Informe 2/06, de 24 de marzo de 2006. “Posibilidad de gestionar

Informe 2/06, de 24 de marzo de 2006. “Posibilidad de gestionar indirectamente un
contrato de servicio de prevención y extinción de incendios o consideración de la
prestación como de ejercicio de autoridad inherente a los poderes públicos”.
Clasificación de los informes. 22.9. Contratos de gestión de servicios públicos. Otras cuestiones.
ANTECEDENTES
Por el Alcalde del Ayuntamiento de Castro-Urdiales (Cantabria) se dirige a esta Junta
Consultiva de Contratación Administrativa el siguiente escrito de consulta:
“Por la Junta de Gobierno Local del Ayuntamiento de Castro-Urdiales se ha planteado la posibilidad
de prestar el servicio de prevención y extinción de incendios de nuestro municipio, servicio de obligada
prestación por tratarse de un municipio de más de 20.000 habitantes, según lo establecido en el artículo
26 de la vigente Ley reguladora de las Bases del Régimen Local, mediante la modalidad de gestión
indirecta prevista en el artículo 85 2.a) de la mencionada LRBRL, es decir, mediante las distintas formas
previstas para el contrato de gestión de servicios públicos en el artículo 156 del Texto Refundido de la Ley
de Contratos de las Administraciones Públicas, aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 de
Junio.
Asimismo el artículo 85 de la LRBRL, en su apartado tercero expresa, que en ningún caso podrán
prestarse por gestión indirecta ni mediante sociedad mercantil de capital social exclusivamente local los
servicios públicos que impliquen ejercicio de autoridad. En el mismo sentido se expresa el artículo 155 del
Texto refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas que establece que en ningún caso
podrán prestarse por gestión indirecta los servicios que impliquen ejercicio de la autoridad inherente a los
poderes públicos.
Por lo expuesto, se nos plantea la siguiente cuestión: ¿se puede considerar que el servicio público de
prevención y extinción de incendios de competencia municipal se trata de un servicio que implica ejercicio
de autoridad y por tanto no resulta posible su prestación mediante la modalidad de gestión indirecta”.
CONSIDERACIONES JURÍDICAS
1. La única cuestión que se plantea en el presente expediente consiste en determinar si el
servicio de prevención y extinción de incendios implica el ejercicio de la autoridad inherente a los
poderes públicos, en cuyo supuesto no podría ser prestado por gestión indirecta.
2. La evolución de la normativa sobre contratación de las Entidades Locales y sobre
contratación de las Administraciones Públicas, en general, siempre ha exigido para la prestación
mediante gestión indirecta de los servicios públicos el doble requisito de que tengan contenido
económico y que no impliquen ejercicio de la autoridad inherente a los poderes públicos, expresión
que ha sustituido a la anteriormente utilizada de no implicar el ejercicio de poderes soberanos
(artículo 43.1 del Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales, aprobado por Decreto de
17 de junio de 1955; Base IX, apartado 2, de la Ley de Bases de Contratos del Estado de 28 de
diciembre de 1963; artículo 63 de la Ley de Contratos del Estado, texto articulado aprobado por
Decreto 923/1965, de 8 de abril; artículo 198 de los Reglamentos de Contratación del Estado,
aprobados por Decreto 2354/1967, de 26 de diciembre, y por Decreto 3410/1975, de 25 de
noviembre; artículo 95.1 del Texto Refundido de las disposiciones legales vigentes en materia de
Régimen Local, aprobado por Real Decreto Legislativo 781/1986, de 18 de abril, y artículo 155.1
del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas, aprobado por Real
Decreto Legislativo 2/2000 de 16 de junio).
Las opiniones doctrinales que se han enfrentado al comentario del artículo 155.1 de la Ley de
Contratos de las Administraciones Públicas, han puesto de relieve la dificultad, ante la falta de una
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tipología legal de servicios que implican el ejercicio de la autoridad inherente a los poderes
públicos, de concretar tal expresión, señalándose como ejemplos de materias vedadas a la
contratación, la potestad sancionadora, la defensa nacional, la seguridad ciudadana, y el sistema
penitenciario en su núcleo fundamental, pero concluyendo que todo ello “exige el análisis
pormenorizado y concreto de las actividades desde el momento en que pueda identificarse el
núcleo que realmente constituirá ejercicio de autoridad de aquéllos aspectos que no lo sean y, por
tener un contenido económico, puedan ser objetos de contratación”.
3. Las consideraciones anteriores, que se consideran perfectamente válidas, no eximen a esta
Junta, sino que por el contrario la obligan a pronunciarse sobre el extremo expresamente
consultado, es decir, sobre si el servicio de prevención y extinción de incendios puede ser prestado,
por no implicar ejercicio de autoridad, mediante el sistema de gestión indirecta.
El servicio de prevención y extinción de incendios es un servicio de competencia municipal,
mencionado expresamente como tal en la letra c) del artículo 25.2 de la Ley 7/1985, de 2 de abril,
reguladora de las bases del Régimen Local y declarado obligatorio para los municipios con
población superior a 20.000 habitantes en el artículo 26.1, letra a), de la misma Ley.
El contenido económico del servicio expresado deriva de la circunstancia de que las
prestaciones que implica son susceptibles de valoración económica y, por tanto, de licitación y el
carácter de servicio que no implica ejercicio de la autoridad inherente a los poderes públicos,
aparte que, por lo razonado anteriormente, debe configurarse con arreglo a las prestaciones que
constituyan el objeto del contrato, no parece, en principio, que pueda caracterizarse como tal, al
tratarse de un servicio técnico que debe alinearse con otros de la misma naturaleza que mencionan
los artículo 25 y 26 de la citada Ley 7/1985, de 2 de abril, tales como suministro de agua y
alumbrado público, servicios de limpieza viaria, de recogida y tratamiento de residuos
alcantarillado y tratamiento de aguas residuales.
CONCLUSIÓN
Por lo expuesto, la Junta Consultiva de Contratación Administrativa entiende que, a no ser que
otra cosa resulte de las prestaciones que se incluyan como objeto del contrato para la gestión del
servicio de prevención y extinción de incendios, tal servicio, en principio y “per se”, no implica el
ejercicio de la autoridad inherente a los poderes públicos y, por tanto, puede ser prestado en
régimen de gestión indirecta, previa la correspondiente licitación.
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