2 EL SUBSIDIO POR CESANTIA INVOLUNTARIA ESTABLECIDO EN EL ARTICULO 70 DE LA LEY DEL INSTITUTO SALVADOREÑO DEL SEGURO SOCIAL, Y SU IMPLEMENTACION EN EL SALVADOR 3 I. POLITICA SOCIAL Y SEGURIDAD SOCIAL POLITICA SOCIAL La política social, según Alcalá-Zamora y Caballenas, en su tratado de Política Laboral y Social, definen la Política Social como “La concepción de planes y la aplicación de medidas, por el Estado y otros organismos de eficacia pública, que contribuyen a la eliminación o alivio de los antagonismos sociales e impulsan a más del urgente remedio de angustiosas necesidades permanentes u ocasionales de índole general, el bienestar material y moral de la sociedad y más en especial, el de los sectores con menores recursos, con el propósito adicional de fomentar el mejoramiento del nivel de vida y las aspiraciones laudales de todos, dentro de lineamientos conjuntos o de gran amplitud”. La Política Social tiene por objeto promover la mejora de las condiciones de vida y de trabajo de los trabajadores y conseguir su equiparación por la vía del progreso. La actividad de la comunidad, sobre todo a partir de 1972, se ha centrado en: Lograr el pleno y mejor empleo a través de medidas tendientes a la creación de nuevos puestos de trabajo, la reducción del desempleo juvenil y el desarrollo de la formación profesional, la mejora de las condiciones de vida y de trabajo mediante la puesta en práctica del principio de igualdad, igualdad de remuneraciones, en el acceso al trabajo, en la formación profesional, en la promoción y demás condiciones de trabajo y en materia de seguridad social, mediante la elaboración de proyectos y estudios pilotos, programas de acción en favor de los trabajadores emigrantes y sus familias, la protección de la seguridad, higiene y salud del trabajador y la participación en las decisiones económicas y sociales, así como en la vida de la empresa. 4 a) Universalidad b) Integridad o suficiencia c) Solidaridad I. Principios d) Unidad e) Subsidiaridad f) Redistribución de Ingresos a) Medicina Social b) Asistencia Social c) Seguros Sociales II. Aspectos que d) Servicios Sociales comprende e) Políticas de Pleno Empleo f) Vivienda a) Procedimiento Tradicional: El ahorro SEGURIDAD III. Cobertura b) Procedimiento Moderno: Los Seguros Sociales. SOCIAL a) (BOSQUEJO) a) Constitución Política: Capítulo II IV. Fuentes b) Ley del ISSS. c) Ley del INPEP d) Ley del IPSFA 5 b) SEGURIDAD SOCIAL (CONCEPTO) Doctrinalmente se ha definido como conjunto integrado de medidas de ordenación estatal para la prevención y remedio de riesgos personales mediante prestaciones individualizadas y económicamente evaluables; tales medidas se encaminan hacia la protección general de todos los residentes contra las situaciones de necesidad, garantizando un nivel mínimo de rentas. A través de la Seguridad Social el Estado garantiza a las personas que por razón de sus actividades están comprendidas en el campo de aplicación de ésta y a los familiares o asimilados que tuvieran a su cargo, la protección adecuada en las contingencias y situaciones que se definen en la ley y en la progresiva elevación de su nivel de vida en los órdenes sanitario, económico y cultural. c) DESCRIPCIÓN HISTÓRICA La Seguridad Social, con el contenido que el concepto actualmente posee, tiene una historia reciente, pues se trata de una disciplina cuya evolución conceptual está situada en este siglo. No obstante lo anterior, algunas de sus instituciones tienen sus orígenes o antecedentes en épocas históricas remotas. 1. EPOCA ROMANA: Los collegia romanos, que reunían a personas que ejercían un mismo oficio, fueron verdaderas sociedades de socorros mutuos, cubriendo ciertas necesidades, especialmente las derivadas de las enfermedades o muerte de sus miembros: en opinión de algunos autores, sin embargo, la asistencia social, salvo en lo relativo a los entierros, fue excepcional en Roma. 6 Al entrar en decadencia los collegia, algunos de ellos derivaron hacia una especie de cofradías, para dar paso luego a las diaconías, que fueron sociedades fundadas por los primeros cristianos para la práctica de la caridad cristiana. 2. EPOCA MEDIEVAL: En la baja Edad Media surgen las gildas, instituciones de origen germánico dedicadas a la asistencia mutua y fraternal. En el siglo XII surgen las primeras cofradías como tales, instituciones de asistencia mutua, especialmente para casos de enfermedad y muerte. A partir de los siglos XIII y XIV surgen las cofradías – gremio, que agrupaban a personas de una misma actividad y que realizaban, por una parte, sus funciones de origen gremial, y por otra, cumplían funciones de asistencia y previsión propias de las cofradías. En el siglo XVI aparecen las hermandades de socorros, las cuales se acercan más a la noción de un seguro, constituyendo el antecedente de las mutualidades o sociedades de socorros mutuos, siguiendo las cofradías encaminadas a la protección de los más humildes y débiles. 