jjiterpretacíón que debe darse disposición, por no pudiere o no del

135
CONSULTA
\1.3.
TESTAMENTOS INSTITUCIÓN DE HEREDERO. PORCIÓN COYUGAL LEGADOS
En el caso, la institución de heredero testamentario debe interpretarse recono
a favor de cada uno de los llamados, incluida la viuda, la tercera parte de lo
ciendo
que reste de la
porción disponible,
deducido el valor del inmueble
legado.
CONSULTA
Este
Juzgado
Letrado de
Instancia de
...
...
fumo de S., en autos caratulados "M.T.M. Suce
sión", ha dispuesto librar el presente a los efectos
de soücitar la
opinión de dicha Asociación sobre
el alcance de la cláusula tercera del testamento
de autos, cuya
copia se adjunta a sus
efectos.
INFORME DE LA COMISIÓN DE DERECHO CIVIL
PRIMERA PARTE
Relación de hechos.
1. El nombrado
Juzgado Letrado de Primera
Tumo de S., plantea la
jjnstancia en lo Civü de
.
.
.
jjiterpretacíón que debe darse a una cláusula tes
tamentaria (la tercera) del instrumento glosado.
de este dictamen se lo dividirá en los siguientes
Capítulos: I. Cálculo de la porción legitimaria
cuando hay cónyuge. II. Cálculo de la porción
conyugal cuando hay institución de heredero y
legatario a favor del cónyuge. III. Interpretación
de la cláusula tercera del testamento
2. La referida cláusula tercera
pZERO:
sin
así: "TER-
reza
iguales,
jie edad,
a:
casado
lomiciUado
en
I) M.E.T.D'A., oriental, mayor
en
únicas
la caUe
.
.
.
nupcias
número
...
con
G.M.C.,
de esta ciu
dad, titular de la cédula de identidad número
.
.
?ara el caso de que el nombrado no pudiere
o no
juisiere aceptar la institución de heredero hecha
1 su favor, nombra sustitutos del
prenombrado
en
la
parte de libre disposición que
4. El art. 881 del C.
Civil, luego de establecer
primero el cálculo de la porción con
yugal cuando es ésta baja previa al cálculo del
en su
inciso
acervo
.
é
leredero,
Cálculo de la
perjuicio de las asignaciones forzosas
/ de lo dispuesto en la cláusula siguiente, institu/e herederos en la parte de libre disposición, por
partes
consul
Capítulo I
porción legitimaria
cuando hay cónyuge
i
,1
en
ta. IV. Conclusiones.
le
líquido, es decir, cuando se está fuera del
hijos legítimos o naturales reco
"orden de los
nocidos
o declarados tales", establece la forma
de cálculo cuando hay tales descendientes y dis
pone que "el viudo o viuda será contado entre
los
hijos a los efectos del artículo 887, inciso 1° y
como porción
conyugal la legítima ri
gorosa de un hijo (artículo 1043, numeral 4°)".
;orrespondiere, por partes iguales a sus hijos le
gítimos de aquel y de G.M.C. llamados S. y V.T.C.
'I) S.G.T.D'A.: oriental, mayor de edad, soltera,
recibirá
lomiciUada
5. Es decir, que el cónyuge debe ser
compu
tado para fijar la porción conyugal íntegra o teó
rica en todos los casos en que concurra con des
en
la calle
.
.
.
número
...
de esta ciu
dad, titular de la cédula de identidad número
'/ III) N.C.M.: oriental,
mayor de edad, casada en
Primeras nupcias con el otorgante señor M.T.M.,
le quien se encuentra
separada judicialmente de
número.
titil
)ienes, domiciUada en la caUe
.
.
ar
.
.
.
de la cédula de identidad número
.
.
.
.,
.,
.".
cendencia
legítima o natural del causante (y no
propia), como es el caso en examen, donde los
hijos son dos legítünos del primer matrimonio
del testador pero no comunes
con
la sobrevivien
te.
SEGUNDA PARTE
6. A fin de
Dictamen.
