THE WORLD BANK FORO MUNDIAL DE JUECES SOBRE PROCESOS DE EJECUCIÓN Y DE INSOLVENCIA 19-23 MAYO 2003 ▪ PEPPERDINE UNIVERSITY SCHOOL OF LAW ▪ MALIBU, CALIFORNIA PAÍS URUGUAY Autor: MARIA CRISTINA CRESPO HARO ÍNDICE PÁG. 1.0 INTRODUCCIÓN E INFORME GENERAL ....................................................................2 2.0 MARCO LEGAL PARA LOS DERECHOS DE LOS ACREEDORES – ..................................6 3.0 LIQUIDACIÓN ............................................................................................................8 4.0 REHABILITACIÓN/REORGANIZACIÓN/ACUERDOS .....................................................9 5.0 MARCO INSTITUCIONAL PARA LA INSOLVENCIA...................................................11 6.0 MARCO REGULATORIO EN LA INSOLVENCIA............................................................12 7.0 INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA ...........................................................................12 8.0 REFORMAS LEGISLATIVAS PROPUESTAS ..................................................................15 World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) Informe del País Sistemas de Insolvencia y Derechos de los Acreedores 1.0 Introducción e Informe general En la República Oriental del Uruguay el sistema de insolvencia refiere a situaciones de crisis empresarial, en las cuales el sujeto comerciante no puede hacer frente a sus deudas u obligaciones, sea de forma definitiva o temporal. Las primeras tienen origen en una insuficiencia de activo, mientras que las segundas tienen origen en una falta de liquidez. Nuestra legislación tiene distintas soluciones según se trate o no de un comerciante. Cuando el deudor no comerciante está en una situación definitiva de cesación de pagos se le aplica el denominado CONCURSO CIVIL y puede adoptar como prevención algún acuerdo de los previstos en la ley mercantil1. Cuando el deudor comerciante está en una situación de cesación de pagos se le aplica el proceso denominado QUIEBRA o LIQUIDACION JUDICIAL, y puede adoptar como prevención de dicho estado alguna forma de CONCORDATO o las moratorias para las sociedades anónimas. Más específicamente se aplica el proceso de quiebra al deudor comerciante individual y a las sociedades comerciales con excepción de las sociedades anónimas2, Las sociedades anónimas tienen un proceso especial análogo a la quiebra, pero no otro nombre: LIQUIDACION JUDICIAL3. Las normas concursales recibieron una actualización parcial con la Ley 17.292 de enero de 2001. dicha norma crea dos Juzgados de Concursos para la Capital del país – Montevideo-, donde se concentra el mayor número de procesos concursales e incluye. Esta ley prevé además diversos mecanismos El presupuesto común a todos estos procesos concursales es la cesación de pagos y la pluralidad de acreedores quirografarios o comunes. La cesación de pagos se manifiesta a través de determinados índices reveladores, establecidos taxativamente por la Ley, uno de los cuales puede ser el incumplimiento de una obligación mercantil<, este concepto se flexibiliza en el concordato, donde la Ley acepta que se solicite en ocasión del “mal estado de los negocios”. El segundo presupuesto es la pluralidad de acreedores. Si bien no se requiere acreditar inicialmente la pluralidad de acreedores, la concurrencia éstos surge como necesaria de los propios textos legales que requieren el funcionamiento de órganos colegiados, como las juntas de acreedores, que tienen funciones muy importantes y decisivas. Los principios que rigen los procesos concursales son los siguientes: a. la distribución igualitaria a prorrata de los respectivos créditos de los acreedores (par conditio creditorum), edictado por el art. 2373 del Código Civil (en adelante C.C), que dispone que todos los bienes del deudor, exceptuándose los inembargables, son la garantía común de sus acreedores y el precio de ellos se distribuye entre ellos a prorrata, 1 El proceso está previsto en los arts. 452 y siguientes del Código General del Proceso de noviembre de 1989 (en adelante CGP), con las modificaciones introducidas al art. 453 por la Ley 17-292 de enero de 2001. 