efectos oportunos, se emite el
presente certificado.
En Santa Cruz de Tenerife a 21 de mayo de 2012…”
Tercero.- Que de los datos aportados por el Concejal, es personal
estatutario del servicio canario de salud, con la categoría de médico de familia, en
situación de servicios especiales (artículo 41 h) de la Ley 2/87, de 30 de marzo, de
función pública canaria) por haber obtenido cargo de Concejal en el Ayuntamiento
de Arona incompatible con la opción de situación de dedicación exclusiva que se le
otorga con fecha 27 de junio de 2011.
Cuarto.- Que la nómina del citado concejal comprende un solo concepto
retributivo “salario base” en cantidad mensual bruta de 4.285,71 euros.
Quinto.- Que no consta expresamente en el acuerdo de dedicación
exclusiva el tiempo de dedicación de los Concejales por este concepto y se
desconoce por quien suscribe si existe algún acuerdo por parte de el equipo de
gobierno del tiempo de trabajo de cada Concejal en dedicación exclusiva
atendiendo a las retribuciones que perciben.
A
A estos hechos le son de aplicación los siguientes fundamentos de derecho:
PRIMERO.- En cuanto a la legislación aplicable, nos remitimos a la Ley 7/85, de 2
de abril, reguladora de las bases de régimen local (LRBRL), la ley Orgánica 5/1985,
de 19 de junio, del Régimen Electoral General (LOREG), el Estatuto del empleado
público, ley 7/2007, de 12 de abril (en adelante EBEP), Ley 2/1987, de 30 de marzo,
de la Función Pública Canaria, el Real Decreto 2568/1986, de 28 de noviembre, por
el que se aprueba el Reglamento de organización, funcionamiento y régimen
jurídico de las Entidades locales (ROF), Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de
Incompatibilidades del Personal al Servicio de las Administraciones Públicas (LIF) y
el Reglamento Orgánico Municipal del Ayuntamiento de Arona, aprobado por
Acuerdo Plenario de fecha 30 de septiembre de 2010, y publicado en el Boletín de
la Provincia número 219, de 12 de noviembre de 2010.
SEGUNDO.- El sistema de incompatibilidades de los concejales aparece regulado
en la Ley Orgánica 5/1985, de 19 de junio, del Régimen Electoral General. En
concreto, el artículo 178 que viene a decir que las causas de inelegibilidad de los
concejales son también causas de incompatibilidad, y además enumera otras
actividades incompatibles con el cargo de concejal.
Para el caso de los concejales la LOREG prohíbe la compatibilidad de dicho cargo
con otros de carácter público, en general, los previstos como supuestos de
inelegibilidad en el artículo 6, de manera que de acuerdo con el artículo 178.2
puede compatibilizarse dicho cargo con el desempeño de trabajos de carácter
privado excepto, como se ha dicho más arriba, los siguientes:
• -- Los abogados y procuradores que dirijan o representen a partes en
procedimientos judiciales o administrativos contra la Corporación, con
excepción de las acciones a que se refiere el artículo 63.1.b) de la Ley
Reguladora de las Bases del Régimen Local.
• -- Los directores generales o asimilados de las Cajas de Ahorro
Provinciales y Locales que actúen en el término municipal.
• -- Los contratistas o subcontratistas de contratos, cuya financiación total
o parcial (4) corra a cargo de la Corporación Municipal o de
establecimientos de ellos dependientes.
Hemos de señalar que el Tribunal Supremo, siguiendo la doctrina del Tribunal
Constitucional en la materia, ha señalado que las causas de incompatibilidad
establecidas en la LOREG, en tanto en cuanto son excepciones de criterios
generales de participación en tareas de carácter público, han de ser interpretadas
de modo restringido. Por consiguiente, no cabe una interpretación extensiva de
las incompatibilidades sentencia de la Sala de lo contencioso-administrativo,
sección 4.ª, de 26 de abril de 2002.
Con todo esto, parece que la LOREG permite que el concejal compatibilice el
desempeño de su cargo público con el ejercicio de otras actividades privadas,
salvo las expresamente prohibidas.
Podemos decir que esa Ley ha sido más exigente con los diputados y senadores,
pues para éstos establece en el artículo 159 una larga lista de actividades
privadas incompatibles, que no cabe su aplicación analógica a los concejales
como hemos señalado en el párrafo anterior.
TERCERO.- Junto con la LOREG tenemos que hacer referencia a la LRBRL que
en su artículo 73.1 señala que los supuestos de incompatibilidad de los miembros
de la Corporación se regularán en la legislación electoral. Es decir, en un primer
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momento se remitía a lo que en esta materia señalara la LOREG sin añadir nada
nuevo.