3. LAS LEYES DE BISMARCK Y SU INFLUENCIA. A fines del siglo XIX nacen los primeros seguros sociales en Alemania de carácter obligatorio, merced al empuje de Bismarck. El programa de Bismark fue realizado entre 1883 y 1889, mediante la dictación de diversas leyes: - Ley de 15 de junio de 1883, sobre seguro de enfermedad. - Ley de 16 de junio de 1884, sobre accidentes del trabajo. - Ley de 22 de junio de 1889, sobre seguro de invalidez y vejez. 7 Fueron éstos los primeros seguros sociales obligatorios, por lo que las posteriores legislaciones dictadas sobre esta materia deben reconocer en mayor o menor medida la influencia de estas leyes. No obstante, las leyes de Bismark, en especial la relativa al seguro de enfermedad, fueron combatidas, incluso por obreros que se consideraban obligados al Estado; además, perdían una bandera de lucha social, lo cual fue un objetivo indudable perseguido por el canciller alemán. Las características fundamentales de estos seguros sociales alemanes fueron las siguientes: - Las personas protegidas fueron los obreros de las industrias, con rentas bajas: - La indemnización fue proporcional al salario que se dejaba de percibir: - Eran seguros obligatorios para las respectivas categorías de trabajadores: - Se financiaban mediante cotizaciones de trabajadores y empleadores. El sistema alemán fue limitado rápidamente por los demás países europeos. Con posterioridad a la Primera Guerra Mundial, en virtud del Tratado de Versalles, se crea la O.I.T. organismo que en materia de Seguridad Social ha desarrollado una ardua labor. 4. EL INFORME BEVERIDGE: En el año 1941, el Gobierno británico encomendó a una comisión, presidida por William Beveridge, el estudio y la formulación de recomendaciones para una reforma del sistema de seguros sociales vigente a esa fecha. 8 Dicha comisión confeccionó un informe conocido como el Informe Beberidge y que fue presentado a la Cámara de los Comunes en noviembre de 1942. El Parlamento británico aprobó con algunas modificaciones las formulaciones propuestas y autorizó al Gobierno para dictar las leyes respectivas, que son las siguientes: - Ley de 15 de junio de 1945, sobre subsidios familiares. - Ley de 26 de julio de 1946, sobre accidentes del trabajo. - Ley del 1º de agosto de 1946, sobre seguros sociales. - Ley de 6 de noviembre de 1946, sobre Servicio Nacional de Salud. - Ley de 13 de mayo de 1948, sobre unificación de los servicios de asistencia y previsión social. - Ley de 5 de julio de 1948, sobre seguros de accidentes del trabajo, servicio de salud y asistencia social. Aun cuando Bismark y Beveridge vivieron en épocas diversas. Ambos pueden ser considerados en sus respectivos ámbitos como padres de esta nueva disciplina: Bismarck en la creación de los seguros sociales y Beveridge constituyéndose en el artificie de la moderna Seguridad Social. I. CONTENIDO DEL INFORME DE BEVERIDGE - Extensión de la Seguridad Social a todos los residentes del país. Dividiendo para estos efectos la población en las siguientes categorías. a) Empleados: Aquellos que trabajan vinculados por un contrato de trabajo. b) Empresarios: Aquellos que desarrollan actividad económicamente útil, pero no bajo un contrato de trabajo. c) Dueñas de casa. 9 d) Adultos que no tienen ingresos. e) Niños de hasta 16 años. f) Ancianos sobre la edad de trabajo. - Postulaba que la protección de la Seguridad Social debía extenderse a todas las contingencias sociales, tan sólo con algunas limitaciones: asimismo, era partidario de la creación de un sistema nacional de prestaciones familiares. - En lo tocante a los montos de las prestaciones, salvo variaciones derivadas del sexo o del estado civil, estimaba que debían ser iguales para todos los beneficiarios, sin que influyera el nivel de rentas que le servía de fundamento. - En lo relativo al aporte de las personas al sistema, estimaba que debía ser el mismo para todas las personas, salvo variaciones en cuanto al sexo. - En otro orden de situaciones, se inclinaba por la “unificación de todas las instituciones de seguros sociales en un Servicio Público Unico”, bajo la tuición del Ministerio de Seguridad Social, a la par que estimaba indispensable la simplificación de todas las formalidades administrativas. - En cuanto a la salud, era partidario del establecimiento de un Servicio Nacional de Salud, financiado mediante impuestos, que asegurase a toda la población prestaciones médicas gratuitas en sus fases curativa, preventiva y de rehabilitación. - Finalmente, en lo que hace relación con el empleo, se mostraba decidido partidario de una política de pleno empleo. 