3. A fin de ordenar y faciUtar la
comprensión
conocer
si debe
o no
computarse
siempre al cónyuge aunque no tenga derecho a
porción conyugal por ser rico para fijar la por
ción legitimaria, se
puede consultar la literatura
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 85
136
definitiva,
especializada en dicho tema (1).
siem
no contiovertida que éste debe
hoy posición
la
calcular
de
efectos
a
los
pre ser computado
al art. 887, inc. 1°
acuerdo
de
porción legitimaria,
En
es
este caso, la
conyugal ín
del C. Civil. Por supuesto que, en
viuda tendrá derecho como porción
o teórica a la tercera parte de la
tegra
porción
le
al 25% de la herencia. En
de
caso de hacerse deducciones, como se dirá,
acuerdo al art. 879 del C. Civil, lo que se deduzca
gitimaria
que
igual
es
acrecerá a las legítimas que serían legítimas efecti
(art. 893, num. T del C. Civil).
vas
propias
7. De manera, pues, que
mento
en
examen,
en
el
habiendo dos
caso
hijos legítimos
cónyuge sobreviviente, la porción legitima
y
ria es de tres cuartas partes de la herencia. Y, tam
consecuencia, la porción disponible teó
en
rica y real, ya que no se menciona la existencia
de donaciones, colacionables o no, es la cuarta
parte
porción disponible, cualquiera sea su monto
debe pagarse a expensas de los herederos insti
tuidos en dicha porción, puede ocurrir que exce
da del
ción
disponible
ción, que equivale
tres fueron
ciende
a
es
de la
parte
cera
a
dicha por
cada uno, ya
que los
en
instituidos por
podrá suceder, lo que se men
simple hipótesis, que el pago del
legado excediera el 25% de la porción disponi
ble, en cuyo caso debería rebajarse a fin de no
lesionar la porción legitimaria.
11. También
ciona
vía de
a
del testamento
la cláusula tercera del testa
instituida heredera en la ter
lo que as
porción disponible,
8,33% de la herencia. A su vez, de acuer
la cláusula cuarta, la misma viuda es insti
legataria de un inmueble cierto y determi
nado, corriendo por cuenta de ésta los gastos de
do
8,33%
partes iguales), por lo
que la asignación
que
cíe la parte de la herencia que se habrá de tomar
de la porción disponible sea menor de esa canti
dad. Pero, se reitera, ello supone Uquidar toda
la sucesión y no se tienen elementos para ello.
a
tuida
entrega del legado.
9. En cuanto al cálculo de la
porción conyu
gal, así como la de la legitimaria que es primera,
en
consulta
expuesto, resulta que la porción
debe dividirse por tercios, correspon
tercio a cada uno de los instituidos in
12. De lo antes
disponible
diendo
mento la viuda
a
perfectamente posible
es
Capítulo II
a
corresponde
Capítulo III
Interpretación de la cláusula tercera
Cálculo de la porción conyugal
cuando hay institución de heredero
y legatario a favor del cónyuge
8. De acuerdo
es
los otros dos herederos instituidos
cúmulo hereditario.
restante del
lo que queda entre la
por
(25%) y lo que le
a
16,66% (que
del testa
un
bién
la
(1-6), 1999
un
cluida la viuda, ya que de acuerdo al texto del art,
882 del C. Civü "si el cónyuge sobreviviente hu
biere de recibir
en
la sucesión del difunto, a título
legado, más de lo que le
de donación, herencia o
corresponde a título de
brante
difunto
porción conyugal,
la
de bienes de
parte
imputará
pudo disponer a su arbitiio"
a
se
el
so
queel
13. En consecuencia, y sin perjuicio de los
derechos reales de habitación y de uso mobilia
rio de la casa habitación (que deberán imputar
en
puede determinar si todavía
queda margen para aquélla. En efecto, de acuercio al tenor del art. 879 se deberá "imputar (a la
porción conyugal) todo lo que el cónyuge sobre
viviente tuviere derecho a percibir en la suce
primer término a la porción disponible,
segundo lugar a la porción conyugal y recién y
881,4
en último lugar a la porción legitimaria (art.
del C. Civil), la viuda tiene, de acuerdo al tenor
de la cláusula tercera (y de la cuarta) del testa
tra
mento, derecho al inmueble legado que por
sión del difunto
tarse de
no se
dan las bases del cálculo
por lo que
en
el testamento,
no se
...", por lo que el valor del in
se en
cosa
cierta y determinada lo hubo por
en poder de los herederos
mueble
sucesión restando
tarlo
darle la
(que se desconoce) corresponde impu
a la
porción conyugal.
con el
entrega y posesión (2) de acuerdo
a
del C. Civü). Tiene, además, derecho
disla tercera parte de lo que reste de la porción
art. 938
10. Sin
(1 )
embargo, como el legado que cabe en
123 y
Puede consultarse VAZ FERREIRA, Eduardo: "Tratado de las Sucesiones"
(Mdeo., 1968, 1' edic). Tomo ü, págs.
Enrique: "Porción Conyugal", (Mdeo., 1987, 3' edic), págs. 227 y ss., donde se analiza exhaustivamente
»
y AREZO PIRIZ,
cuestión.
