ALLANAMIENTO A CARGOS: Es irretractable si no viola garantías fundamentales / ATENUANTES DE RESPONSABILIDAD: Deben ser reconocidos por el juez si surgen de la imputación fáctica aunque no se hayan incluido en la acusación / Función del juez de conocimiento: Verificación de congruencia fáctica y jurídica del allanamiento. Es indiscutible que una vez que el imputado o acusado se allana a los cargos formulados por la Fiscalía, o pre-acordados sus términos de aceptación de su culpabilidad, cuando aquellos son convalidados por el juez, estos se hacen irretractables (…) (…) No obstante, la ley 1453 de 2011, en su artículo 69, que modificó el artículo 293 de Código de Procedimiento Penal, dispuso en el parágrafo lo siguiente: “La retractación por parte de los imputados que acepten cargos será válida en cualquier momento, siempre y cuando se demuestre por parte de estos que se vició su consentimiento o que se violaron sus garantías fundamentales.” Debe decirse que ese control judicial del allanamiento o del acuerdo no se cumple con una simple revisión formal. No basta con constatar la libertad y voluntad a través del simple interrogatorio al procesado, la labor del juez como garante y protector de los derechos humanos debe ir más allá verificando que las garantías fundamentales se hayan preservado, dentro de las cuales, obviamente, se encuentran, entre otras, la legalidad, estricta tipicidad y el debido proceso; pero, junto a ello, tal admisión de culpabilidad debe contar con un grado racional de verosimilitud. Sobre éste último punto, la misma Corte conceptuó que: “[S]i en el ejercicio del control judicial que le asiste dentro del trámite de los preacuerdos y negociaciones el juez de conocimiento encuentra en el escrito presentado por las partes una incongruencia entre la imputación fáctica y la jurídica o, mejor dicho, un error en la calificación jurídica de los hechos atribuidos en la audiencia de formulación correspondiente (verbigracia, por haber seleccionado de manera equivocada el nomen iuris de la conducta, o la modalidad de coparticipación criminal, o la imputación al tipo subjetivo, o el reconocimiento de una circunstancia de agravación, o el desconocimiento de una atenuante, etcétera), y éste además repercute sustancialmente en la determinación de los límites punitivos, estará ante el quebrantamiento de la garantía judicial del debido proceso en lo que se refiere al principio del estricta jurisdiccionalidad del sistema, y en particular al axioma garantista según el cual no hay etapa del juicio sin una previa y adecuada acusación”. No se debe olvidar el respeto de un principio que debe reinar a lo largo de todo el diligenciamiento procesal, que la Corte Suprema denomina principio de coherencia, para que entre los actos de formulación de imputación y acusación; entre el allanamiento a cargos o preacuerdos y alguna de aquellas audiencias; entre la formulación de la acusación y los alegatos de conclusión; así como entre el anuncio del sentido de fallo y la sentencia propiamente dicha se preserve siempre el núcleo básico fáctico de la imputación 1, a fin de garantizar desde un inicio el derecho de defensa, pues del conocimiento y comprensión de los hechos atribuidos y sus correspondientes consecuencias jurídicas, el imputado o causado puede en forma libre, consciente y voluntaria aceptar o no los cargos. (…) En sentencia del 31 de julio de 2009, la Corte Suprema concluyó que “la precisión de la acusación (esté representada en el acto de imputación o en los de preacuerdos y negociaciones) en sus aspectos fáctico, jurídico y personal, impide al juez agravar, por ejemplo, la responsabilidad del inculpado, adicionando hechos nuevos, suprimiendo atenuantes reconocidas o incluyendo agravantes no contempladas en ella, so pena de infringir el denominado principio de congruencia materializado por la correspondencia entre lo imputado, lo juzgado y lo sentenciado2”, de allí que al analizar el principio de congruencia, aquella Corporación ha insistido en la obligación de formular la imputación, la presentación de preacuerdos o negociaciones, y la acusación “con todos los factores que incidan sustancialmente en el grado del injusto.” (…) De acuerdo a lo expresado, en razón al allanamiento de los cargos formulados, aquella discusión que plantea el postulante judicial privado sobre la circunstancia modificadora de los límites punitivos, tiene sentido lógico y adecuada aplicabilidad, si se extrae de los hechos jurídicamente relevantes que ab intio informó el Ministerio Fiscal, que le da un sesgo cognitivo independiente del nomen iuris atribuido o dejado de atribuir, en la medida que la calificación jurídica del delito puede variarse válidamente si el juez determina en su valoración que Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 27 de octubre de 2008. Radicación 29979. 