Excepciones Previas (Ineptitud de la Demanda)

Señores
JUZGADO XXXXXX PENAL DEL CIRCUITO DE XXXXXX
E.
S.
D.
REFERENCIA: RADICADO: XXXXXX
DEMANDANTE: XXXXXXXXXXX
DEMANDADO: XXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXX, mayor de edad y de esta ciudad identificado con cedula de
ciudadanía Nº XXXXXXXX de XXXXXX, abogado en ejercicio portador de la
tarjeta profesional Nº XXXXXX del Consejo Superior de la Judicatura, obrando
como apoderado del Consorcio XXXXXXXXXXXXX, representada legalmente
por el señor XXXXXXXXXXXXXXX, integrado por la sociedad XXXXXXX,
representada legalmente por el señor XXXXXXXXXXX, la sociedad XXXXXXX.
Representada legalmente por XXXXXXXXXXX, todos mayores de edad y
vecinos de la ciudad de Cúcuta, según poder debidamente otorgado, por medio
del presente escrito y dentro de la oportunidad legal me permito proponer las
siguientes EXCEPCIONES PREVIAS, la cual sustento de la siguiente manera
1- EXCEPCIÓN PREVIA DE LA INEPTITUD DE LA DEMANDA POR NO
REUNIR LOS REQUISITOS DEL ARTICULO 77 DEL C.P.C.
Al efectuar una revisión al contenido de la demanda y del material probatorio en
ella aportado, al igual que sus anexos, se observa que la misma ha sido
presentada de manera inepta, en la medida en que no cumple con los
requisitos exigidos por la ritualidad procesal sobre la materia.
En efecto el artículo 77 de C de P.C. señala cuales son los anexos que de
manera general se deben aportar con la demanda para el ejercicio del derecho
de acción.
El numeral 3 del referido artículo indica que se debe aportar la prueba de
existencia de las personas jurídicas que figuren como demandantes o
demandados, excepto los municipios y las entidades publicas de creación legal
o constitucional.
Tampoco obra en el cuerpo de la demanda afirmación relativa al precepto
contenido en el artículo 78 del C. de P. C.
En el caso especifico, El CONSORIO XXXXXXXXX, se encuentra integrado por
las sociedades XXXXXXX., representada legalmente por el señor
XXXXXXXXX, las sociedad XXXXXXXXXX, representada legalmente por
XXXXXXXXXXXXXXXX, según acta de constitución del consorcio, luego para
la admisión de la demanda era necesario que el demandante aportara con la
demanda, los certificados de existencia y representación legal de los
CONSORCIADOS, habida cuenta a que el CONSORCIO como tal no tiene
existencia y representación legal distinta al acta de constitución del mismo y en
ausencia de personería jurídica propia, debió haberse allegado con la demanda
los certificados de existencia y representación legal de las sociedades
XXXXXXXX. Y XXXXXXXXX. A efectos de proferir el auto admisorio de la
demanda, so pena de ser in admitida.
Igualmente debe observase que la demanda esta dirigida contra CONSORCIO
XXXXXXXXXXXXXX, y no contra los consorciados, desde este punto de vista,
y adoleciendo el CONSORCIO de personería jurídica, debió haberse
rechazado de plano la demanda, pues no aporta siquiera el acta de
conformación del consorcio
El certificado de la Cámara de Comercio como requisito para la existencia y
representación legal para las personas jurídicas que figuran como
demandados, hace referencia a que el artículo 77 del C. de P. C. señala cuales
son los anexos de manera general se deben aportar con la demanda para el
ejercicio del derecho de acción
Igualmente de conformidad con lo establecido en el articulo 117 inciso tercero
del código de comercio establece que “para probar la representación de una
sociedad bastara la certificación de la cámara respectiva, con indicación de los
representantes, de las facultades conferidas a cada uno de ellos en el contrato
y de las limitaciones acordadas a dichas facultades en su caso”,
En materia de la capacidad para contratar, el artículo 6º de la Ley 80 de 1993
dispone que también podrán celebrar contratos con las entidades estatales los
consorcios y las uniones temporales.
En los términos de lo establecido por el numeral 1 del artículo 7º de la precitada
ley, se entiende por consorcio "cuando dos o más personas en forma conjunta
presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución
de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las
obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato".
A su vez el numeral 2 del mismo artículo en lo que se refiere a la definición de
la unión temporal retoma en su parte inicial el concepto del consorcio, pero en
cuanto a la responsabilidad establece que en la misma se responde
"solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del objeto
contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones
derivadas de la propuesta y del contrato se impondrán de acuerdo con la
participación en la ejecución de cada uno de los miembros de la unión
temporal".
Para tal efecto, el parágrafo 1º del mismo artículo en cita previene que los
proponentes deben indicar si su participación es a título de consorcio o unión
temporal, caso este último en el que han de señalar los términos y extensión de
la participación en la propuesta y en su ejecución. El segundo inciso del mismo
parágrafo dispone que los miembros del consorcio y de la unión temporal
deberán designar la persona que, para todos los efectos, ejercerá su
representación y señalarán las reglas básicas que regulen las relaciones entre
ellos y su responsabilidad.