2 Rregulado por el Código de Comercio (en adelante C. Com.) de 1868 en los arts. 1572 a 1781 y sus modificativas. Regulada por la Ley 2.230 de 2 de junio de 1893, con las modificaciones introducidas por las modificativas, en especial por la Ley 17.292 de enero de 2001 en los arts. 12 a 31 3 World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) a no ser que haya causas legítimas de preferencia. Este derecho de los acreedores quirografarios decae frente a los acreedores preferentes: hipotecarios, prendarios, laborales y privilegiados. b. El principio de la universalidad: tanto los procesos concursales preventivos de la quiebra como los de liquidación se caracterizan porque comprenden a todos los acreedores del deudor (universalidad pasiva) y a todos los bienes del deudor, muebles o inmuebles, presentes o futuros y aún los que salieron de su patrimonio en determinadas circunstancias (universalidad activa) c. El principio mayoritario: en los concursos, ya sean preventivos o de liquidación, existe una organización colegial, dada por la reglamentación legal de las asambleas o juntas de acreedores con cometidos específicos como la verificación de los créditos o la votación sobre la propuesta de concordato formulado por el deudor. Las liquidaciones de las instituciones de intermediación financiera se tramitan por vía administrativa. El Banco Central del Uruguay es el liquidador y cuenta para ello con amplísimas facultades4. Créditos garantizados y ejecución Las garantías reales mas frecuentemente utilizadas en el financiamiento empresario son el crédito hipotecario5 inscripto en el registro público correspondiente con renuncia a los tramites del juicio ejecutivo (art. 2342 del C.C.) y el crédito prendario6 con renuncia similar a la indicada para la hipoteca. La hipoteca y la prenda se ejecutan por la modalidad de ejecución conocida como “vía de apremio”7 . La prenda sin desplazamiento por el proceso especial previsto en la Ley Prendas sin Desplazamiento8. La ejecución que tramita por la llamada “vía de apremio” se prepara con una intimación de pago al deudor con plazo de tres días. Dicha intimación puede realizarse por vía judicial o por telegrama colacionado con constancia de recepción. Al momento de promoverse la ejecución ha de adjuntarse la copia del texto del telegrama y la constancia de entrega al destinatario. Primera etapa: Petición de ejecución por parte del acreedor con escrito de demanda al que se acompaña el título de ejecución. Y se solicita la como cautela el embargo sobre el bien objeto de la garantía real en ejecución. El Tribunal de oficio examina la petición de ejecución y cuando concluye en la suficiencia del título y la procedencia de la ejecución traba embargo en el bien objeto de garantía y ordena notificar al ejecutado de la promoción de la ejecución. El art. 379.2 establece que el ejecutado dispondrá de un plazo perentorio e improrrogable de 10 días hábiles extensibles por razón de la instancia. Las defensas admisibles son únicamente las que versan sobre el pago total o parcial de la deuda o la inhabilidad del 4 5 6 7 8 Ley 17.613 de diciembre de 2002 arts. , 13 a 21 Se regula en el C. de Comercio, arts. 766 a 782, en el C. C. arts. 2322 a 2348 Se regula en el C. de Comercio arts. 741 a 765 y C.C. y en C.C. arts. 2292 a 2321 arts. 377 numerales 2° y 3° del CGP) arts. 16 y 17 de la Ley 17.-288 vigente desde enero de 2000 World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) título por falta de los requisitos esenciales, con la finalidad de evitar dilaciones infundadas. Sin suspensión de la ejecución se prevé un juicio ordinario posterior. Si el Juez admite la sustanciación de las defensas deducidas, el proceso tramita por el proceso ejecutivo que se examina con relación a la ejecución de créditos no garantizados. La previsión legal de la posibilidad de admitir estas defensas responde a la necesidad de contemplar el carácter bilateral de todo proceso y evitar ejecuciones improcedentes y abusivas. El proceso de creación y registro de las garantías es muy eficiente. La ejecución judicial tiene una demora promedio de 18 meses para el cobro del crédito, dependiendo esto de la actitud del deudor, pues si bien la ley prevé mecanismos para evitar atrasos que no siempre son evitables inmediatamente En esta modalidad de ejecución el presupuesto especial lo constituye la liquidez y exigibilidad de la suma de dinero objeto de la prestación y procede siempre a iniciativa de parte9 . Solamente los créditos hipotecarios con fines sociales otorgados por el Banco Hipotecario del Uruguay para viviendas y por el Banco de la República O. del Uruguay pueden ser ejecutados extrajudicialmente, por previsiones específicas de las respectivas Cartas Orgánicas. Ambas instituciones son Entes Autónomos del dominio comercial del Estado. Créditos no garantizados y ejecución Eel acreedor quirografario con crédito no garantizado, pero documentado en título ejecutivo, v.gr. transacción homologada judicialmente, instrumentos públicos, instrumentos privados y facturas de ventas conformadas por el obligado que contengan obligación de pagar cantidad líquida y exigible debe recurrir al juicio ejecutivo10. Si el crédito está documentado en un título valor (letra de cambio, vale pagaré, conforme o cheque) promueve juicio ejecutivo, pero la nómina de excepciones a oponer está limitada por el art. 108 de la Ley 14.701 