2 Corte Suprema de Justicia. Radicación 31.475, MP Julio Enrique Socha Salamanca. 1 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada existen circunstancias que la degraden en su aspecto punitivo, sin que con ello se atente a los principios de irretractabilidad o de seguridad jurídica, pues la terminación anticipada del proceso no puede ser adoptada a cualquier precio, dejando de lado la legislación sustantiva, como arriba se expuso, pues su objeto no es el delito y su consecuencia punitiva, sino que el hecho del mundo fenomenológico sea producto de una acción o de una omisión. (…) De ésta manera se tiene que la solución menos traumática sería la de reconocer en ésta sede la rebaja deprecada, que se acompasa con el propósito racional de economizar jurisdicción, que evitaría mayores cargas al sujeto pasivo de la acción penal, de verse nuevamente avocado al proceso, cuando su reconocimiento implicaría que el sentenciado habría cumplido la pena que conforme a ello merecía; por tanto, se procede a readecuarla (…). TRIBUNAL SUPERIOR DE DISTRITO JUDICIAL SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Magistrado Ponente HERNANDO QUINTERO DELGADO Radicación General 41132-60-00-590-2011-00098-01 Radicación Interna 2011-00153-01 Procedencia Juzgado 1º Promiscuo Mpal. de Campoalegre Contra José Miller Suárez Polanía Delito Violencia Intrafamiliar Agravada Asunto Apelación Sentencia Decisión Confirma Aprobación Acta No. 01597 Neiva, diez (10) de noviembre de dos mil once (2011) I. MOTIVO DE LA DECISIÓN SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 2 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada Encara la Sala la alzada interpuesta y sustentada por el defensor de JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA, contra la sentencia proferida del 01 de agosto de 2011, por el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Campoalegre (H), que lo condenó a la pena principal de CUARENTA Y OCHO (48) MESES DE PRISIÓN, a la accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas, como responsable del delito de “Violencia Intrafamiliar Agravada”; además, le negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena, decisión que se revisa. II. HECHOS El 04 de febrero de 2011, a las 11:00 p.m. aproximadamente, en el municipio de Campoalegre (H), vereda “Piravante Bajo”, cuando el señor JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA regresó a su residencia, sorprendió a su compañera sentimental de nombre MARÍA NUBIA OSPINA GIRALDO, en la cama con otro hombre, a quien no pudo identificar por la oscuridad, razón por la cual él reaccionó con rabia y la agredió físicamente, asestándole puntapiés y puños, dejándola desmayada en el piso, para luego presentarse voluntariamente ante la Estación de Policía de Campoalegre. La ofendida presentaba heridas abiertas en la cabeza y laceraciones en otras partes del cuerpo, lo que generó una incapacidad médico legal de 18 días, con deformidad física que afecta el rostro de carácter permanente. III. ACTUACIÓN PROCESAL El pasado 06 de febrero, ante el Juzgado Único Promiscuo Municipal de Baraya (H), se adelantaron las correspondientes audiencias SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 3 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada preliminares concentradas de control de legalidad de la captura, que declaró ajustada a derecho; de formulación de imputación, en la que se le atribuyó la calidad de autor de los delitos de “Lesiones Personales y Violencia Intrafamiliar”, cargos que no aceptó; y, de imposición de medida de aseguramiento en establecimiento carcelario. Posteriormente, la Fiscalía presentó escrito de acusación que formalizó ante el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Campoalegre (H), en el que solo hizo cargos por el delito de “Violencia Intrafamiliar”. En escrito del 2 de mayo hogaño, la Fiscalía aclara, corrige y adiciona la acusación, expresando que las preliminares se le habían imputado al indiciado el delito de “Violencia Intrafamiliar”, sin agravantes genéricos o específicos, en concurso con “Lesiones Personales Dolosas”, cargos que deben mantenerse en la acusación. De ésta manera, en audiencia realizada ese mismo día, reitera dichos cargos concursales a SUÁREZ POLANÍA. Posteriormente, el 13 de junio del año que avanza, en el transcurso de la audiencia aquel decide inicialmente allanarse a los cargos formulados