Posteriormente, la Ley estatal 14/2000, de 29 de diciembre, de medidas fiscales,
administrativas y del orden social, modifica el artículo 75 de la LRBRL e introduce
un nuevo inciso en el apartado 1 de dicho artículo declarando que los concejales
que desempeñen sus cargos con dedicación exclusiva quedan sometidos
para el desarrollo de otras actividades a lo dispuesto en la Ley 53/1984, de 26
de diciembre de incompatibilidades del personal al servicio de las
Administraciones Públicas. Es decir, a partir de la entrada en vigor de esta Ley
en el año 2001, se refuerza el régimen de incompatibilidades de los concejales al
quedar sometidos, aquellos que tengan dedicación exclusiva o parcial, también a
las causas de incompatibilidad contenidas en esa Ley.
De acuerdo con este esquema, el concejal puede desempeñar actividades
privadas, como el ejercicio de la profesión de médico, siempre y cuando no sea
alguna de las prohibidas en esa Ley para los funcionarios públicos y previa
autorización y reconocimiento de compatibilidad por el Pleno de la corporación.
CUARTO.- En cuanto a la regulación de la ley 53/1984, de 26 de diciembre, de
Incompatibilidades del Personal al Servicio de las Administraciones Públicas (LIF),
señala que no existe incompatibilidad con el desempeño de actividades
remuneradas de carácter privado, siempre que dichas actividades no se
encuentren entre las expresamente prohibidas en los arts. 11 a 15 de la LIF.
Artículo 11.
1. De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 1. 3, de la presente Ley, el personal
comprendido en su ámbito de aplicación no podrá ejercer, por sí o mediante sustitución,
actividades privadas, incluidas las de carácter profesional, sean por cuenta propia o bajo la
dependencia o al servicio de entidades o particulares que se relacionen directamente con
las que desarrolle el departamento, organismo o entidad donde estuviera destinado.
Se exceptúan de dicha prohibición las actividades particulares que, en ejercicio de un
derecho legalmente reconocido, realicen para sí los directamente interesados.
2. El Gobierno, por Real Decreto, podrá determinar, con carácter general, las funciones,
puestos o colectivos del sector público, incompatibles con determinadas profesiones o
actividades privadas, que puedan comprometer la imparcialidad o independencia del
personal de que se trate, impedir o menoscabar el estricto cumplimiento de sus deberes o
perjudicar los intereses generales.
Artículo 12.
1. En todo caso, el personal comprendido en el ámbito de aplicación de esta Ley no podrá
ejercer las actividades siguientes:
a.
El desempeño de actividades privadas, incluidas las de carácter profesional,
sea por cuenta propia o bajo la dependencia o al servicio de entidades o particulares,
en los asuntos en que este interviniendo, haya intervenido en los dos últimos años o
tenga que intervenir por razón del puesto público.
Se incluyen en especial en esta incompatibilidad las actividades profesionales
prestadas a personas a quienes se esté obligado a atender en el desempeño del
puesto público.
b.
La pertenencia a Consejos de Administración u órganos rectores de
empresas o entidades privadas, siempre que la actividad de las mismas esté
directamente relacionada con las que gestione el departamento, organismo o entidad
en que preste sus servicios el personal afectado.
c.
El desempeño, por sí o persona interpuesta, de cargos de todo orden en
empresas o sociedades concesionarias, contratistas de obras, servicios o
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suministros, arrendatarias o administradoras de monopolios, o con participación o
aval del sector público, cualquiera que sea la configuración jurídica de aquellas.
d.
La participación superior al 10 % en el capital de las empresas o sociedades
a que se refiere el párrafo anterior.
2. Las actividades privadas que correspondan a puestos de trabajo que requieran la
presencia efectiva del interesado durante un horario igual o superior a la mitad de la
jornada semanal ordinaria de trabajo en las Administraciones Públicas sólo podrán
autorizarse cuando la actividad pública sea una de las enunciadas en esta Ley como
de prestación a tiempo parcial.
Artículo 13.
No podrá reconocerse compatibilidad alguna para actividades privadas a quienes se les
hubiera autorizado la compatibilidad para un segundo puesto o actividad públicos, siempre
que la suma de jornadas de ambos sea igual o superior a la máxima en las
Administraciones Públicas.
QUINTO.- El artículo 14 de la ley nos señala que sin perjuicio de las
incompatibilidades absolutas del precepto anterior, para poder ejercer actividad
profesional, laboral, mercantil o industrial fuera de la administración pública,
siempre habrá que solicitar previamente la compatibilidad. Señalando que el órgano
competente es el Pleno.
