Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 CLASS ACTIONS Boletín 7256-03 I. DESCRIPCIÓN REFERENCIA : Proyecto de ley relativo al procedimiento aplicable para la protección del interés colectivo o difuso de los consumidores INICIATIVA : Moción de los senadores Sras. Matthei y Pérez, y Sres. Espina, Allamand y García ORIGEN : Senado COMISIÓN : De Economía INGRESO : 6 de octubre de 2010 ARTICULADO : Artículo único que modifica el artículo 52 de la ley sobre derechos de los consumidores (Nº 19.496) y le introduce los nuevos artículos 52 A y 52 B II. OPINIÓN EJECUTIVA DE LyD 1.- Con el propósito de agilizar la etapa de admisibilidad de las acciones de clase que se pueden interponer en beneficio de los derechos de los consumidores, se propone eliminar el examen de los elementos que justifican este procedimiento especial; también se propone hacer obligatorio el llamado a conciliación y negarle la apelación a la empresa demandada, cuando la acción se declara admisible. 2.- La primera proposición resulta peligrosa, pues podría derivar en la industria del litigio, como ha existido en otros países, y para lo cual se adoptaron medidas en la 1 Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 ley chilena para evitarla (medidas que se eliminarían); por otra parte, la conciliación ya está prevista en la ley vigente, por lo que no parece necesario obligar al juez a llamar a comparendo de conciliación; y la eliminación de la apelación solo para el demandado, es derechamente inconstitucional, por cuando infringe el principio de igualdad ante la ley. III. CONTENIDO DEL PROYECTO DE LEY Se modifica la etapa de admisibilidad en el procedimiento de las acciones de clase, para lo cual: Se elimina el examen de la necesidad procesal o económica de utilizar este procedimiento, de acuerdo con el número de afectados y sus costos y beneficios; Se elimina el recurso de apelación respecto de la resolución que declara admisible la demanda colectiva (se mantiene respecto de la que la deniega); Se deberá llamar a conciliación para dentro de quinto día de notificada la demanda (antes de resolver sobre su admisibilidad); Se acota la facultad de oponer excepciones dilatorias, las que procederán solo hasta las 12 horas del día anterior fijado para la audiencia de conciliación, en un solo escrito; y serán resueltas breve y sumariamente. Para mayor información ver proyecto de ley en el Anexo IV. COMENTARIOS DE MÉRITO 1.- Examen de admisibilidad. El primer aspecto a que se aboca el proyecto de ley se refiere al examen de admisibilidad, para lo cual reformula el artículo 52 de la ley Nº 19.496 que trata de esta materia. Al efecto, elimina las letras b) y d) de dicha disposición, en cuya virtud se analiza si la conducta que se persigue afecta el interés colectivo o difuso de los consumidores en la forma prescrita por la ley (letra b) del artículo 52); y —letra d)— que el número potencial de afectados justifica, en términos de costos y beneficios, la necesidad procesal o económica de someter su tramitación al procedimiento especial; agrega la letra d) cuáles son las condiciones copulativas que impiden configurar la necesidad de admitir a 2 Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 tramitación la demanda, y que son: a) si la naturaleza del proceso de fabricación contempla un número estándar de fallas (y que la demanda se refiera a un número de casos equivalente a la falla estándar); b) si el proveedor mantiene procedimientos de calidad en la atención de reclamos, reparación y devolución del dinero en caso de productos defectuosos, sin costo para el consumidor, y c) si las fallas o defectos no representan un riesgo para la salud. El examen de admisibilidad sigue siendo indispensable. Los autores de la moción plantean que existe una gran demora en la resolución de la etapa de admisibilidad de las acciones de clase, llegando en algunos casos hasta los 26 meses, con un promedio de 12. Así, al eliminar los referidos preceptos, se agilizaría la etapa de admisibilidad, concentrándola exclusivamente en que la acción sea deducida por quienes están legitimados conforme al artículo 51 (el SERNAC, una asociación de consumidores o un número de ellos no inferior a 50), y en que se expresen las cuestiones de hecho que afectan el interés colectivo o difuso. Ahora bien, según la información que se ha podido recabar —con ocasión de este informe— de abogados especialistas, las normas que se intentan suprimir no han provocado problemas en la tramitación de las acciones de clase. Pero además su eliminación podría resultar peligrosa toda vez que los aludidos preceptos tienen por objeto resguardar el carácter excepcional del procedimiento colectivo. En efecto, éste resulta procedente solo ante la imposibilidad de configurar un litis consorcio activo por el elevado número de consumidores. Desde otro punto de vista, cabe señalar que el examen de admisibilidad no puede ser meramente formal, porque entonces no cumple su propósito específico antes indicado. En tal sentido, lo que la ley establece, es que la conducta dañosa afecte el interés colectivo o difuso de los