por la Fiscalía. Inmediatamente el a quo dio inició a la audiencia de individualización de pena y sentencia. No obstante, en el transcurso de ella, la fiscalía adujo que los cargos únicamente se circunscribían al delito de “Violencia Intrafamiliar Agravada”, por cuanto no podía concursar con el de “Lesiones Personales”, retirando ésta última imputación, por lo que el a quo decreta la nulidad de la manifestación de aceptación, para que el acusado preceda nuevamente a indicar si acepta el cargo de “Violencia Intrafamiliar”, respondiendo afirmativamente; pero, por petición del defensor de la víctima se solicita que se aclara que la conducta es “Agravada”, por SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 4 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada haberse ejercido sobre una mujer, reiterando el encartado que acepta dichos cargos. Inmediatamente por esa razón, el pasado 06 de julio, el juez de conocimiento profiere sentencia condenatoria, que ahora es objeto de la alzada. IV. DE LA SENTENCIA Aduce que no existe duda sobre la responsabilidad del procesado respecto de los cargos imputados, pues obra la aceptación libre, consciente, voluntaria y debidamente informada, en la medida que estuvo acompañado de su defensor. Por ello, en el proceso de individualización de la pena consideró la gravedad del hecho y la lesividad del delito cometido, razón por la cual determinó que sería de setenta y dos (72) meses de prisión, cifra a la cual le descontó una tercera parte (1/3), por efecto del allanamiento a los cargos, para dejar la pena en CUARENTA Y OCHO (48) MESES DE PRISIÓN. Respecto de la suspensión condicional de la ejecución de la pena y del sustituto de la prisión domiciliaria, precisó su improcedencia, toda vez que ninguna de las dos figuras satisfacían los requisitos objetivos previstos en las disposiciones que las disciplinan. V. DISENSO Aduce la defensa que el a quo no tuvo en cuenta las especiales condiciones de su pupilo, que lo llevaron a reaccionar en un estado de SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 5 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada ira e intenso dolor que precedió a la conducta delictiva, situación que se evidencia del relato fáctico aludido por el acusador, y por ello pide que se aplique la rebaja punitiva del artículo 57 del Código Penal. Además, subsidiariamente, de acogerse sus planteamientos, reclama a favor de su agenciado el sustituto de la prisión intramural por la domiciliaria, previsto en el art. 38 ibídem. VI. TRASLADO A LOS NO RECURRENTES i) Fiscalía General de la Nación Coadyuva la solicitud de reconocimiento del estado de ira e intenso dolor, como circunstancia de menor punibilidad, pues aduce que se estructuran todos sus elementos para acceder a lo deprecado; pero, rechaza el pedimento del sustituto domiciliario, al no favorecerlo el factor objetivo, pues el delito aceptado supera el umbral punitivo fijado por el art. 38 del Código Penal, para acceder a lo deprecado. ii) Apoderado de la Víctima Se opone a que al sentenciado se le otorguen los beneficios reclamados, destacando que el quantum punitivo del delito por el que se le condena, así como el desempeño personal, social y familiar del penado impiden su concesión. Destaca que resulta ilógico que el condenado por “Violencia Intrafamiliar”, se le permita purgar pena en su domicilio, donde vive quien oficia como víctima. SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 6 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada VII. CONSIDERACIONES De los argumentos expuestos por la defensa surgen los siguientes interrogante a resolver ¿Luego de allanarse a cargos, puede el sentenciado reclamar el reconocimiento de una causal de atenuación punitiva no incluida en el preacuerdo? ¿Si del relato factual se desprende el estado de ira e intenso dolor, así no se mencione en su imputación jurídica, es posible su reconocimiento, a pesar de que la proposición jurídica de la incriminación no sea completa? ¿Proceden los sustitutos penales reclamados?. Es indiscutible que una vez que el imputado o acusado se allana a los cargos formulados por la Fiscalía, o pre-acordados sus términos de aceptación de su culpabilidad, cuando aquellos son convalidados por el juez, estos se hacen irretractables. Sobre ese punto la Corte Suprema señaló: “La aceptación o el acuerdo no sólo es vinculante para la fiscalía y el implicado. También lo es para el juez, quien debe proceder a dictar la sentencia respectiva, de conformidad con lo aceptado o convenido por las partes, a menos que advierta que el acto se encuentra afectado de nulidad por