sobre Títulos Valores. Las etapas del proceso ejecutivo son las siguientes: a) intimación previa o reconocimiento de firma, b) demanda ejecutiva y decreto inicial que manda trabar el embargo y llevar adelante la ejecución hasta cubrir la suma reclamada, interese, tributos, costas y costos, c) oposición de excepciones y contestación de éstas, e) sentencia, a dictarse en 30 días y f) solo cabe el recursos contra la sentencia definitiva y la sentencias interlocutorias taxativamente enumeradas11. Liquidación La mayoría de las empresas se liquidan judicialmente. Los procedimientos de liquidación pueden iniciarse por diversas hipótesis. Las más frecuentes son: a) por rechazo del 9 arts. 383 a 396 del CGP Véase arts. 354 y siguientes del CGP 11 arts.. 260 y 393 del CGP 10 World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) concordato preventivo y b)solicitud del deudor. Es menos frecuente la liquidación promovida por el deudor, pero existen12. La liquidación es controlada por un síndico, quien a su vez debe informar de su actuación al Juzgado y a las Juntas de Acreedores que siempre se celebran en presencia del Juez. Los síndicos en las quiebras reguladas por el C. de Comercio son Contadores Públicos elegidos por el Juez que entiende en el asunto. Puede ser un abogado o contador Público que figure en la lista de síndicos que periódicamente elaborara la Suprema Corte de Justicia. Elegido el sindico, no puede serlo nuevamente hasta tres años desde su elección13 En la liquidación de las sociedades anónimas la sindicatura es ejercida por 2 acreedores elegidos entre los doce mayoritarios que no sean vinculadas, controlantes o controladas, ni pertenecientes a un mismo grupo económico o por asociaciones gremiales con experiencia en materia concursal (por ejemplo la Liga de Defensa Comercial). En caso de constatada demora en la aceptación de la sindicatura, se sustituye a los no aceptantes por una persona que figure en la mencionada lista de síndicos14 Ley de Sociedades Comerciales también prevé otras hipótesis de liquidación voluntaria de las sociedades no vinculadas con la insolvencia. Reorganización Los procesos de rehabilitación si bien están regulados por el C de Com., es muy excepcional en el país. La rehabilitación del fallido refiere a la eliminación de los efectos de la quiebra sobre la persona del fallido.. El art. 29 del C de Com dispone que no podrían efectuar el comercio los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación. En nuestra Ley, la liquidación del activo o la aprobación de un concordato en la quiebra no suponen la rehabilitación del fallido, la que debe lograrse después de un procedimiento bastante extenso y poco armónico en sus disposiciones. Se discute si la rehabilitación alcanza sólo al aspecto personal de la quiebra o incluye al patrimonial. Las hipótesis de rehabilitación se encuentran previstas en el C. de Com. Esas normas establecen que la rehabilitación del fallido depende del resultado de la calificación mercantil de la quiebra, otras del proceso penal y otras del cumplimiento de as obligaciones patrimoniales. El proceso se sustancia ante el Juez de la quiebra con audiencia del Ministerio Público15. El deudor civil concursado solamente con el otorgamiento de carta de pago de pago obtiene su rehabilitación. El Tribunal otorga carta de pago al deudor y lo rehabilita si los bienes alcanzaren para pagar la totalidad de los créditos. Si no alcanzaren, la mayoría de los acreedores que representen los dos tercios de los créditos, podrá solicitar al tribunal y esta lo otorgará carta de pago que liberará totalmente al deudor y producirá su rehabilitación16. 12 13 14 15 16 arts. 1572 del C. de Com. 13 a 67 de la Ley 2.230 y 12 a 32 de la Ley 17.292 Art. 459. 1 y 469.2 del CGP, aplicable a todos los procesos concursales. arts.. 14 y 15 de la ley 17.292 arts.. 1772 a 1774 del C deCom. Art. 465 CGP World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) E. Acuerdos y reestructuraciones extrajudiciales La modalidad del concordato preventivo extrajudicial y el concordato privado son los más utilizados. El acuerdo debe presentarse con la firma de acreedores que representen las mayorías necesarias para su homologación17 . Las mayorías requeridas para la homologación de concordato preventivo extrajudicial de sociedades anónimas es menos riguroso que el requerido para los comerciantes individuales y los restantes tipos societarios. El concordato homologado tiene los siguientes efectos: Respecto del deudor: evita la declaración de quiebra o liquidación judicial, produce una modificación en la relación crediticia, en la medida que se concede una espera o se remite parcialmente la deuda, la remisión es de carácter definitivo, salvo que se establezca lo contrario y el deudor puede quedar sujeto a una intervención. Respecto de los acreedores: a. el concordato es obligatorio para todos los acreedores quirografarios intervinientes, adherentes, disidentes, conocidos o desconocidos18, b. Los acreedores morosos (los que se presentan luego de la homologación) no tienen derecho a dividendos. 