consumidores, no que viene a ser una cuestión de fondo. Adicionalmente, puede recordarse que, durante la tramitación del proyecto de ley que dio origen al procedimiento colectivo, se tuvo especial preocupación por no repetir la experiencia habida en otros países, donde este tipo de demandas dio lugar, en muchos casos, a una verdadera industria del litigio, que consistía en demandar a importantes empresas que debieran cuidar su marca y su imagen, de forma tal que, ante la presentación de la demanda, se allanaban a lograr acuerdos reparatorios relativamente reservados, con tal de no verse expuestas ante la opinión pública por esa causa. Es así que los actuales requisitos para estimar procedente una “class action” tienen una justificación que no da lugar a eliminar los preceptos más relevantes del examen de admisibilidad. 2.- Conciliación. Otro aspecto destacable del proyecto de ley lo constituye el régimen de conciliación que se propone. Al respecto se ordena al juez llamar a conciliación para el quinto día de notificada la demanda colectiva, y se 3 Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 regulan los aspectos de detalle de la tramitación: apoderados con poder suficiente para transigir, presentación de bases concretas del arreglo, carácter de amigable componedor del juez que deberá tratar de lograr el avenimiento, total o parcial, sin que se entienda inhabilitado por las opiniones vertidas en esa gestión. También se permite a los interesados suspender este comparendo para facilitar la deliberación y continuarlo dentro de tercero día, oportunidad en la que concurrirán sin nueva notificación. Se le otorga al acta que dé cuenta del avenimiento el carácter de sentencia ejecutoriada, por lo que —conforme a las normas vigentes— producirá efectos “erga omnes” y se comunicará por avisos a quienes hubieren sido perjudicados por los mismos hechos a que se refiera la conciliación. La imposición al juez para llamar a conciliación no parece necesaria desde que el artículo 53 B, vigente autoriza al juez para llamar a conciliación cuantas veces estime necesario durante el proceso. Por proceso debe entenderse su desarrollo en todas sus etapas, lo que incluye la conciliación. No es necesario reformularla. La orientación que parece tener el llamado obligatorio durante el estudio de admisibilidad, se referiría a lograr una rápida reacción de la empresa demandada, ante la posibilidad de que la secuela del juicio, le resulte perjudicial para su imagen corporativa. Con todo, la transacción producida en la etapa de admisibilidad (posibilidad hoy día vigente) podría generar algunos problemas de orden práctico, como por ejemplo, si la transacción se lograra con solo algunos de los demandantes y no con todos ellos (recuérdese que no pueden ser menos de cincuenta). Si la demanda fuera presentada por el SERNAC o por una asociación de consumidores no existiría este problema; pero entonces la conciliación podría resultar del llamado que actualmente puede formular el juez de la causa, sin necesidad de una orden expresa, como se viene proponiendo. 3.- Apelación. Actualmente, la resolución que se pronuncia sobre la admisibilidad de la acción colectiva es apelable en ambos efectos; obviamente, el recurso compete a cualquiera de las partes: a la demandante, si se rechazó la acción, o a la demandada, en caso de haberse declarado admisible. La proposición mantiene la norma que otorga la apelación en ambos efectos, si bien no lo dice expresamente. Pero como se sabe, las normas de procedimiento civil son aplicables supletoriamente al procedimiento sobre las acciones de clase o colectivas, en virtud de lo dispuesto en el artículo 50 B de la ley Nº 19.496. Conforme al artículo 193 del Código de Procedimiento Civil, cuando se otorga el recurso de apelación sin expresarse con qué efectos, se entiende comprender tanto el devolutivo como el suspensivo. Así la proposición del proyecto de ley mantiene la apelación en ambos efectos. Se vulnera el principio de bilateralidad. Pero el proyecto altera sustancialmente la norma sobre quién puede interponer el recurso, pues se lo niega absolutamente a la parte demandada, 4 Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 cuando declara que “sobre la resolución que declara admisible la demanda no procederá recurso alguno”. Y agrega si la demanda es declarada inadmisible, entonces procederá el recurso de apelación. Es decir, solo el demandado puede interponer este recurso cuando no obtiene la declaración de admisibilidad. La proposición, así concebida, niega el principio de bilateralidad que debe informar todo proceso judicial, requisito que nace de la igualdad ante la ley en el ejercicio de los derechos, que garantiza el artículo 19, Nº 3, de la Constitución Política. Desde este punto de vista, el inciso segundo del nuevo artículo 52 propuesto, resulta inconstitucional. 5 Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 V. ANEXO: PROYECTO DE LEY “Artículo 52: El tribunal examinará la demanda y le dará tramitación una vez que verifique la concurrencia de los siguientes elementos: Artículo único.