5. EVOLUCION EN LAS ULTIMAS DECADAS: A partir del término de la Segunda Guerra Mundial y coincidiendo con la emisión del Informe Beveridge, se intensificó la preocupación internacional por la Seguridad Social, adoptando una serie de países diversas medidas, fundamentadas 10 muy principalmente en el documento a que se ha hecho referencia, el que alcanzó una notable influencia en los más diversos ámbitos. Con ello, prácticamente se dio origen al Derecho Internacional de la Seguridad Social, el cual en la década de los 40 alcanzó niveles interesantes. Dentro de este orden las cosas, es del caso citar los instrumentos internacionales sobre la materia que tuvieron gran influencia. A este respecto, cabe consignar la Carta del Atlántico, de agosto de 1941, la cual hizo expresa mención de la Seguridad Social; la Declaración de Santiago de Chile (1942), enmarcada dentro de la Primera Conferencia Interamericana de Seguridad Social, la que contiene declaraciones de mucha trascendencia; la Declaración de Filadelfia (EE.UU. 1944), la cual ya aprobó “recomendaciones”, las que posteriormente (1952) dieron base a la dictación del Convenio Nº 102 sobre Seguridad Social (norma mínima). Asimismo, debe mencionarse el Acuerdo de la 8ª Conferencia de la O.E.A. países miembros de la O.I.T., celebrada en Ottawa (Canadá, 1966), conocido bajo el nombre de “Programa de Ottawa”, que se destaca por un notable pragmatismo y por la circunstancia de concebir la Seguridad Social como un medio de política social en orden de resguardar una equitativa distribución de la renta del país; la Declaración Universal de los Derechos del hombre (París, 1948), varios de cuyos artículos (22, 23 y 25) hacen referencia a la Seguridad Social, señalando el derecho a ella de toda persona y la necesaria relación con la dignidad y su armónico desarrollo. d) PRINCIPIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Podemos resumir los principios de la Seguridad Social de la siguiente manera: 11 Universalidad: La podemos clasificar como universalidad subjetiva, es - decir que se estima que la seguridad social debe cubrir a todas las personas, sin discriminación de ninguna índole acorde con los principios de nuestra constitución política. Además, tenemos la universidad objetiva, es decir, que la seguridad social debe cubrir todos los riesgos o contingencias sociales que se deriven de la falta de salud o de la falta de medios económicos. Principio de integridad o suficiencia: Que se refiere a la circunstancia - de que todas las prestaciones sean suficientes para atender la respectiva contingencia social. Principio de Solidaridad: Que propugna la redistribución del ingreso - nacional. Patricio Novoa Fuenzalida, en su obra, “DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL” manifiesta que este principio se exterioriza de la siguiente manera: - Es un esfuerzo de toda la comunidad realizado en su propio beneficio al cual deben de contribuir todos según sus capacidades y posibilidades. El esfuerzo individual de cada persona debe ser considerado como una exigencia del bien común y no como una prestación previa para que luego el organismo gestor otorgue la respectiva contraprestación. - Principio de Unidad: Se le puede tomar como Unidad Administrativa del Estado, pero también como unificación orgánica o administrativa, a fin de disminuir los costos y simplificar la estructura administrativa. En síntesis, el principio de unidad persigue: La unidad del acto de la filiación; la unidad de la cotización: La unidad de los sistemas de inspección, control y fiscalización realizada por la Superintendencia del Sistema Financiero) y la unidad del campo de aplicación. 