Contenidos - Derecho Procesal Leonel Torres Labbé

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Causa nº 843/2012 (Civil). Resolución nº 64002 de Corte de
Apelaciones de Concepcion, de 13 de Septiembre de 2012
Fecha de Resolución: 13 de Septiembre de 2012
Movimiento: Fallada/Confirmada
Emisor: Corte de Apelaciones de Concepcion - Quinta
Id. vLex: VLEX-400969346
Link: http://vlex.com/vid/-400969346
Texto
Contenidos
Foja:32
Treinta y Dos
Concepcion, trece de septiembre de dos mil doce.
VISTO:
Se elimina el fundamento de la resolucion en alzada.
Y TENIENDO EN SU LUGAR Y, ADEMAS, PRESENTE:
1. - Que el demandante Jorge Figueroa Araneda por lo principal del escrito de demanda
deduce accion de precario en contra de don Carlos Pardo Ortiz y solicita que este sea
condenado a la restitucion del inmueble senalado en el cuerpo del escrito.
La accion la funda en el articulo 2195, inciso 2-o del Codigo Civil.
2. - Que en el comparendo de estilo, la parte demandada solicita la sustitucion del
procedimiento sumario por el ordinario, en virtud de lo dispuesto en el articulo 681 inciso
segundo (sic) del Codigo de Procedimiento Civil.
La solicitud la funda en que de la demanda fluye que a lo menos por cinco anos a la fecha
el actor habria tolerado la tenencia del inmueble respecto del cual acciona de precario; y
porque en el fondo, se pretende rehuir el ejercicio de la accion reivindicatoria, que es la
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que en derecho procede, para eximirse de la carga probatoria que esta le impone,
empleando la accion de precario para alivianarla, cercenando el derecho a probar un
hecho sustancial, como lo es la posesion material regular ininterrumpida que el
demandado detenta sobre la superficie que describe la demanda.
3. - Que contestando el traslado respectivo la parte demandante solicita el rechazo de la
solicitud de la demandada basado en que la accion de precario establece los requisitos en
virtud de los cuales autorizan a proceder conforme lo establece el articulo 680 N-o 6 del
Codigo de Procedimiento Civil, y en cuanto a la alegacion que se trata de evadir una
accion reivindicatoria, dice, que la omision de actos de mera facultad y la mera tolerancia
de actos y que no resultan graves, no confieren posesion ni dan fundamento a prescripcion
alguna, es decir, no da lugar a la posesion a la cual se alega el demandado y en virtud de
la cual pide el cambio de procedimiento, y por ultimo, dicha solicitud no fue impetrada en la
oportunidad procesal correspondiente.
4. - Que el precario o accion de precario se encuentra consagrada en el articulo 2195 inciso
2-o del Codigo Civil.
La accion de precario es la que tiene el dueno de una cosa determinada para exigir de
quien la ocupa, sin titulo que lo justifique, la restitucion siempre que exista mera tolerancia
de su parte.
En el precario no hay contrato, hay simplemente una cuestion de hecho, se trata de una
cuestion factica, pues la norma habla de la tenencia de una cosa ajena.
Es una cuestion de hecho en que una persona, goza de una cosa singular y determinada,
mueble o raiz, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueno.
5. - Que en cuanto a la oportunidad para solicitar la sustitucion de procedimiento nada dice la
ley al respecto ni el procedimiento sumario ni en el procedimiento ordinario.
El articulo 681 del Codigo de Procedimiento Civil no restringe la oportunidad para impetrar
la sustitucion del procedimiento.
Tal norma dispone que si se trata de sustituir el procedimiento sumario por el
procedimiento ordinario, la sustitucion puede solicitarse cuando aparezcan motivos
fundados para ello; y si se trata de cambiar el procedimiento ordinario por el procedimiento
ordinario, puede solicitarse cuando aparezca la necesidad de aplicar el procedimiento
sumario.
El incidente de sustitucion no nace junto con la iniciacion del juicio puesto que "los
motivos fundados" o la "necesidad de aplicarlo" pueden aparecer en cualquier estado del
juicio.
6. - Que de acuerdo con el articulo 681 inciso 1-o del Codigo de Procedimiento Civil,
tratandose de la conversion del procedimiento sumario al ordinario, que es la situacion de
autos, solo puede tener lugar en los casos en que la accion deducida, por su naturaleza
requiera de una tramitacion rapida para que sea eficaz, siempre y cuando exista "motivos
fundados para ello".
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Es claro que el articulo 681 N-o 6 del Codigo de Procedimiento Civil se refiere solo al
comodato precario, y no comprende al precario o accion de precario.
7. - Que de conformidad con lo expuesto, cabe concluir que tratandose del precario o accion
de precario es posible solicitar la sustitucion del procedimiento sumario al ordinario.
Sin embargo, el requirente o solicitante debe probar que existen motivos fundados para
ello.
8. - Que en la situacion en estudio las razones esgrimidas por el demandado para solicitar la
conversion del procedimiento sumario al ordinario, relacionadas en el motivo 2-o de esta
sentencia, en opinion de los sentenciadores no constituyen "motivos fundados" para
acoger tal solicitud.