2.0 Marco Legal para los Derechos de los Acreedores – Creación y ejecución de garantías reales Garantías reales son aquellas en las que se afecta un bien mueble o inmueble, al cumplimiento de la obligación contraída. De esta forma en el caso que el obligado no cumpla, el acreedor podrá recurrir ala ejecución forzada del bien que garantizó la operación de crédito. Las garantías reales, es decir los contratos por lo que se designa una cosa o bien a responder en caso de incumplimiento de otro contrato principal al cual accede, pueden tener por objeto bienes inmuebles o muebles del propio contratante, eventual deudor, o de un tercero. Los inmuebles, buques o diques se hipotecan Los bienes muebles pueden ser objeto de prenda, prenda sin desplazamiento, warrants y títulos valores. La hipoteca Debe celebrarse siempre en escritura pública e inscribirse en el Registro respectivo, ya sea de Hipotecas, el de Buques o el de Aeronaves. El contrato se perfecciona con la inscripción registral y se extiende a todos los accesorios y mejoras que le sobrevengan, así como a la indemnización debida por los aseguradores y a los frutos. La prenda es el contrato mediante el cual se entrega al acreedor una cosa mueble en garantía de una obligación comercial. Debe ser escrita e implica el desplazamiento de la tenencia de la cosa hacia el acreedor. La prenda sin desplazamiento es un contrato mediante el cual el dador conserva la tenencia de la cosa objeto de prenda en nombre del acreedor. El objeto del contrato es enunciado en forma general; “todo bien o derecho concretamente identificable”. 17 18 Art. 1524 del C. de Com y 79 de la Ley 2.230 arts. 1701 y 1702 de C. deComercio World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) Sin perjuicio de ello, la ley enumera a vía de ejemplo a los semovientes y, en general cualquier animal de producción y trabajo, y sus productos; bienes muebles afectados a una explotación rural, comercial o industrial, como instalaciones, máquina y útiles, 3 frutos agrícolas, minerales, derechos o obtener prestaciones de dar, hacer o no hacer, derechos de propiedad intelectual y otros bienes incorporales, incluidos créditos, bosques, etc. Se admite pacto expreso de extensión de la prenda a los bienes que ingresen al patrimonio del dador El sistema de publicidad registral de estos contratos se articula con la organización de la Dirección Nacional de Registros, de modo que se crea un Registro Nacional de Prendas sin Desplazamientos, pero en determinados casos se recurre a los ya existentes como el Registro Nacional de Automotores. Los contratos deben ser escritos y recién son oponibles terceros cuando se inscriben en el Registro correspondiente. Warrants Son documentos creados según Decreto de 20 de diciembre de 1879 y su modificativa de 15 de marzo de 1933. En materia aduanera, cuando se deposita provisoriamente mercadería en almacenes o depósitos el empresario de la casa de depósitos entrega al propietario de los bienes dos documentos: a) un certificado de depósito, representante de la mercadería y b) el warrant, documento que permite al titular de los bines obtener un derecho prendario con la garantía de los mismos. El Estado controla el sistema autorizando la actividad de las empresas que entregan tales documentos. Prenda de títulos valores cuando se endosa un título valor en garantía se está constituyendo una prenda sobre él a favor del endosatario que es denominada prenda cambiaria19 Garantías personales son aquellas en las cuales una persona se obliga patrimonialmente, en forma personal, al pago de la obligación contraída por el deudor de un determinado contrato, en caso que este último no cumpla lo pactado. Sus modalidades son: la fianza y el aval. Aval está regulado para la materia cambiaria20. Nace cuando una persona firma un título valor en carácter de avalista de otra, resultando obligado en los mismos términos que su avalado.Fianza es un contrato mediante el cual una persona que es llamada fiador se compromete a cumplir los compromisos de otra. Se considera mercantil cuando se asegura el cumplimiento de una obligación mercantil, aun cuando el fiador no sea comerciante (arts. 603 a 624 del C de Com). Es siempre solidaria, salvo pacto en contrario. 2.3. Créditos no garantizados Se trata de los contratos de préstamos sin garantía alguna, en general documentos en títulos valores que aseguran una rápida ejecución en caso de incumplimiento. 