12 - Principio de Subsidiariedad: Según Antonio Vásquez Vialard, este principio implica que la sociedad toda, o el Estado como Organismo Jurídico de ella, no debe ejercer facultades que excedan lo que el individuo o los grupos sociales menores pueden hacer por sí mismos. Se dice que esto implica abrirle las puertas a la iniciativa privada y delimita la actividad del Estado, constituyéndose en garantía de la actividad particular encaminada como ayuda de los más débiles. El mismo autor establece: “Las comunidades no deben ejercer en forma directa las funciones propias de organismos o sociedades de rangos inferiores, debiendo tener los primeros una función de ayuda o complemento de los últimos”. - Principio de Redistribución de los ingresos que doctrinariamente se considera uno de los grandes objetivos de la seguridad social. - Principio de Unidad: Esta característica mira propiamente al sentido orgánico y estructural que debe tener la Seguridad Social en el aspecto completo que abarca, con sus derechos, obligaciones e instituciones. Conviene tener presente que este principio no alcanza, en tal carácter, al campo administrativo de las organizaciones respectivas y a la configuración de las mismas. En este orden de cosas, la prudencia y la experiencia aconsejan adecuar las organizaciones a la realidad ambiental. Así hemos visto muchos casos en que la organización monstruosa de una institución nacional causa más perjuicios que bienestar a quienes deben acudir a la misma en demanda de sus servicios, pasando el peticionario a ser un simple número, perdiendo, por así decirlo, su valor humano ante la burocracia indolente. 13 En cambio, la rectoría de toda la acción de la Seguridad Social debe estar indiscutiblemente estructurada en un sentido unitario en lo normativo y fiscalizador. La unidad del sistema, acorde con las finalidades fundamentales de la Seguridad Social, es lo importante en esta materia y sin que ello implique una incompatibilidad frente a los entes y servicios concatenados con tales objetivos que la realidad haga surgir. e) FUENTES DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL SALVADOR. Diversos cuerpos legales contienen normas relativas a la seguridad social. Históricamente las constituciones de México de 1917 y la Constitución de Weimar de 1919 consagraron disposiciones respecto a la seguridad social. En nuestro país, la Constitución Política en el Capítulo II referente a los derechos sociales y Sección Segunda regula lo referente al trabajo y seguridad social, específicamente el Art. 50 de dicho cuerpo legal establece lo siguiente: “La seguridad social constituye un servicio público de carácter obligatorio”. La ley regulará sus alcances, extensión y forma. Dicho servicio será prestado por una o varias instituciones, las que deberán guardar entre sí la adecuada coordinación para asegurar una buena política de protección social, en forma especializada y con óptima utilización de los recursos. Al pago de la seguridad social contribuirán los patrones, los trabajadores y el Estado en la forma y cuantía que determine la ley. El Estado y los patronos quedarán excluidos de las obligaciones que les imponen las leyes en favor de los trabajadores, en la medida en que sean cubiertas por el Seguro Social”. 14 El seguro social es obligatorio. En consecuencia, no tiene los defectos - que hemos anotado al tratar el mutualismo y la limitación numérica de sus miembros a los más débiles y necesitados. El seguro social no tiene fin de lucro. Debido a ello su costo es lo - único que interesa en su campo financiero económico, ya que está excluido el propósito de ganancias o utilidades. El seguro social cubre los riesgos sociales específicos de los - trabajadores subordinados y los atiende con los aportes de éstos y de los patrones respectivos. En algunos casos el legislador ha agregado el aporte estatal. FUNDAMENTOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL El fundamento de la seguridad social estriba en que los administrados están sujetos a contingencias dentro de la sociedad, por lo cual deben ser protegidos. La sociedad frente al derecho de todo ser humano a la vida y de que esto se desarrolle dentro de condiciones de dignidad, organiza lo pertinente para permitir la vigencia de este derecho y el cumplimiento de esta obligación. Podríamos decir que la seguridad social comprende seis áreas: - Medicina social. - Asistencia social. - Seguros sociales - Servicios sociales. - Políticas de pleno empleo. - Vivienda. 15 Con respecto al primer inciso, hemos definido en capítulos anteriores a la seguridad social como el conjunto de disposiciones legales que originan un derecho a determinadas prestaciones, para determinada categoría de personas, en condiciones específicas. Dicha definición es dada por la Organización Internacional del Trabajo. Nuestra Constitución establece que dichas prestaciones son de carácter obligatorio; en otras palabras, consagra el derecho y la seguridad social señalando que al pago de ella contribuirán tanto los patronos, los trabajadores y el Estado mismo. En cuanto al inciso segundo del Art. 50 de nuestra Carta Magna dejó abierta la opción para que las instituciones que presten dicho