(2)
Conocemos la
ésta unida
a
la
oportvmidad
opinión que entiende que no es propiamente la posesión lo que conservan los herederos, ya que
propiedad que pertenece al legatario, aquéllos serían simples "meros tenedores" de la cosa cierta
sentamos nuestra
discrepancia con este criterio en esta materia específica y a ella nos
Particiones", Mdeo., Tomo 11, pág. 282 y
ss., N°
687).
remitimos
^^
'^S*^^' J^j^j
("Tratado
oe
137
CONSULTA
ponible, es decir, del 25% menos el valor del bien
legado.
rrollado, la cláusula tercera del testamento rela
cionado debe
14. En cuanto
a
los demás instituidos
en
porción disponible, la única particularidad
la
que
ofrecen es la previsión expresa de la sustitución
(para el caso de no poder o no querer aceptar la
interpretarse reconociendo a favor
de los llamados, incluida la viuda
sobreviviente, la tercera parte de lo que reste de
la porción disponible (25%) deducido el valor
de cada
uno
del inmueble
legado.
Esc.
asignación hereditaria) prevista con respecto a
dos hijos legítimos del instituido en primer
Enrique Arezo
\os
Píriz
Informante
término, que lo
son
por partes iguales. En cuande que cualquiera de los instituidos
'como herederos en la porción disponible no con-
lo
al
caso
'iurriera a la herencia, su parte (haciendo a un
lado la sustitución ya referida que tendría lu'jar), corresponde hacer lugar al derecho de acre
cer entre
los tres
llamados, ya que no existió,
en
'^ste caso, "designación especial de partes a cada
'rno de los llamados" (art. 1045, inc. 1°, in fine
iel C. Civil), desde que los tres lo fueron por
Darles iguales y "la expresión por partes iguales
10 se
tiene por
'^echo de
designación para impedir
acrecer"
(art.
1046 del C.
Montevideo, 9 de marzo de 1999. La Comi
Civil, integrada por los Escri
banos Roque Molla, Ana Olano, Adriana Gold
berg, Wladimiro Hurvich, Susana Zuluaga, Dinorah Bassignana, Rossana Ivanier, Gerardo
Caffera, Aída Noblía, María Sienra Reyes, Gui
selda Castillo, Fernando Camadini, Ricardo
Méndez, Alicia González, Mildred Secondo, Lilián Ricca y Américo Bianchi, aprueba el infor
sión de Derecho
que antecede.
me
el deEsc.
Civil).
Roque Molla
Coordinador alterno
Capítulo
IV
Conclusiones
15. De acuerdo
a
lo
Aprobado por unanimidad por la C.D.
precedentemente
desa-
A.E.U., Acta 2623 de
pediente 19.178/998.
22 de
marzo
de la
de 1999, Ex
11.4 CONSTRUCCIONES. BIEN PROPIO. ACCESIÓN SOCIEDAD CONYUGAL.
En el
de construcciones hechas por un soltero en suelo propio y
ampliacio
de casado, esa ampliación generó solamente un "aumento de valor" o sea
un crédito
que tiene la sociedad conyugal contra el esposo dueño del edificio por el
monto de dicho aumento de valor Para enajenar o gravar el bien no es necesario el
nes
caso
luego
consentimiento del otro
cónyuge.
CONSULTA
Hechos.
justables 3.474, con destino a construcción de vi
vienda.
I) En Montevideo, el día 26 de octubre de
,i989, la señora S.C.L. de estado civil soltera,
idquiere por título compraventa y modo tradi-
III) Según surge de la "distribución
de
cuo
el
tas" realizada por la Gerencia de
Ingeniería y
Arquitectura del B.H.U., la mutuaria retiró de
iepartamento de Canelones, con un precio toalmente integrado, según escritura autorizada
dicho Banco, la cantidad de 2.192,92 Unidades
Reajustables, hasta el día 22 de enero de 1991,
•ión,
!n
un
solar de terreno baldío ubicado
dicha fecha, la que fue debidamente
el Registio correspondiente.
en
inscrip-
destinándola
a
la obra
en
construcción.
a en
IV)
II) El día 8 de marzo de 1990, la señora S.C.L.,
ollera, hipoteca el bien mencionado ut supra,
egún escritura de préstamo hipotecario a favor
leí B.H.U.,
por un préstamo de Unidades Rea
El día 8 de febrero de
S.G.L., contrajo matrimonio
1991, la señora
el señor S.P.G.
y, a partir de dicha fecha, la mutuaria retiró del
mencionado Banco 1.281,08 Unidades
bles
con
Reajusta-
en
función de la distribución de cuotas
re-