vicios del consentimiento, o que desconoce garantías fundamentales, eventos en los cuales debe anular el acto procesal respectivo para que el proceso retome los cauces de la legalidad, bien dentro del marco del procedimiento abreviado, o dentro de los cauces del juzgamiento ordinario. SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 7 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada “Y si bien es cierto que por estos mismos motivos, es decir, cuando el proceso abreviado se adelanta con fundamento en una aceptación o acuerdo ilegal, o con quebrantamiento de las garantías fundamentales, los sujetos procesales están legitimados para buscar su invalidación en las instancias o en casación, también resulta claro que estas nociones difieren sustancialmente del concepto de retractación, que implica, como se ha dejado visto, deshacer el acuerdo, arrepentirse de su realización, desconocer lo pactado, cuestionar sus términos, ejercicio que no es posible efectuar cuando su legalidad ha sido verificada y la sentencia dictada.3 No obstante, la ley 1453 de 2011, en su artículo 69, que modificó el artículo 293 de Código de Procedimiento Penal, dispuso en el parágrafo lo siguiente: “La retractación por parte de los imputados que acepten cargos será válida en cualquier momento, siempre y cuando se demuestre por parte de estos que se vició su consentimiento o que se violaron sus garantías fundamentales.” Debe decirse que ese control judicial del allanamiento o del acuerdo no se cumple con una simple revisión formal. No basta con constatar la libertad y voluntad a través del simple interrogatorio al procesado, la labor del juez como garante y protector de los derechos humanos debe ir más allá verificando que las garantías fundamentales se hayan preservado, dentro de las cuales, obviamente, se encuentran, entre otras, la legalidad, estricta tipicidad y el debido proceso; pero, junto a ello, tal admisión de culpabilidad debe contar con un grado racional de verosimilitud. 3 Corte Suprema de Justicia. Auto del 18 de abril de 2007. Radicación 27159. SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 8 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada Sobre éste último punto, la misma Corte conceptuó que: “[S]i en el ejercicio del control judicial que le asiste dentro del trámite de los preacuerdos y negociaciones el juez de conocimiento encuentra en el escrito presentado por las partes una incongruencia entre la imputación fáctica y la jurídica o, mejor dicho, un error en la calificación jurídica de los hechos atribuidos en la audiencia de formulación correspondiente (verbigracia, por haber seleccionado de manera equivocada el nomen iuris de la conducta, o la modalidad de coparticipación criminal, o la imputación al tipo subjetivo, o el reconocimiento de una circunstancia de agravación, o el desconocimiento de una atenuante, etcétera), y éste además repercute sustancialmente en la determinación de los límites punitivos, estará ante el quebrantamiento de la garantía judicial del debido proceso en lo que se refiere al principio del estricta jurisdiccionalidad del sistema, y en particular al axioma garantista según el cual no hay etapa del juicio sin una previa y adecuada acusación”4. No se debe olvidar el respeto de un principio que debe reinar a lo largo de todo el diligenciamiento procesal, que la Corte Suprema denomina principio de coherencia, para que entre los actos de formulación de imputación y acusación; entre el allanamiento a cargos o preacuerdos y alguna de aquellas audiencias; entre la formulación de la acusación y los alegatos de conclusión; así como entre el anuncio del sentido de fallo y la sentencia propiamente dicha se preserve siempre el núcleo básico fáctico de la imputación5, a fin de garantizar desde un inicio el derecho de defensa, pues del conocimiento y comprensión de los Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 27 de octubre de 2008. Radicación 29979. 5 Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 27 de octubre de 2008. Radicación 29979. 