servicio sean públicas o privadas, ya que la norma no hizo diferencia, ni estableció el carácter exclusivo del Estado para su prestación. Por lo que consideramos que en caso de implantarse un sistema de administración de fondos de pensiones (AFP) semejante al caso chileno, no sería necesaria una reforma a la Constitución Política por las razones antes apuntadas. Concluyendo en el análisis del artículo anterior, diremos que nuestra norma primaria consagra el derecho a la seguridad social, sin establecer un monopolio estatal para la prestación de ese servicio. Otras fuentes de la Seguridad Social en nuestro país son: - Ley del ISSS. Viernes 11 de Diciembre de 1953; - Ley del INPEP. Viernes 24 de Octubre de 1975; - Ley del IPSFA. Miércoles 3 de Diciembre de 1980. g) COBERTURA DE LA SEGURIDAD SOCIAL Para entender debidamente la evolución experimentada en el campo de la Seguridad Social es necesario analizar el procedimiento tradicional en la cobertura de los riesgos sociales, en especial durante el siglo pasado. 16 Al efecto se han de considerar el ahorro, la familia, el gremio, la mutualidad, la asistencia privada y la asistencia pública. EL AHORRO El más antiguo sistema aplicado por el hombre para cuidar de sus necesidades futuras ha sido indiscutiblemente el ahorro. Las ventajas del ahorro son principalmente dos: El estar la cantidad de bienes ahorrada a disposición de la persona que ahorra a fin de poder utilizarlas en cualquier momento en que lo necesite y el significar un esfuerzo de tipo moral vinculado al sacrificio de privarse del uso de bienes presentes con miras a asegurar el porvenir. El ahorro ha tenido mucha importancia desde el pasado siglo y la legislación de los países ha protegido e impulsado la constitución de instituciones como las cajas de ahorro y bancos de la misma especie. PROCEDIMIENTO MODERNO EN LA COBERTURA DE LOS RIESGOS SOCIALES: LOS SEGUROS SOCIALES. La insuficiencia de los métodos tradicionales para cubrir adecuadamente los riesgos sociales principalmente de las clases más necesitadas, trajo consigo a fines del siglo pasado el nacimiento de un nuevo sistema: el de los seguros sociales. CARACTERÍSTICAS DEL SEGURO SOCIAL El sistema denominado seguro social toma del seguro corriente todo su bagaje técnico y actuarial, pero se le diferencia y caracteriza en los puntos siguientes: 17 Esta concepción se ha considerado demasiado amplia y, por ello otros autores estiman que la Seguridad Social comprende: 1) Los seguros Sociales: Se consideran como tales aquellos mecanismos que tienen por objeto otorgar prestaciones médicas (preventivas, curativas y de rehabilitación a afiliados y familiares a cargo) y pecuniarias (por suspensión, disminución o pérdida de la capacidad de ganancia del jefe de familia). Estos seguros, de carácter obligatorio, vienen a constituir el segundo grado de previsión social, cuyo primer aspecto está referido al ahorro voluntario, ya fuere este individual o de carácter colectivo. Los seguros sociales se iniciaron, en una primera época, en un ámbito netamente previsional, asumiendo las características plenas de las mutualidades, basadas fundamentalmente en normas del Derecho Privado, obedeciendo básicamente al interés del grupo de afiliados y con fuerte basamento en la justicia conmunitativa. Al integrase de lleno a la moderna Seguridad Social, sufrieron una alteración profunda, ya que se entran a financiar con aportes tanto de los cotizantes como del Estado, se orientan por el interés general de la comunidad toda y se apoyan ahora en la justicia distributiva, todo ello enmarcado en los principios de esta rama del Derecho. 2) La asistencia Social: Esta área comprende aquellos aspectos destinados a atender las contingencias sociales que, por cualquier causa no hubieren sido atendidas por los seguros sociales obligatorios (enfermedades, accidentes, cesantía, etc.) o bien cuando esta atención no hubiere sido suficiente (complementaria). 18 Su financiamiento es principalmente, con cargo al Estado, sin que puede descartarse el financiamiento privado a su respecto, en determinadas circunstancias. 3) Las Prestaciones Familiares: Podemos considerar como tales todos aquellos beneficios que se otorgan en directa relación a la protección del grupo familiar. Fundamentalmente se hace un distingo entre las asignaciones familiares (prestaciones pecuniarias que se otorgan a la familia en vinculación con las personas que viven a expensas del jefe de familia) y las demás prestaciones (beneficios pecuniarios en especie o servicios que se otorgan al grupo familiar propendiendo a su mejor formación y desarrollo.