19 20 art. 46 del Decreto-Ley 14.701 arts. 15 a 20 del Decreto Ley 14.701 World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) 3.0 Liquidación Legislación principal relativa a la liquidación Arts. 1572 y siguientes del C de Comercio, arts. 12 y siguientes de la Ley 2.230 y arts. 12 a 32 de la Ley 17.292 Tribunales con jurisdicción para el procedimiento liquidativo En la capital del país hay dos Juzgados Letrados de Concursos, creados por la Ley 17.292. en el resto de las ciudades el Juzgado Letrado con competencia en materia civil del domicilio del fallido. Apertura de un procedimiento liquidativo En nuestro derecho, para que exista quiebra debe existir previamente un decreto del Juez que lo declare. La resolución declaratoria de quiebra debe contener: a) la orden de ocupación de todos los bienes del fallido y de sus libros, documentos y papeles. La orden la ejecuta el síndico con el Alguacil del Juzgado previo inventario. b) la orden de detención de la correspondencia en cuanto tenga que ver con el giro el negocio, c) la prohibición de hacer pagos o entrega de efectos al fallido, so pena de no quedar exonerados de los que se hicieren, de las obligaciones pendientes a favor de la masa. Es una medida tendiente a formar la “masa activa” de la quiebra; d) intimación a todas las personas que tengan bienes o documentos del fallido para que los pongan a disposición del Juzgado, so pena de tenerlos por ocultadores como bienes o cómplices de la quiebra e) Fijación de un término de 30 a 90 días para que los acreedores, salvo los prendarios e hipotecarios, presenten ante el síndico los justificativos de sus créditos. Esta medida tiende a formar la masa pasiva de la quiebra o masa de acreedores, f) Nombramiento de un síndico provisorio21. Para las sociedades anónimas la apertura del proceso es similar. Difiere únicamente en que no se emplaza a los acreedores a presentar los justificativos de sus créditos ante la sindicatura sino ante el Juzgado 3.4. Partes en un procedimiento liquidativo: Acreedores, síndico, representantes de la sociedad deudora. 3.5 El pasivo en la liquidación La formación de la masa pasiva o masa de acreedores, constituye el conjunto de actos tendientes a la determinación de quienes serán los que participen en la distribución del producido de la liquidación de los bienes del fallido, así como el momento y la proporción. Poderes del administrador Cumple las funciones de ocupar los bienes del deudor, administrarlos, informar la Juez sobre la fecha de la efectiva cesación de pagos y la calificación de la quiebra si se trata de un comerciante individual. Prepara un informe para la Junta la verificación de los créditos y toma todas las medidas necesarias para la determinación de la masa activa. El síndico definitivo es designado por la Junta de Verificación y puede ser el mismo síndico 21 art. 1583 del C. deComercio World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) provisorio. El síndico, tanto el definitivo como el provisorio actuará durante todo el proceso como auxiliar del Juez, a quien debe informar sobre todas las cuestiones atinentes a la marcha de la quiebra y ante quien rinde cuentas de su gestión. Acreedores y créditos La declaración de quiebra afecta a los acreedores titulares de créditos nacidos de esa declaración. Para la satisfacción de sus créditos es que se instaura el proceso de quiebra. Los acreedores posteriores, salvo que lo sean por deudas contraídas por el síndico, no pueden accionar contra el fallido ni ejecutar los bienes sujetos a desapoderamiento. Son acreedores concursales: los quirografarios y los privilegiados. Los acreedores hipotecarios, y laborales que cobren sus créditos con independencia del concurso22. Los acreedores concursales se ven afectados por la declaración de quiebra en cuanto se suspenden las acciones individuales, los créditos devienen exigibles, y se suspende el curso de los intereses. Funcionarios, directores, administradores y empresas vinculadas En el derecho uruguayo la liquidación de una sociedad no implica la de sus vinculadas que debe promoverse separadamente. En la liquidación judicial de las sociedades comerciales se mantiene el órgano de administración para la actuación que corresponda a la sociedad y de sus accionistas. Si se trata de un administrador, este ejerce la representación de la sociedad. Si el órgano de administración es un Directorio, éste adoptará las resoluciones, pero quien lo represente en el proceso será el Presidente del Directorio o los Directores a quienes el Estatuto haya conferido la representación social. La sociedad, a través de su representante puede ser oída por el Juez cuando es un acreedor quien pide la liquidación. El órgano de representación de la sociedad puede recurrir los autos judiciales que dicten en el proceso concursal (art. 19 Ley 2.230). Se admite la presencia del representante de la sociedad en las Juntas de Acreedores. Se establece la responsabilidad de los administradores por una serie de hechos o actos que suponen la permanencia de los órganos de administración art. 43 de la Ley 2.230) Liquidación no judicial Sólo es posible por decisión voluntaria de los órganos societarios y por cuestiones ajenas a la insolvencia. 