Artículo 14.
El ejercicio de actividades profesionales, laborales, mercantiles o industriales fuera
de las Administraciones Públicas requerirá el previo reconocimiento de
compatibilidad.
La resolución motivada reconociendo la compatibilidad o declarando la
incompatibilidad, que se dictará en el plazo de dos meses, corresponde al Ministerio de
la Presidencia, a propuesta del Subsecretario del departamento correspondiente; al órgano
competente de la Comunidad Autónoma o al pleno de la corporación local, previo
informe, en su caso, de los directores de los organismos, entes y empresas públicas.
Los reconocimientos de compatibilidad no podrán modificar la jornada de trabajo y horario
del interesado y quedarán automáticamente sin efecto en caso de cambio de puesto en el
sector público.
Quienes se hallen autorizados para el desempeño de un segundo puesto o actividad
públicos deberán instar el reconocimiento de compatibilidad con ambos.
Artículo 15.
El personal a que se refiere esta Ley no podrá invocar o hacer uso de su condición pública
para el ejercicio de actividad mercantil, industrial o profesional.
SEXTO.- Hemos de señalar que junto con estos preceptos el artículo 16 de la ley
de incompatibilidades señala que:
1.No podrá autorizarse o reconocerse compatibilidad al personal
funcionario, al personal eventual y al personal laboral cuando las
retribuciones complementarias que tengan derecho a percibir del apartado
b del artículo 24 del presente Estatuto incluyan el factor de incompatibilidad
al retribuido por arancel y al personal directivo, incluido el sujeto a la
relación laboral de carácter especial de alta dirección.
2.A efectos de lo dispuesto en el presente artículo, la dedicación del
profesorado universitario a tiempo completo tiene la consideración de
especial dedicación.
B:
3. Se exceptúan de la prohibición enunciada en el apartado 1 las
autorizaciones de compatibilidad para ejercer como profesor universitario
asociado en los términos del apartado 1 del artículo 4, así como para realizar
las actividades de investigación o asesoramiento a que se refiere el artículo
6. de esta Ley, salvo para el personal docente universitario a tiempo
completo.
4. Asimismo, por excepción, y sin perjuicio de las limitaciones establecidas
en los artículos 1.3, 11, 12 y 13 de la presente Ley, podrá reconocerse
compatibilidad para el ejercicio de actividades privadas al personal que
desempeñe puestos de trabajo que comporten la percepción de
complementos específicos, o concepto equiparable, cuya cuantía no
supere el 30% de su retribución básica, excluidos los conceptos que
tengan su origen en la antigüedad.
Como hemos señalado en la relación de hechos, el salario de los Concejales no
está desglosado en conceptos, es decir, no se desglosa de la cantidad que
aprueba el pleno como retribución mensual que parte comporta el salario base, el
complemento de destino o el complemento específico, por lo que no podemos
aplicar dicho precepto a los concejales a la hora de limitar la solicitud de
compatibilidad de un concejal.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria, Sala de lo Contenciosoadministrativo, Sentencia de 13 Mar. 2009, rec. 357/2008;
“…CUARTO: Por lo que respecta a la supuestos infracción del artículo 16
de la Ley 53 / 1984, de 26 de diciembre, por considerar que la retribución
del alcalde comprende implícitamente un complemento específico
equiparable al de los funcionarios, de forma que no podría compatibilizarse
el cargo de alcalde en régimen de dedicación exclusiva y el ejercicio
privado de la medicina, dicho argumento debe ser igualmente rechazado
pues no parte sino de un presupuesto no acreditado: la existencia de un
complemento específico que no ha sido fijado en ningún momento en el
acuerdo objeto de litigio. Ni se fija complemento específico ni retribución
básica sino cifras anuales globales y brutas, por lo que no resulta de
aplicación el citado precepto sobre un argumento que ni se explica ni deja
de ser hipótesis subjetiva de lo que considera debe ser el desglose de la
suma a percibir como Alcalde.
Lo mismo decir respecto a la ausencia de marginalidad en el desempeño
de la actividad privada de medicina y la existencia de conciertos no
acreditados. Lo cierto es que el horario aludido anteriormente supeditado a
las necesidades administrativas como Alcalde no permite negar la
condición de marginal de dicha actividad, so pena de vaciar de contenido la
misma, pues apenas son unas horas a la semana lo que se dedica a ésta.
Por todo lo anterior, no cabe sino la íntegra desestimación de la
apelación…”
SEPTIMO.- Siguiendo la definición del diccionario de la real academia española
sobre “dedicación exclusiva” “dedicación que por compromiso o contrato ocupa
todo el tiempo disponible, con exclusión de cualquier otro trabajo” parecería
imposible que un concejal en este régimen se pudiera dedicar a otra actividad
privada, dado que su exclusividad no se lo permite.