4 SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 9 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada hechos atribuidos y sus correspondientes consecuencias jurídicas, el imputado o causado puede en forma libre, consciente y voluntaria aceptar o no los cargos. Es que el órgano judicial encargado de la prosecución penal no puede improvisar. De allí que la administración de justicia demande reposo, ponderación y adecuado análisis desde la noticia criminis, para que la evidencia física recaudada marque la pauta del trámite a seguir y, si bien se imponen la celeridad y prontitud, las mismas no impiden establecer las circunstancias y aristas que rodearon los hechos y a quienes se vieron involucrados en ellos, en consecuencia, “al momento de formular la imputación, presentar los preacuerdos o negociaciones y la acusación ha de exhibir los factores que pueden incidir en el grado del injusto.” Esos estadios han de estar precedidos de información veraz, “vertida en sus justas proporciones y sin algún tipo de exageración a fin de que el incriminado de manera libre y voluntaria admita su responsabilidad penal, de este modo se respeta su condición racional ante la capacidad de conocer y dimensionar las consecuencias de sus acciones, propio de una libertad con responsabilidad.” Se insiste por lo tanto, en que “la formulación de imputación ha de ser lo más ceñida posible a la realidad, pues va a ser el fundamento del fallo en caso de un allanamiento a cargos del procesado, o un acuerdo que celebre con la Fiscalía al punto que con base en el marco fáctico y jurídico allí fijado el juez emitirá la respectiva sentencia por consenso, acercándose de esa manera a la verdad material y a la justicia de la misma índole.” SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 10 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada En sentencia del 31 de julio de 2009, la Corte Suprema concluyó que “la precisión de la acusación (esté representada en el acto de imputación o en los de preacuerdos y negociaciones) en sus aspectos fáctico, jurídico y personal, impide al juez agravar, por ejemplo, la responsabilidad del inculpado, adicionando hechos nuevos, suprimiendo atenuantes reconocidas o incluyendo agravantes no contempladas en ella, so pena de infringir el denominado principio de congruencia materializado por la correspondencia entre lo imputado, lo juzgado y lo sentenciado6”, de allí que al analizar el principio de congruencia, aquella Corporación ha insistido en la obligación de formular imputación, la la presentación de preacuerdos o negociaciones, y la acusación “con todos los factores que incidan sustancialmente en el grado del injusto.” Ahora, bajo la premisa relacionada con que la Fiscalía tuvo conocimiento inicial de que pudo existir una causal excluyente o degradante de la responsabilidad que omitió reconocer a favor de su asistido, la defensa letrada interpone recurso de apelación contra el fallo de instancia, argumentando que de la relación factual o imputación fáctica noticiada se extrae que desde ese entonces avizoraba o se estructuraba un estado de ira e intenso dolor, alzada que coadyuvó el ente acusador, lo que en últimas conduciría a aceptar que se vulneró el principio de coherencia arriba destacado. Es que así lo corrobora el recuento procesal que se efectuó y las alegaciones de la fiscalía en el recurso referido, cuando coadyuva el reproche de la defensa y da cuenta de la existencia de circunstancias que atenuaban la responsabilidad del encartado, e indican que el ente Corte Suprema de Justicia. Radicación 31.475, MP Julio Enrique Socha Salamanca. 6 SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 11 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada acusador actuó con ligereza en la imputación de cargos, tanto así que a modo de ejemplo se destaca que en algunos momentos en ente acusado hizo alusión a la existencia de un concurso delictual, que luego descartó en otros, irresolución que igualmente evidenció al postular los marcos punitivos y la tasación de la pena que se debía imponer. De allí que la premura del sistema penal para no observar lo evidente, genera un quebranto al principio de tipicidad estricta, que debió advertir el juez de control de garantías en la audiencia de imputación, al igual que el juez de conocimiento en la audiencia de acusación, o en el de aprobación del preacuerdo, ya que el rol que les corresponde no se limita al de simples observadores de la actuación de las partes, es de su esencia controlar el respeto de las garantías fundamentales, y en éste último evento, en la medida que la “justicia consensual, premial, pactada”, no puede ser adoptada a cualquier precio, dejando de lado la legislación sustantiva, pues el objeto del proceso no es el delito y su consecuencia punitiva, sino el hecho del mundo fenomenológico, sea producto de una acción o de una omisión, sin que sus atribuciones se extiendan a la posibilidad de aprobarla o improbarla, lo que no excluye que el juez por iniciativa propia pida a la Fiscalía que precise, aclare o explique elementos constitutivos de la imputación, contenidos en el artículo 288, especialmente en la relación de los hechos