4.0 Rehabilitación/Reorganización/Acuerdos Panorama de las formas de rehabilitación s un proceso por demás infrecuente en nuestro medio regulado por el C de Comercio. Las hipótesis fácticas de rehabilitación se encuentran previstas en el C de Comercio23. Del sistema estatuido por estas normas se 22 . arts. 1737 del C de com., art. 11 de la Ley 14.188 23 arts.. 1771 a 1774 del C. de Comercio World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) concluye que, a veces la rehabilitación del resultado de la calificación de la quiebra, del resultado del proceso penal y otras, de cumplimiento de las obligaciones patrimoniales. La rehabilitación imperativa previstas en el art. 1773 depende de los resultados del proceso calificación mercantil y del proceso penal se cumple la pena. La rehabilitación facultativa prevista en los arts. 1772 y 1774, supone el acaecimiento de ciertas circunstancias, como son: a) la aprobación del concordato, previéndose para el caso del pago íntegro del pasivo, la rehabilitación de oficio. El pago completo durante el proceso de quiebra, el perdón de los acreedores que representes a lo menos las tres cuartas partes del total del pasivo del deudor. El pago del 50%, a lo que debe sumarse el transcurso de cinco años, la extinción de la masa de la quiebra, y la carencia absoluta de bienes. El pago del 25% del pasivo en las mimas condicionas anteriores, y habiendo transcurrido el doble de tiempo. En ninguno de éstos casos, la ley aclara desde cuando se empiezan a completar los cinco o diez años. Tribunales con jurisdicción en los procedimientos reorganizativos No los hay Apertura de un procedimiento reorganizativo. Se realiza por actividad extrajudicial. Participantes y sus roles El comerciante individual o los órganos societarios representativos de la sociedad de que se trate, eventualmente con la intervención de terceros, para fusión, incorporación etc. El pasivo en la reorganización. Es administrado por intermedio principalmente de cesiones crediticias, con participación de los propios acreedores o terceros. Poderes del administrador . Dependerá del acuerdo extrajudicial de que se trate su existencia y, eventuales facultades Acreedores y créditos. Son todos los tengan interés realizable a través la reorganización. 4.8. Funcionarios, directores, administradores y empresas vinculadas. Idem n. 4.4 supra. World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) 4.9. Procedimiento y plan. No existe previsión legal al respecto, por tanto dependerá de los acuerdos entre particulares Procedimientos abreviados de reorganización (Fast-track/prepackaged reorganización procedures) Tampoco hay previsión legal sobre el tema.Tratamiento de las sociedades de propiedad del estado en la insolvencia No está previsto dentro del marco del Derecho uruguayo 4.12 Tratamiento de los bancos y entidades financieras en la insolvencia La Ley16.713 de 31 de diciembre de 2002 realiza una especial regulación del régimen de liquidación de entidades bancarias. Es la primera vez en la historia de la legislación bancaria nacional que se adopta un régimen integral para la liquidación de éste tipo de entidades. El artículo 41 establece que el Banco Central del Uruguay será liquidador, en sede administrativa, de las empresas integrantes del sistema de intermediación financiera, y de sus respectivas colaterales. A tales efectos, determinará las empresas que se consideran colaterales. El Banco Central del Uruguay ejercerá sus potestades como liquidador con la finalidad primordial de proteger el ahorro por razones de interés general. Compete al Banco Central del Uruguay, como liquidador, la verificación de créditos, la definición de masa solvente e insolvente, la conversión de obligaciones en moneda nacional o extranjera, o en Unidades Reajustables u otros procedimientos de actualización monetaria, la determinación del orden de preferencia en los pagos, el prorrateo de los fondos. En tal carácter, dispone de los más amplios poderes de administración y disposición sin limitación de especie alguna sobre los bienes, acciones, derechos y obligaciones de las sociedades u empresas comprendidas en la liquidación, a cuyo efecto podrá levantar los embargos e interdicciones trabados. 