B
Pero si acudimos a la ley de bases de régimen local, modificación introducida por
la ley 14/2000, de 29 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del
orden social, el artículo 75 de la LRBRL señala que los concejales que
desempeñen sus cargos con dedicación exclusiva quedan sometidos para el
desarrollo de otras actividades a lo dispuesto en la Ley 53/1984, de 26 de
diciembre de incompatibilidades del personal al servicio de las
Administraciones Públicas.
Quien suscribe interpreta que el legislador no quiso apartar por ley de toda
actividad al concejal que se declarara en dedicación exclusiva, sino que lo limita
en los términos de la Ley de incompatibilidades de funcionarios y deja que sea el
Pleno de la Corporación, órgano competente para declarar tal situación, el que
límite o no si un Concejal en dedicación exclusiva puede ejercer otra actividad
privada.
OCTAVO.- A más abundamiento y respecto de lo anterior señala el ROF en el
artículo 13;
Artículo 13.
3. El reconocimiento de la dedicación exclusiva a un miembro de la
Corporación exigirá la dedicación preferente del mismo a las tareas
propias de su cargo, sin perjuicio de otras ocupaciones marginales
que, en cualquier caso, no podrán causar detrimento a su dedicación a
la Corporación. En el caso de que tales ocupaciones sean remuneradas, se
requerirá una declaración formal de compatibilidad por parte del Pleno de la
entidad local.
4. El Pleno corporativo, a propuesta del Presidente, determinará, dentro de
la consignación global contenida a tal fin en el presupuesto, la relación de
cargos de la Corporación que podrán desempeñarse en régimen de
dedicación exclusiva y, por tanto, con derecho a retribución, así como las
cuantías que correspondan a cada uno de ellos en atención a su grado
de responsabilidad.
El nombramiento de un miembro de la Corporación para uno de estos
cargos solo supondrá la aplicación del régimen de dedicación exclusiva si es
aceptado expresamente por aquél, en cuyo caso esta circunstancia será
comunicada al Pleno en la siguiente sesión ordinaria.
NOVENO.- En todo caso, tanto el Alcalde como los Concejales están obligados
a incluir sus actividades privadas en su declaración al comienzo del
mandato sobre causas de posible incompatibilidad y sobre actividades que
le proporcionen ingresos económicos, para su inscripción en el Registro de
Intereses. Asimismo, en el momento que son declarados en dedicación exclusiva y
quieren continuar desarrollando una actividad privada deberán solicitar la
compatibilidad de dicha actividad privada al Pleno, quien habrá de autorizar
o denegar previo expediente en el que se dará audiencia al interesado (art. 10
del Reglamento de Organización, Funcionamiento y Régimen Jurídico de las
Entidades Locales (ROF), aprobado por Real Decreto 2568/1986, de 28 de
noviembre);
Artículo 10.
BB
1. Los concejales y diputados deberán observar en todo momento las
normas sobre incompatibilidad y deberán poner en conocimiento de la
Corporación cualquier hecho que pudiera constituir causa de la misma.
2. Producida una causa de incompatibilidad y declarada la misma por el
Pleno corporativo, el afectado por tal declaración deberá optar, en el plazo
de los diez días siguientes a aquél en que reciba la notificación de su
incompatibilidad, entre la renuncia a la condición de concejal o diputado o el
abandono de la situación que de origen a la referida incompatibilidad.
Hemos de señalar que el certificado que se aporta con la solicitud de
compatibilidad de 21 de mayo de 2012 certifica que D. Francisco Niño Rodríguez,
está prestando sus servicios como especialista en pediatría para la Clínica del
Sur SLU, a este respecto la norma es clara y tal actividad debe ser posterior al
reconocimiento de la compatibilidad que se solicitada el 25 de junio de 2012.
No obstante esta materia no corresponde al departamento de personal sino a la
Secretaría general.
DÉCIMO.- Que el pleno de la corporación es el órgano competente para decidir
sobre la compatibilidad o no del Concejal D. Francisco Niño Rodríguez, para
ejercer la profesión de pediatra, siete horas a la semana en un centro privado del
Municipio, teniendo en cuenta que en la actualidad está vinculado a esta
administración como concejal en dedicación exclusiva con una retribución anual
de 60.000 mil euros brutos.
En conclusión según los datos que se han aportado y los fundamentos jurídicos
expuestos no se incurren en las prohibiciones expresas de incompatibilidad
de los empleados públicos.”
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