- Modificase la ley 19.496 que establece normas sobre protección de los derechos de los consumidores de la forma siguiente a. Que la acción ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el artículo 51. 1.- Reemplázase el actual artículo 521, por el siguiente: b. Que la acción deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el interés colectivo o difuso de los consumidores y los derechos afectados. 1 Disposición vigente: Artículo 52.- Corresponderá al propio tribunal declarar la admisibilidad de la acción deducida para cautelar el interés colectivo o difuso de los consumidores, verificando para ello la concurrencia de los siguientes elementos: a) Que la acción ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el artículo 51. b) Que la conducta que se persigue afecta el interés colectivo o difuso de los consumidores en los términos señalados en el artículo 50. c) Que la acción deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el interés colectivo o difuso de los consumidores y los derechos afectados. d) Que el número potencial de afectados justifica, en términos de costos y beneficios, la necesidad procesal o económica de someter su tramitación al procedimiento especial del presente Párrafo para que sus derechos sean efectivamente cautelados. Cualquiera sea el número de afectados, se entenderá que esta circunstancia no concurre si se dan todas y cada una de las siguientes condiciones respecto del caso: el proceso de fabricación, por su naturaleza, contempla un porcentaje de fallas dentro de los estándares de la industria; el proveedor pruebe mantener procedimientos de calidad en la atención de reclamos, reparación y devolución de dinero en caso de productos defectuosos, sin costo para el consumidor, y las fallas o defectos no representan riesgo para la salud. El demandado dispondrá de un plazo de diez días para exponer lo que estime procedente en relación con los requisitos de admisibilidad de la acción. Si el juez estima que existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, recibirá a prueba la admisibilidad. La prueba se regirá por las reglas de los incidentes. El juez se pronunciará sobre la admisibilidad de la acción dentro de los cinco días siguientes a aquél en que se efectúe la presentación del demandado o dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del plazo para efectuar dicha presentación y ésta no se hubiere efectuado, o dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del término probatorio, en su caso. La resolución que se pronuncie sobre la admisibilidad de la acción será apelable en ambos efectos. Una vez que se encuentre ejecutoriada la resolución que declara admisible la acción, se certificará esta circunstancia en el expediente. Si es declarada inadmisible, la acción respectiva sólo podrá deducirse individualmente ante el juzgado competente, de conformidad a lo señalado en la letra c) del artículo 2º bis. No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si aparecen nuevas circunstancias que justifiquen la revisión de Sobre la resolución que declare admisible la demanda no procederá recurso alguno. Respecto de la resolución que declara inadmisible la demanda procederá recurso de apelación. Admitida a tramitación la demanda, el juez citará a las partes a una audiencia de conciliación para dentro de quinto día contado desde la fecha de notificación de la demanda. A esta audiencia, las partes deberán comparecer representadas por apoderados con poder suficiente y deberán presentar bases concretas de arreglo. El juez obrará como amigable componedor y tratará de obtener un avenimiento total o parcial en el litigio. Las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa. La audiencia se llevará a cabo con las partes que asistan. Si los interesados lo piden, la audiencia se suspenderá para facilitar la deliberación de las partes. Si el tribunal lo estima necesario postergará la audiencia para dentro de tercero día, se dejará de ello constancia y a la nueva audiencia las partes concurrirán sin necesidad de nueva notificación.” 2.- Agréganse los siguientes artículos nuevos a continuación del artículo 52: la inadmisibilidad declarada, cualquier legitimado activo podrá iniciar ante el mismo tribunal una nueva acción. 6 Reseña Legislativa 976 5 de noviembre de 2010 “Artículo 52 A: De la conciliación total o parcial se levantará un acta que consignará sólo las especificaciones del arreglo, la cual subscribirán el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, en especial para los efectos de lo establecido en el artículo 54.” cuenta del rechazo de la conciliación o de la inasistencia de alguna de las partes. En este procedimiento, el demandado podrá oponer excepciones dilatorias sólo hasta las 12,00 horas del día anterior al fijado para la realización de la audiencia de conciliación. Las excepciones deberán oponerse todas en un mismo escrito y se resolverán breve y sumariamente antes de dar inicio a la audiencia de conciliación.” “Artículo 52 B: El demandado dispondrá de un plazo de diez días para contestar la demanda contados desde la fecha de la certificación que dé 7