Informe Legal 0330-2012-SERVIR-GG-OAJ

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
INFORME LEGAL N2
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-2012-SERVIR/GG-OAJ
MARIANA BALL~N TALLADA
A
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
AUl OAIOAD NACIONAL OEJ. 5ERVICIO CIVIL
G~ R EN C IA DE DESARROLLO DE
Asunto
CAPACIDADES Y RENDIMIENTO
Aplicación del régimen de contratación adm nistrativa de servicios a
regímenes especiales
1 2 ABR. 2012
Referencia
Oficio N2 121-2011-DP/AAE
Fecha
Lima,
11 ABR 2012
RECIBIDO
l=irma.
·-------------- Hora:._______
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual
la Defensora Adjunta para la Administración Estatal de la Defensoría del Pueblo, consulta si el
régimen de contratación administrativa de servicios solo procede en casos del régimen general de la
carrera administrativa o si incluye también a todos los regímenes especiales.
Señala la referida consulta que de acuerdo con la opinión expuesta en el Informe Legal N° 3782011-SERVIR/GG-OAJ, respecto
la aplicación del régimen CAS a los obreros municipales, se
cencluyó que los obreros municipales no pueden ser contratados bajo el citado régimen, puesto
que ello implicaría desconocer la evolución normativa que ha tenido la regulación municipal, la que
sujeta a dicho personal al régimen laboral de la actividad privada. En ese sentido, añade la consulta,
la referida afirmación nos llevaría a concluir que para el caso de las demás categorías especializadas
(como el de las enfermeras o trabajadores del Poder Judicial) se deberían aplicar argumentos
similares, ya que se encuentran en la misma situación a la de los obreros municipales, toda vez que
no han pertenecido a la carrera administrativa sino que siempre han tenido un régimen especial.
a
l.
Antecedentes y Base Legal
El artículo 2 del Decreto Legislativo N 1057, señala que "El reg11nen especial de
contratación administrativa de servicios es aplicable a toda entidad pública sujeta al
Decreto Legislativo N!l 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones
del Sector Público, y a otras normas que regulan carreras administrativas especiales;
asimismo, a las entidades públicas sujetas al régimen laboral de lo actividad privado, con
excepción de las empresas del Estado". (énfasis agregado)
1.2
El artículo 3 de dicha norma, modificada por la Ley N° 29849, señala que: " El Contrato
Administrativo de Servicios constituye uno modalidad especial de contratación laboral,
privativo del Estado. Se regula por la presente norma, no se encuentro sujeto a la Ley de
Bases de la Carrera Administrativa, al régimen laboral de la actividad privada ni a otras
normas que regulan carreras administrativas especiales. (...)".
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
Análisis
11.
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del serv1c10 civil están
contextualizaqas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e
ingrkso al ser-Jicio civil, entre otras, emita de manera progresiva.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se
encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción
de decisiones individuales que adopte cada Entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de
Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer
alusión a asuntos concretos o espedficos; por lo tanto, las conclusiones de la presente
opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
Alcances del Informe Legal N2 37~2011-SERVIR/GG-OAJ
2.2
En el Informe Legal N2 378-2011-SERVIR/GG-OAJ se realizó un análisis histórico sobre la
evolución del régimen laboral de los obreros municipales,- concluyéndose que
históricamente el régimen laboral de los mismos ha sido el de la actividad privada, con
excepción del periodo transcurrido entre el 01 de enero de 1984 y el 01 de junio de 2001,
en el que por disposición expresa de la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N° 23853 (en
la versión primigenia de su artículo 52º, modificada posteriormente por la Ley Nº 27469), se
rigieron bajo el régimen de la carrera administrativa.
Atendiendo a dicha evolución normativa, en la referida opinión se concluye que el régimen
laboral de los obreros municipales está circunscrito al régimen laboral de la actividad
priva~a.
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En tal se~~ido, la con_dusión se_ñalada en el men~onado info~e responde a un análisis de
la evoluc1on normattva que dicho grupo especifico de trabajadores del Estado (obreros
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~ o sin efectuar un análisis de las normas que los regulan, según el caso en concreto.
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Aplicación del CAS a regímenes especiales
2.4
Debemos tener en cuenta que el CAS es una modalidad especial de contratación laboral,
con • características particulares (por ejemplo, su temporalidad), por lo que no podría
afirmarse su aplicación para todos los regímenes especiales, algunos d~ los cuales, por su
propia naturaleza, resultarían incompatibles con las características particulares del régimen
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Jurid1c.::i
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
CAS, por ejemplo, personal de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional, Diplomáticos, Jueces
y Fiscales, entre otros.
2.5
La razón para esta diferencia reside en que los regímenes especiales, como por ejemplo los
antes mencionados, responden a funciones, atribuciones e incluso carreras con
particularidades especiales que el régimen CAS no regula ni precisa, por lo que utilizar dicho
régimen a estos grupos especiales podría resultar incompatible con las funciones e
institucionalidad de los mismos.
Por lo tanto, podemos concluir que no es posible realizar una interpretación extensiva del
criterio utilizado en el Informe Legal Nº 378-2011-SERVIR/GG-OAJ para todos los
trabajadores sujetos a un régimen especial.
111. Conclusiones
3.1
El criterio señalado en el Informe Legal N° 378-2011-SERVIR/GG-OAJ responde a un análisis
de la evolución normativa del régimen laboral de los obreros municipales en nuestro
ordenamiento nacional, atendiendo a las particularidades de dichos trabajadores, por lo
que no es posible realizar una interpretación extensiva del criterio utilizado en el referido
informe para todos los trabajadores que cuentan con un régimen especial.
3.2
Debe tenerse en cuenta que los regímenes especiales responden a funciones, atribuciones
e incluso carreras con particularidades especiales que el régimen CAS no regula ni precisa,
por lo que utilizar dicho régimen a estos grupos especiales, podría resultar incompatible
con las funciones e institucionalidad de los mismos.
Es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de
Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación, de encontrarlo conforme, y trámite
correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva.
Atentamente,
OAJ/MMC/mro
O:/Oocurnentos Servir/mrivera/lnforrnes/2012/IL-Aplicación Régimen CAS
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" Decenio de las Personas eón Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
Lima,
1 8 ABR 2012
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DEFENSORIA DEL PUEitaL.0
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Señora
EUGENIA FERNAN - ZEGARRA
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Defensora Adjunta para la Administración Estatal (e)
Defensoría del Pueblo
Presente.-
Referencia
CARGO
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0-065214-1
24/04/201.
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OEFENSORj.\ DEL PUEBLO •
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Oficio Nº 121-2011-DP/AAE
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento
de la referencia, mediante el cual solicita la opinión de SERVIR respecto a la aplicación
del régimen de contratación administrativa de servicios en los regímenes laborales
especiales.
Al respecto, le remito el Informe Legal Nº 330-2012-SERVIR/GGOAJ, de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la
conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
JCC/MBT/MMC/mro
Reg. 55629-2011
Pasaje Francisco de Zela 150
www.servir.gob.pe
Piso 10, Jesús Maria
lima 11, Perú
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