jurídicamente relevantes. Por ello resulta pertinente traer a colación la sentencia del 15 de julio de 2008, en el que la Corte Suprema casó la decisión de segundo grado que obedecía a una terminación anticipada del proceso, al considerar que la circunstancia de agravación en relación con el delito SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 12 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada de homicidio, pese a ser inicialmente admitida por los procesados, no era jurídicamente dable su imputación. Sobre dicho punto expresó: “Sin duda, el debido proceso es una garantía reconocida en la Carta Política y el principio de legalidad, como una de sus expresiones, puede resultar eventualmente lesionado cuando la conducta desplegada por el agente no se adecua al tipo penal imputado y con fundamento en el cual se profirió sentencia condenatoria, o cuando el proceder criminal solo encaja en una acción típica. […] “Por consiguiente, de comprobarse que la adecuación típica fractura el principio de legalidad, no es posible oponer la manifestación libre y voluntaria del indiciado y el presunto cumplimiento de las formas, a los derechos y garantías fundamentales7”. El artículo 57 del Código Penal define uno de los criterios para determinar la punibilidad, que es el que invoca el recurrente, en los siguientes términos: “El que realice la conducta punible en estado de ira o de intenso dolor, causados por comportamiento ajeno grave e injustificado, incurrirá en pena no menor de la sexta parte del mínimo ni mayor de la mitad del máximo de la señalada en la respectiva disposición”. Indudablemente si en el relato factual o imputación fáctica, que necesariamente debe contener los hechos jurídicamente relevantes, la fiscalía en forma clara relataba que al regresar en horas de la noche el señor JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA a su residencia, sorprendió a MARÍA NUBIA OSPINA GIRALDO, quien fungía como su 7 Corte Suprema de Justicia. Radicación 28.872. SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 13 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada compañera sentimental, en el lecho conyugal con un intruso, y que por ese motivo reaccionó con enojo grande y la agredió físicamente, la cuestión o episodio que ventila en esos términos en la imputación o acusación, inconcusamente encajan en el supuesto normativo de atenuación punitiva transcrito, en la medida que aluden a la especial situación emocional que le produjo al afligido marido saberse cornudo, aturdimiento generado por el infortunado e inesperado enteramiento de aquella deslealtad, de quien yacía con apetito inmoderado en el tálamo oficial, donde viole entregarse a los deleites carnales que le ofrecía a algún jovenzuelo, que por fortuna o desdicha esa noche no pudo distinguir. El artículo 337 del Código de Procedimiento Penal exige que el fiscal formule oralmente la acusación en la correspondiente audiencia ante el Juez de Conocimiento, en la que debe hacer una relación clara y sucinta de hechos jurídicamente relevantes; es decir, con las circunstancias modales, temporales o espaciales que lo califican o privilegian, o que de alguna manera lo especifican, como ocurre con los dispositivos amplificadores del tipo, la ira o intenso dolor, o el estado de marginalidad, ignorancia o pobreza extrema, entre otras hipótesis, toda vez que referente a ellas es que se hace el juicio de tipicidad. Es allí donde lo comunica desde lo fáctico, más no lo encasilla en lo jurídico, pero coadyuva el reproche en el trámite de la alzada. De acuerdo a lo expresado, en razón al allanamiento de los cargos formulados, aquella discusión que plantea el postulante judicial privado sobre la circunstancia modificadora de los límites punitivos, tiene sentido lógico y adecuada aplicabilidad, si se extrae de los hechos SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 14 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada jurídicamente relevantes que ab intio informó el Ministerio Fiscal, que le da un sesgo cognitivo independiente del nomen iuris atribuido o dejado de atribuir, en la medida que la calificación jurídica del delito puede variarse válidamente si el juez determina en su valoración que existen circunstancias que la degraden en su aspecto punitivo, sin que con ello se atente a los principios de irretractabilidad o de seguridad jurídica, pues la terminación anticipada del proceso no puede ser adoptada a cualquier precio, dejando de lado la legislación sustantiva, como arriba se expuso, pues su objeto no es el delito y su consecuencia punitiva, sino que el hecho del mundo