En efecto, importando el precario una situacion de hecho, o sea, una cuestion factica,
carece de relevancia el tiempo que el actor haya dejado transcurrir para accionar ya que
quien es dueno de una cosa e ignora que otro la tiene o lo permite tiene derecho a exigir la
restitucion en cualquier tiempo.
Ahora bien, respecto a que con la accion de precario se pretende rehuir el ejercicio de la
accion reivindicatoria, que es la que corresponderia en este caso, cabe consignar que en
el precario no cabe discutir el dominio de la propiedad. Es asi, porque la accion de
precario supone la calidad de dueno no discutido que se atribuye el actor y la ausencia de
vinculo juridico alguno entre este y el tenedor demandado. Y para que la accion sea
acogida basta probar la calidad indiscutida de dueno cuando el mero tenedor demandado
no demuestra que mantiene la cosa en su poder material a un titulo distinto del que implica
solo mera tolerancia o ignorancia del dueno.
9. - Que de otro lado, la ley no ha senalado cuales son las normas de procedimiento que
rigen la accion de precario.
En tal escenario, atendido a que el articulo 680 N-o 6 del Codigo de Procedimiento Civil
aplica el procedimiento sumario solo al juicio de comodato precario y no incluye al
precario, es dable concluir que por aplicacion de lo dispuesto en el articulo 680 inciso 1-o
del Codigo citado, requiriendo tal accion, por su naturaleza, tramitacion rapida para que
sea eficaz, el procedimiento a utilizar sea el sumario.
Nuestro Maximo tribunal ha senalado que "por su caracter breve y sumario, la accion de
precario tiende a regular una situacion de hecho estimada irregular y conflictiva. No
procede respecto de situaciones que necesitan de un esclarecimiento lato y que,
logicamente, deben fundarse en otra figura distinta a la del precario (Corte Suprema. 04.
De enero de 1973.
Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo 70, seccion 1-o, pagina 1).
La Corte Suprema ha resuelto que el Codigo de Procedimiento Civil establece el
procedimiento sumario para los juicios de comodato precario o sobre la situacion precaria
del inciso 2-o del articulo 2195 del Codigo Civil (Fallos del Mes. N-o 266. Paginas 480 y
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481).
En doctrina el profesor Rene Ramos Pazos senala que "parece incuestionable que tiene
tambien que ser el sumario, por aplicacion del articulo 680 inc.
1-o del Codigo de Procedimiento Civil" (En Del Precario. Revista de Derecho de la
Universidad de Concepcion. N-o 180. Ano 1986. Pagina 10).
En fin, la razon de sustanciarse la accion de precario conforme a las normas del juicio
sumario, se encuentra en la naturaleza del conflicto que a traves de ella se persigue
resolver, de caracter extremadamente simple.
En el precario, substancialmente, existe un conflicto entre una situacion de derecho - el
dominio del actor - y otra de hecho, la tenencia del demandado sin titulo legal alguno.
10. - Que es principio elemental de derecho que la naturaleza de la accion determina su
procedimiento.
En el caso presente, las razones esbozadas por la demandada no justifican la existencia
de "motivos fundados" exigidos por el legislador para sustituir el procedimiento sumario a
ordinario.
Por el contrario, por la naturaleza de la accion, es decir, de la materia a que se refiere el
proceso, se requiere de una "tramitacion rapida para que sea eficaz".
11. - Que en las condiciones anotadas, y por las razones expresadas, la solicitud de la parte
demandada debe ser rechazada.
Ello, como ya se dijo, porque la naturaleza de la accion deducida requiere de una
tramitacion rapida, expedita, para que su resolucion sea eficaz, es decir, permita alcanzar
su objetivo de solucionar oportunamente el conflicto que da origen al juicio.
Por estas consideraciones y lo dispuesto en el articulo 680 inciso 1-o y 681 inciso 1-o del
Codigo de Procedimiento Civil y 2195 inciso 2-o del Codigo Civil, SE CONFIRMA, sin
costas, la resolucion apelada de fecha trece de junio de dos mil doce, escrita a fojas 17 de
estas compulsas.
Devuelvase.
Redaccion del Ministro senor Juan Clodomiro Villa Sanhueza.
No firma la Ministro senora Patricia Mackay Foigelman, quien concurrio a la vista de la
causa y al acuerdo, por encontrarse ausente.
Rol 843-2012. Civil.
Rol 3164-2012 (Compulsas) Primer Juzgado Civil Concepcion
Sr. Villa
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Sr. Gutierre
Pronunciada por los Ministros de la QUINTA SALA Sr. Juan Clodomiro Villa Sanhueza, Sr.
Claudio Gutierrez Garrido, Sra. Patricia Mackay Foigelman.
GABRIEL DIAZ GONZALEZ
Secretario
En Concepcion, a trece de septiembre de dos mil doce, notifique por el Estado Diario la
resolucion precedente.
GABRIEL DIAZ GONZALEZ
Secretario
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