5.0 Marco institucional para la insolvencia Rol de las autoridades judiciales y de las instituciones del poder ejecutivo El rol del Poder Judicial: Los Magistrados de todas las categorías actúan con total independencia de toda otra autoridad del Estado y de las propias autoridades del Poder Judicial. El Poder Ejecutivo no interviene en forma alguna sobre la actividad jurisdiccional, tampoco en la especifica de la insolvencia. La especialización de los jueces y tribunales Existen sólo dos juzgados de primera instancia especializados en materia concursal en la capital del país, mientras que en el interior, los asuntos son atendidos por los Magistrados competentes en asuntos civiles y comerciales. La segunda instancia es atendida por los siete Tribunales de Apelaciones en lo Civil con competencia nacional. Organización de los tribunales World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) Los Juzgados de Primera Instancia son unipersonales y los de segunda instancia están integrados por tres miembros. La Suprema Corte de Justicia tiene cinco miembros que intervienen y adoptan resoluciones de todas las materias, incluso la concursal. Operatoria del tribunal Los Juzgados de Concursos, como todos los Tribunales de la República, se pronuncian mediante resoluciones escritas y fundadas. Los dos Juzgados funcionan en una misma planta física con tres Actuarios que son Escribanos Públicos y diez funcionarios administrativos Existe un Departamento dependiente del Poder Judicial integrado por siete contadores que actúan en forma rotativa cuando es requerido su asesoramiento respecto de la documentación contable necesaria para la admisión de procesos concursales. El Departamento es dirigido por un abogado con experiencia en materia concursal. Toma de decisiones judiciales Son adoptadas con total independencia por el magistrado, en aplicación directa de las leyes que correspondan. Procedimiento de apelación Las resoluciones en materia concursal se apelan todas sin efecto suspensivo. El tribunal de alzada tiene la potestad de suspender en cuarenta y ocho horas los procedimientos. Integridad institucional Los jueces son inamovibles durante todo el tiempo de su buen desempeño. Se retiran obligatoriamente a los 70 años de edad. 6.0 Marco regulatorio en la insolvencia No existe ente regulatorio en el Uruguay Existencia de un sistema regulatorio. Ver respuesta anterior Rol y función del ente regulador Ver respuesta 6.1 Rol y función de los administradores Ver respuesta anterior 7.0 Insolvencia transfronteriza 7.1 Reconocimiento de casos y administradores extranjeros World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo 1889 y de 1940 prevén que la autoridad de los administradores (síndicos o representantes legales), cualquiera sea su denominación será reconocida en todos los Estados24. 7.2 Reconocimiento de acreedores y créditos extranjeros El Tratado Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 188925 ratificado por Argentina, Bolivia, Paraguay, Perú y Uruguay, y con ligeras variantes el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional26 consagran los efectos extraterritoriales de la quiebra pero prevén, según los casos, la posibilidad de un solo juicio de quiebra o de una pluralidad de juicios. No obstante, aún en el supuesto de existir un solo juicio de quiebra se mantiene con carácter general el principio según el cual los créditos localizados en un Estado tiene preferencia con respecto a los de los otros, sobre la masa de bienes correspondientes al Estado de su localización. El art. 40 del Tratado de 1940 afirma que son jueces competentes para declarar la quiebra los del domicilio del comerciante o de la sociedad mercantil, aún cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros Estados, o tengan en alguno de ellos agencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal.. En los casos en que no proceda la aplicación de los Tratados mencionados se debe tener presente el art. 1577 del C. de Comercio, disposición legal que encamina fundamentalmente a consagrar el principio de la preferencia que tiene los acreedores nacionales para cobrarse sobre los bienes del fallido, existentes en nuestro país; los acreedores extranjeros sólo tienen derecho al sobrante que resultase luego de pagados íntegramente los acreedores de la República. 7.3 Reconocimiento de sentencias y órdenes judiciales extranjeras El exhorto o carta rogatoria es el medio utilizado en la región para la cooperación judicial internacional que requiere el reconocimiento de sentencias y ordenes judiciales extranjeras. En la región y en el país en particular, existe abundante normativa internacional que regula la cooperación internacional, entendida ésta en sentido amplio, incluyendo el reconocimiento de sentencias extranjeras. Las normas de cooperación internacional de fuente nacional se encuentran en el Título X del CGP27 . Las de fuente internacional son las Convenciones Interamericanas de Derecho Internacional Privado en materia de Derecho Procesal, que se nacen en el ámbito de la Organización de Estado Americanos. Se han llevado a cabo hasta el momento cinco conferencias especializadas. En CIDIP I (Panamá{a 1975)- cuyas Convenciones se aprobaron en Uruguay por Dec-ley N° 14.534 de 24-6-76- se suscribieron en esta materia dos Convenciones: la de Exhortos y Cartas Rogatorias y la de Recepción de Pruebas en el Extranjero. En CIDIP II 24 25 26 27 artrs. 