fenomenológico sea producto de una acción o de una omisión. Conforme a lo expuesto, para determinar si es procedente o no reconocer el descuento punitivo alegado, se trae a colación un caso similar, resuelto por la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 8 de julio del 2009, aunque la solicitud de rebaja de pena se formalizó en la audiencia de individualización de pena, en la que dijo lo siguiente8: “Retomando el tema en cuestión, dada la realidad procesal atrás reseñada surgen dos interrogantes, si como respuesta a la afectación de las garantías del procesado debe anularse la actuación a fin de retrotraerla al momento apropiado para que la Fiscalía adecuadamente proceda a la formulación de imputación ante el juez de control de garantías, o si es dable a esta altura procesal un fallo de sustitución en el cual se reconozca a favor de PORRAS OSORIO la diminuente del exceso en la legítima defensa”. 8 Corte Suprema de Justicia. Radicación 31.280. SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 15 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada “Para el fin anterior, de acuerdo con la solución menos traumática y principalmente, acudiendo al argumento consecuencialista, con la mensurabilidad de las variables (teoría de la decisión) se deberá analizar aquellas dos proporciones condicionales9 y en ese sentido establecer las consecuencias tanto de declarar la nulidad, como de reconocer la aludida diminuente de responsabilidad”. “La labor del operador judicial y, en este caso de la Corte Suprema de Justicia como garante y protector de los derechos y garantías fundamentales, no puede quedarse en la simple aplicación de la ley, la labor hermenéutica ha de nutrirse de muchas aristas, aquí específicamente la variable que representa la anulación desde la audiencia de formulación de imputación y por ende de todo el diligenciamiento, si bien acarrea como efecto inmediato la libertad incondicional del procesado (pues al quedar sin efecto tal audiencia, significa que no hay imputado), ello no se compadecería con los fines de proceso, más concretamente con el propósito racional de economizar jurisdicción cuando se trata de un procedimiento abreviado”. “Además, la inicial deficiencia en la labor investigativa de la Fiscalía redundaría en últimas en mayores cargas para el sujeto pasivo de la acción judicial penal al verse nuevamente avocado al proceso, máxime cuando al comparar las consecuencias de la segunda proposición condicional relacionada con aceptar la diminuente de responsabilidad se advierte que el resultado de la libertad de PORRAS OSORIO se obtendría ya no por una falla del sistema judicial, sino por el hecho evidente de haber cumplido la pena como pasa a explicarse:” Una proposición condicional responde a una estructura lógica de actoconsecuencia, y lingüísticamente se representa “si x entonces y”. 9 SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 16 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada “En efecto, las consecuencias que se derivan de la variable de reconocer la degradación del injusto por razón del exceso en la legítima defensa invocada por la representante de la Fiscalía encuentra justificación racional con miras a la decisión por adoptar, de un lado, porque en tal alegación se dio cuenta de los elementos estructurales de la figura dada la necesidad de defensa ante la agresión de que fue objeto JHON JAMES PORRAS OSORIO por parte de José Fisonder Villada López cuando éste, sin razón valedera hizo uso de un arma blanca en contra de la humanidad de aquél. Tal circunstancia al ver comprometida su vida e integridad personal lo llevó a repeler el ataque, no obstante, la desproporción no ha de valorarse tanto frente a la comparación de las armas (revólver frente a un cuchillo), pues ambas tiene potencialidad letal, sino por la acción repetida del arma de fuego, como que fueron seis los disparos que realizó el procesado, resultando la herida que recibió en la cabeza la víctima la que “laceró el cerebro y finalmente llevó a la muerte” como se explica en el acta de necropsia.” “De otro lado, es evidente que si bien la configuración típica sufrió una alteración, no se agregó un hecho nuevo, ni se cambió la esencia de la base fáctica. Se trataba sí de un cambio circunstancial que favorecía al procesado y con el cual el defensor estaba de acuerdo cuando ratificó la disertación de la representante de la Fiscalía acerca de la forma como se desarrollaron los hechos”. “Esa identidad fáctica, pese a la postrera variación jurídica de los cargos de homicidio simple a homicidio cometido en exceso de una SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 17 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada legítima defensa no sorprendía ni afectaba al procesado pues no se trataba de una circunstancia de mayor entidad”. “Bajo este entendimiento, de reconocer el exceso en la justificante según los parámetros del artículo 32 de la Ley 599 de 2000 (reducción en no menos de una sexta parte del mínimo ni mayor de la mitad del máximo), con base en los mismos derroteros trazados por el juzgador se advierte que ante la privación efectiva de la libertad de PORRAS OSORIO desde el 9 de octubre de 2007, para el día de hoy ya habría cumplido la pena.” De ésta manera se tiene que la solución menos traumática sería la de reconocer en ésta sede la rebaja deprecada, que se acompasa con el propósito racional de economizar jurisdicción, que evitaría mayores cargas al sujeto pasivo de la acción penal, de verse nuevamente avocado al proceso, cuando su reconocimiento implicaría que el sentenciado habría cumplido la pena que conforme a ello merecía; por tanto, se procede a readecuarla en los siguientes términos: El a quo expuso que la conducta de JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA infringió el artículo 229 del Código Penal, modificado por el artículo 33 de la Ley 1142 de 2007, cuya pena va de cuatro (4) a ocho (8) años de prisión, que se incrementa de la mitad a las tres cuartas partes, según el inciso segundo de la norma en cita, por cuanto la acción punitiva recayó en una mujer, por lo que, en virtud de lo dispuesto en el artículo 60, numeral 4º del mismo estatuto, aplicó el menor aumento al mínimo (1/2 de 48=24) y el mayor al máximo(3/4 de 96=72), lo que implica que el marco punitivo iría de setenta y dos (72) a ciento sesenta y ocho (168) meses de prisión. De ésta forma, como SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 18 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada de allí tomó el menor guarismo, a ese valor se le aplicará la máxima rebaja por el reconocimiento del estado de ira e intenso dolor del artículo 57 Código Penal (1/6 de 72=12); es decir, doce (12) meses de prisión. A su vez, como se acogió a los cargos formulados luego de presentado el escrito de acusación, mereciendo una rebaja de una tercera (1/3 de 12=4) parte, que descontado a los doce (12) meses totalizaría ocho (8) meses de prisión, que será la pena a imponer. Finalmente, el artículo 317 del Código de Procedimiento Penal, modificado por el artículo 30 de la Ley 1142 de 2007, y por el artículo 60 de la Ley 1453 de 2011, dispone que las medidas de aseguramiento tendrán vigencia durante toda la actuación; pero, la libertad del imputado o acusado se cumplirá de inmediato y procederá: “1. Cuando se haya cumplido la pena según la determinación anticipada que para este efecto se haga…” De ésta forma se tiene que el señor JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA, desde el 5 de febrero del presente año, ha estado efectivamente privado de su libertad por más de nueve (9) meses; en consecuencia, el sentenciado ha cumplido con la totalidad de la pena impuesta, librándose para el efecto boleta de libertad ante el Director del Establecimiento Penitenciario de Neiva. Baste las anteriores consideraciones para que El TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE NEIVA, en Sala de Decisión, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley, SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 19 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada VIII. R E S U E L V A Primero. MODIFICAR PARCIALMENTE EL NUMERAL SEGUNDO DE LA SENTENCIA RECURRIDA: En el sentido de condenar a JOSÉMILLER SUAREZ POLANÍA de condiciones civiles y personales ya descritas a la pena principal de OCHO (08) MESES DE PRISIÓN, como autor responsable de la conducta de “Violencia Intrafamiliar” en condiciones de “Ira e Intenso Dolor”. SEGUNDO: Líbrese de inmediato boleta de libertad ante el Director del Establecimiento Penitenciario y Carcelario de esta ciudad, advirtiendo que en el evento de estar siendo requerido por otra autoridad judicial sea dejado a su disposición, comuníquese inmediatamente por secretaria. Contra la presente decisión procede el recurso de casación. La presente queda notificada en estrados. HERNANDO QUINTERO DELGADO ÁLVARO ARCE TOVAR JAVIER IVÁN CHÁVARRO ROJAS SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 20 de 21 Rad. 2011-00153-01 JOSÉ MILLER SUÁREZ POLANÍA Violencia Intrafamiliar Agravada LUISA FERNANDA TOVAR HERNÁNDEZ Secretaria Copiado al tomo_______ folio__________ de Sentencias de segunda instancia SALA CUARTA DE DECISIÓN PENAL Página 21 de 21