Refiriéndose a estas figuras la Corte Constitucional en fallo de 22 de
septiembre de 1994 sostuvo:
"Se ha discutido en la doctrina sobre la identidad jurídica de las uniones
temporales y los consorcios, y a estos últimos se los suele asimilar a la figura
del `joint venture' del derecho americano o al `peternish' de los ingleses, y no
pocos al de una sociedad de hecho por las informalidades que rodean su
organización jurídica.
En nuestro régimen legal, la capacidad es la aptitud que se tiene para ser
sujeto de relaciones jurídicas, es decir para realizar sin el ministerio de otra
persona, actos con efectos válidos en la esfera del derecho, y si bien esa
habilitación se vincula con la noción de persona, hasta el punto que toda
persona, en principio, es capaz, salvo lo que en contrario disponga la ley, no es
requisito necesario ser persona para disponer de capacidad jurídica.
El consorcio es una figura propia del derecho privado, utilizado ordinariamente
como un instrumento de cooperación entre empresas, cuando requieren asumir
una tarea económica particularmente importante, que les permita distribuirse de
algún modo los riesgos que pueda implicar la actividad que se acomete, aunar
recursos financieros y tecnológicos, y mejorar la disponibilidad de equipos,
según el caso, pero conservando los consorciados su independencia
jurídica.
El artículo 7º de la mencionada ley se refiere al consorcio, pero en lugar de
definir su contenido esencial, ofrece una relación descriptiva de la figura
señalando los elementos instrumentales y vinculantes que lo conforman; es así
como la norma determina que el consorcio surge "(...) cuando dos o más
personas presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y
ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de
las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato".
Se tiene de lo anterior que según la ley, el consorcio es un convenio de
asociación, o mejor, un sistema de mediación que permite a sus miembros
organizarse mancomunadamente para la celebración y ejecución de un
contrato con el Estado, sin que por ello pierdan su individualidad jurídica, pero
asumiendo un grado de responsabilidad solidaria en el cumplimiento de las
obligaciones contractuales.
Lo que se ha expresado para el consorcio puede aplicarse del mismo modo
para la "unión temporal", si se tiene en cuenta el texto del numeral segundo del
mismo artículo 7º. Sin embargo, la norma en cita introdujo a la figura una
variante que justifica la diferencia con el consorcio y explica de paso su razón
de ser"2.
En el mismo sentido, respecto del consorcio el Consejo de Estado señala
características, que también pueden extenderse a la unión temporal,
considerada por algunos como una modalidad de éste 3, en los siguientes
términos:
"El ente consorcial, que no tiene una regulación sistematizada en la legislación
del país, se caracteriza como un contrato asociativo de empresas o
empresarios, con vinculaciones de carácter económico, jurídico y técnico, para
la realización o ejecución de determinadas actividades o contratos, pero sin
que la simple asociación genere una persona jurídica distinta de las de
los partícipes o consorciados, quienes conservan su autonomía,
independencia y facultad de decisión (v. C.Co., art. 98). Tampoco es
sociedad de hecho, pues no se cumplen los presupuestos de estos entes (v.
arts. 498 y 499), como lo concluye el Tribunal, dándose por establecido, que los
consorciados o partícipes tienen obligaciones y deberes entre sí y frente al
destinatario de la propuesta o al contratante, que provienen del acuerdo o
contrato en que se origina el consorcio pero no respecto de terceros" 4.
Ahora bien, si se tiene en cuenta que la teoría de la desestimación o
allanamiento de la personalidad jurídica de la sociedad o levantamiento del velo
corporativo5 parte del presupuesto de existencia de una personalidad jurídica
en cabeza de la sociedad que se utiliza para violar el ordenamiento legal o
desviarse de su finalidad con propósitos ilícitos y que, por lo tanto, amerita que
la autoridad la desestime o levante ese velo corporativo con el fin de establecer
la realidad del interés de las personas que están detrás de ésta, y si como ha
quedado visto en los párrafos anteriores una de las características del
consorcio y la unión temporal es la ausencia de personalidad jurídica
propia, debe concluirse sobre la imposibilidad de aplicar dicha teoría respecto
de estas figuras por simple sustracción de materia.
PETICIONES
Solicito a su despacho se rechace la demanda por no reunir los requisitos de
que trata el articulo 77 numeral 3 del C. de P. .C. y por demandar un
CONSORCIO que no tiene PERSONERIA JURÍDICA, y por no haber
demandado los integrantes del consorcio en su totalidad.
PRUEBAS
Solicito se tengan como pruebas las obrantes en el expediente y las siguientes
1- Certificado de representación legal de la sociedad XXXXXXXXXXXXX
2- Acta de conformación del consorcio XXXXXXXXXXXXXX
NOTIFICACIONES
El demandado y el suscrito las recibiremos en XXXXXXXXXXXXXXX
Del señor Juez,
Atentamente,
XXXXXXXXXXXXXXXX
Cc Nº XXXXXXX de XXXXX
T.P. Nº XXXXX el C.S.J.