NORMATIVA DE DINERO ELECTRÓNICO: ¿CUÁL ES SU ÁMBITO

NORMATIVA DE DINERO ELECTRÓNICO:
¿CUÁL ES SU ÁMBITO DEFINITIVO DE
APLICACIÓN?
Alerta Bancario & Financiero - Junio 2012
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ALERTA
Normativa de Dinero Electrónico: ¿Cuál es su ámbito
definitivo de aplicación?
El Real Decreto 778/2012, de 4 de mayo, de
régimen jurídico de las entidades de dinero
electrónico (en adelante, el “Real Decreto”) entró
en vigor el 6 de mayo de 2012 y desarrolla la
regulación contenida en la Ley 21/2011, de 26 de
julio, de dinero electrónico (en adelante, la “Ley”),
de conformidad con la habilitación que a estos
efectos establecía la disposición final duodécima
de la Ley y completa la trasposición de la
Directiva 2009/110/CE, de 16 de septiembre de
2009, sobre el acceso a la actividad de las
entidades de dinero electrónico y su ejercicio (la
“Directiva”).
Pueden ser muchas las cuestiones a tratar sobre
la nueva normativa, pero el objeto de esta nota
es uno concreto: su ámbito de aplicación, a los
efectos de determinar qué instrumentos están
sujetos a la nueva legislación y cuáles
permanecen al margen por sus especiales
características. Todo ello, a la vista de la
redacción definitiva del Real Decreto respecto de
la no sujeción a la normativa reguladora de
dinero electrónico de determinados valores
monetarios.
El método seguido por la Directiva y la Ley para
definir el concepto de dinero electrónico ha sido
el empleo de criterios positivos y negativos que
se han completado con una ulterior definición de
los criterios negativos por parte de la normativa
de desarrollo.
En este sentido, desde el punto de vista de los
criterios positivos cabe entender que la definición
de dinero electrónico, conforme a lo establecido
tanto en la Directiva como en la Ley, no admite
duda. Dinero electrónico es todo valor monetario
almacenado
por
medios
electrónicos
o
magnéticos que representa un crédito sobre el
emisor, se emite al recibo de fondos con el
propósito de efectuar operaciones de pago, y es
aceptado por una persona física o jurídica distinta
del emisor de dinero electrónico.
Por otro lado, a los efectos de especificar el
ámbito de aplicación del concepto de dinero
electrónico, el criterio positivo necesita ser
complementado por el criterio negativo. Así, el
punto de partida para definir el criterio negativo
es que la normativa de dinero electrónico no se
aplicará al valor monetario almacenado en los
instrumentos exentos en virtud, por remisión de la
propia Directiva, del artículo 3.(k), de la Directiva
de Servicios de Pago que, en principio, son
aquellos que sólo pueden ser utilizados para
adquirir bienes y servicios en los locales del
emisor del dinero, en una red limitada de
proveedores o para un conjunto limitado de
bienes o servicios. Esta remisión a la Directiva de
Servicios de Pago ha sido completada con una
explicación algo más extensa de cuáles eran las
intenciones del legislador europeo en el
considerando (5) de la Directiva que incluye
también, a modo de ejemplo, una lista no
exhaustiva de instrumentos que quedan
excluidos de su ámbito de aplicación.
Esta misma línea ha seguido la Ley, si bien ha
volcado el correspondiente artículo 3(k) de la
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normativa de Servicios de Pago en vez de
referirse a este, y ha aprovechado también su
exposición de motivos para establecer las bases
para que una serie de valores monetarios, tales
como (entre otros) las tarjetas de compra, tarjetas
de combustible, tarjetas de socio, tarjetas de
transporte público, vales de alimentación o vales
de servicios, queden excluidos del ámbito de
aplicación de la normativa, con independencia del
formato (papel o electrónico). Esta exclusión, por
lo demás, es congruente con el principio de
neutralidad
tecnológica,
ya
que
con
independencia de que se trate de soportes físicos
o desmaterializados, se debe mantener un mismo
régimen jurídico sustantivo para ambos soportes
si sus características son equivalentes objetiva y
geográficamente (como se explica más adelante).
Con la reciente publicación del Real Decreto se
cierra el círculo y queda definitivamente definido
el concepto de dinero electrónico en su vertiente
negativa o de elementos excluidos. En efecto, el
artículo 1.3(a) de la Ley termina diciendo que la
exclusión del valor monetario almacenado en
instrumentos que puedan utilizarse para la
adquisición de bienes o servicios únicamente en
las instalaciones del emisor, en una red limitada
de proveedores de servicios o para un conjunto
limitado de bienes o servicios, será de acuerdo
con las condiciones que se establezcan
reglamentariamente.
El Real Decreto se ha limitado a dar mayor
definición al concepto de redes limitadas, si bien
se ha perdido la ocasión de incorporar a la
regulación del dinero electrónico una definición
más precisa de lo que se considera dinero
electrónico
en
España
(podría
haberse
incorporando a la norma positiva, por ejemplo, lo
que ya decían las exposiciones de motivos de la
Ley y la Directiva). En resumen, el Real Decreto
establece, por medio de una redacción
claramente mejorable, que el uso de un
instrumento (monetario) se circunscribe a una red
limitada cuando solo puede emplearse para la
adquisición de bienes o servicios en una
determinada cadena de proveedores o para una
serie limitada de bienes y servicios.
A la vista de lo anterior, y sobre la base de un
análisis conjunto de la Directiva, la Ley y el Real
Decreto puede considerarse que los siguientes
tipos de instrumentos están excluidos del ámbito
de aplicación de la normativa de dinero
electrónico en España:
1. Instrumentos que permiten al titular adquirir
con ellos bienes o servicios ilimitados o no:
a) en los locales del emisor; o
b) dentro de una red limitada de
proveedores de servicios que hayan
celebrado un acuerdo comercial
directo con un emisor profesional.
2. Instrumentos que puedan utilizarse sólo para
adquirir una gama limitada de bienes o
servicios
con
independencia
de
la
localización geográfica.
La exclusión de estos valores monetarios del
concepto de dinero electrónico y por tanto del
ámbito de aplicación de la norma se articularía
sobre dos criterios diferentes:
A. Un criterio “geográfico”: Instrumentos que
pueden ser utilizados en los locales del
emisor o dentro de una red limitada bajo un
acuerdo comercial (puntos 1(a) y 1(b)
anteriores). Esta categoría no establece el
tipo de bienes o servicios que pueden ser
adquiridos en tales locales o red limitada. De
hecho, puede tratarse de diferentes tipos de
bienes y/o servicios siempre que sólo se
adquieran
en
las
localizaciones
mencionadas.
La exclusión basada en criterios geográficos
queda limitada por el hecho de que tal red
pueda potencialmente crecer constantemente
(establecimientos de comerciantes afiliados),
puesto que, en tales casos, la red no será ya
limitada.
B. Un criterio centrado en el “objeto”:
Instrumentos que sólo pueden ser usados
para adquirir una gama limitada de bienes o
servicios (punto 2 anterior). Si estos bienes
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y/o servicios son concretos o limitados,
quedan excluidos de la definición de dinero
electrónico, al margen de la localización
geográfica del punto de venta, de la
existencia o no de un acuerdo comercial o de
que la red pueda potencialmente crecer
constantemente.
afiliados (no limitada) estará excluido de la
aplicación de la normativa de dinero electrónico.
Por lo tanto, puede argumentarse que un
instrumento cuyo uso se circunscriba a una serie
limitada de bienes o servicios y, por ejemplo, a
una red de establecimientos de comerciantes
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