45 T. D. Com. 1889 y art. 49 de T. de D.com. de 1940 arts. 35 a 48 arts. 40 a 53 arts. 524 a 543 World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) (Montevideo 1979) –cuya convenciones se aprobaron por Uruguay por Dec N° 14.953 de 12-11-79 .- se suscribieron sobre el tema otras tres Convenciones: la de Medidas Cautelares, la de Eficacia de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros, así como la del Protocolo Adicional a la convención de Exhortos y Cartas Rogatorias. Brasil ingreso a mediados de la década del 90, en un proceso de ratificación de las convenciones de CIDIP, y que, en cuanto a las de Cooperación ha ratificado hasta la fecha la de exhortos y cartas Rogatorias, con su Protocolo adicional, al mismo tiempo que la de Eficacia de las Sentencias y Laudos Arbitrales. La obra de CIDIP continuó, aprobándose con relación al tema en CIDIP III (La Paz 1984), la Convención sobre competencia para la Eficacia Extraterritorial de las sentencias extranjeras – competencia indirecta- y el Protocolo Adicional a la Convención de Pruebas en el Extranjero. Estas convenciones de CIDIP III no fueron aun aprobadas por Uruguay. A principios dela década del 90 con motivo del MRCOSUR, se produce otro empuje en materia de legislación internacional sobre el tema de la cooperación. Así, en el ámbito del MERCOSUR se aprueba el Protocolo de Cooperación y Asistencia jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa (Las Leñas, 27-792). Este Protocolo incluye normas sobre varios ámbitos de la cooperación, menos la cautelar: incluye mero tr´´amite, probatoria y eficacia de las sentencias extranjeras. Este Protocolo esta vigente para los cuatro países, fue aprobado por Uruguay por Ley 16.971 de 15-6-98. Se aprueba también luego un acuerdo complementario al Protocolo de Las Leñas (Asunción 19-6-97), que incluye once formularios tipo para la cooperación. Este acuerdo complementario aun no ha entrado en vigencia. También en el ámbito del MERCOSUR se aprueba luego el Protocolo sobre Medidas Cautelares (Ouro Preto 16-12-94) que viene a llenar el vacío que había dejado el Protocolo anterior. Este Protocolo de medidas Cautelares también esta vigente para los cuatro países, fue aprobado por nuestro país a través de la Ley 16.930 de 20-4-98. Luego se aprueba también un Acuerdo Complementario al Protocolo (Montevideo 15-12-97) que aun no ha entrado en vigencia. Simultanéemele con el desarrollo de estas normas comunitarias, nuestro país ha suscrito un conjunto de Tratados bilaterales con Argentina y Brasil. La profusa legislación internacional requiere de armonización para facilitar la tarea de los operadores. Del derecho, abogados, jueces y fiscales. 7.4 Devolución de bienes a un administrador extranjero No hay previsión especial al respecto en el derecho interno ni en los Tratados Internacionales de Montevideo ya citados. Sin embargo, el Tratado de D. Comercial de 1889 prevé que cuando proceda la pluralidad de juicios de quiebras o concursos, el sobrante que resultare a favor del fallido será puesto a disposición de los acreedores del otro, debiendo entenderse con tal objeto los jueces respectivos. Obviamente, los bienes se pondrán a disposición del Juez competente por carta rogatoria o exhorto, pero quien recibirá los bienes será el administrador de la quiebra. 7.5 Tratados y convenciones sobre insolvencia Ver repuesta a números precedentes. World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003) 8.0 Reformas legislativas propuestas No hay reforma alguna en consideración, ya sea a nivel académico o parlamentario. El objetivo de obtener la sanción de un ”Código General Concursal” se ha transformado en una misión recurrente de la academia con escasa, casi nula recepción a nivel Parlamentario. Par sortear esa falta de voluntad legislativa en sancionar cuerpos normativos de gran porte, un grupo de trabajo integrado por delegados de la Suprema Corte de Justicia, la Faculta de Derecho de la Universidad de la Republica y la Liga de Defensa comercial elaboró un proyecto más modesto de apenas una veintena de artículos, que sirvió de base a las normas concursales incluidas en la Ley 17.292 de enero de 2001 que introduce reformas puntuales de aplicación inmediata. World Bank Global Judges Forum (Malibu, 2003)