Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sentencia de 21 Abr. 2005, rec. 2380/2004 Decisión N.º Sentencia N.º Recurso 21-04-2005 3496/2005 2380/2004 Ponente Cossío Blanco, Emilio de Texto En Barcelona a 21 de abril de 2005 TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA CATALUNYA SALA SOCIAL NIG: RE ILMA. SRA. ÁNGELES VIVAS LARRUY ILMA. SRA. NATIVIDAD BRACERAS PEÑA ILMO. SR. EMILIO DE COSSÍO BLANCO La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, compuesta por los/as Ilmos/as. Sres/as. citados al margen, EN NOMBRE DEL REY ha dictado la siguiente S E N T E N C I A núm. 3496/2005 En el recurso de suplicación interpuesto por Blas frente a la Sentencia del Juzgado Social 17 Barcelona de fecha 18 de noviembre de 2003 dictada en el procedimiento Demandas nº 613/2003 y siendo recurrido/a -T.G.S.S.(Tesorería Gral. Seguridad Social) y Sociedad Estatal Correos y Telégrafos, S.A.. Ha actuado como Ponente el Ilmo. Sr. EMILIO DE COSSÍO BLANCO. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Con fecha 28 de julio de 2003 tuvo entrada en el citado Juzgado de lo Social demanda sobre Seguridad Social en general, en la que el actor alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimó procedentes, terminaba suplicando se dictara sentencia en los términos de la misma. Admitida la demanda a trámite y celebrado el juicio se dictó sentencia con fecha 18 de noviembre de 2003 que contenía el siguiente Fallo: SEGUNDO.- En dicha sentencia, como hechos probados, se declaran los siguientes: TERCERO.- Mediante resolución de 7.12.01, la demandante acordó el despido disciplinario del trabajador con efectos a 19.12.01. Interpuesta demanda, fue desestimada y el despido fué declarado procedente por sentencia judicial. CUARTO.- La demandante dió de baja al trabajador en el Régimen General de la Seguridad Social con efectos 6.11.01. QUINTO.- La Inspección de Trabajo y Seguridad Social efectuó actuación el 11.11.02. Como consecuencia de dicha actuación, levantó el acta de liquidación nº NUM000 contra la aquí demandante por el período 7.11.0119.12.01. Interpuesto recurso de alzada contra dicha acta, fue desestimado mediante resolución de 8.7.03. SEXTO.- A la vista de las actuaciones practicadas por las Inspección de Trabajo, la TGSS, mediante resolución de 15.4.03(salida), acordó modificar de oficio la fecha de baja del trabajador, que fijó en el 19.12.01. Formulada reclamación previa el 12.5.03, fue desestimada mediante resolución de 9.9.03(salida). © Colex-Data 1 Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sentencia de 21 Abr. 2005, rec. 2380/2004 FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- La sentencia de instancia estimó la demanda interpuesta por la Sociedad Estatal Correos y Telegrafos S.A. en la que pretendía se declarase no ajustada a Derecho y se revocase la resolución de la Dirección Provincial de la Tesoreria General de la Seguridad Social de 15.4.2003, por la que se modificó de oficio la baja de 6-11-01 en el Régimen General de la Seguridad Social del trabajador Blas , situando aquella en fecha 19.12.2001. Frente a ella se alza el recurso de Suplicación interpuesto por el trabajador codemandado, con amparo en lo previsto en el artº 191 c) del Texto Refundido de la Ley de Procedimiento Laboral, aprobado por Real Decreto Legislativo 2/1995 de 7 de Abril, formulando la censura jurídica de la misma, a la que atribuye infracción de normas sustantivas, por inaplicación del artº 15-2 y 100 del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1994 de 20 de junio y artº 13-1 del Real Decreto 2064/1985 de 22 de diciembre, así como por aplicación indebida del artº 45-1 h) del Estatuto de los Trabajadores, en relación con los artículos 43 y 44 del Convenio Colectivo de trabajo para el personal laboral de Correos y Telegrafos, razonando en tal sentido que la medida cautelar fué adoptada provisionalmente y en consecuencia debe adaptarse al resultado final del expediente sancionador en virtud de cuya tramitación ha sido efectuada. La adopción de la medida cautelar de suspensión de empleo y sueldo fué adoptada por el Subdirector de Gestión de Personal en fecha 6 de noviembre de 2001, durante la tramitación del expediente disciplinario instado al ahora recurrente, con el carácter provisional que autoriza el artº 44 párrafo tercero del Convenio Colectivo de la empresa demandante. La cuestión que se debate es en definitiva, si la adopción de tal medida autoriza a ésta a dar de baja en la Seguridad Social al trabajador y cesar en la cotización, como ha entendido el Magistrado a quo o si por el contrario debe quedar supeditada a la resolución que se adopte en el expediente disciplinario y en definitiva de la que recaiga en vía jurisdiccional, si llega a seguirse ésta. La Sala opta por esta segunda solución. La naturaleza jurídica de cualquier medida cautelar no es otra que su instrumentalidad o provisionalidad y su finalidad la de asegurar la efectividad de la tutela que pueda otorgarse en derecho a quien la solicita, ante el riesgo de no poder hacerse efectiva ésta y el artº 44 del Convenio Colectivo, que, en el caso enjuiciado le sirve de fundamento, lo resalta repetidamente. En otras palabras, no tienen entidad en sí mismas y se extinguen con la conclusión del expediente o proceso que les dió vida. No parece dudosa la solución para el supuesto en que la decisión empresarial de despido sea declarado improcedente o nulo, que haya de dejarse sin efecto la medida cautelar y todas sus consecuencias jurídicas sustantivas y de aseguramiento. Cuando la decisión empresarial es confirmada judicialmente, con declaración de procedencia, podría ser más discutible la conclusión, pero ha de entenderse que la ruptura del vinculo, que se confirma, produce efectos en la fecha de despido, no antes, pues la suspensión de empleo y sueldo, tiene su razón de ser en su naturaleza de medida cautelar, no disciplinaria, en sí misma y que cumple su misión una vez se produce la decisión empresarial de despido. En tal sentido han de entenderse vulnerados los preceptos precitados que vinculan la obligación de cotizar hasta el cese en la empresa. SEGUNDO.- La sentencia de instancia optó por solución contraria, con apoyo sustancialmente en sentencia del Tribunal Supremo de 4-6-2002, dictada al resolver recurso de casación para unificación de doctrina, mas el supuesto examinado en ésta es distinto, ya que se trataba de suspensión de empleo y sueldo impuesta por razones disciplinarias. Es decir como sanción, en sí misma, con sustantividad propia, prevista con tal carácter en disposición legal o convencional, con efecto suspensivo en la relación laboral(artº 45-1 h) del Estatuto de los Trabajadores). El Juzgador de instancia, llegó a la conclusión de aplicar la misma doctrina en base a un supuesto idéntico fundamento. Ha de entenderse, conforme a lo razonado antes, que tal identidad no se da, aun cuando el efecto, mientras perdura una u otra, sea el mismo, al no prestarse servicios ni percibir salario. Pero mientras la suspensión de empleo y sueldo como medida disciplinaria tiene razón de ser en sí misma, la adoptada como medida cautelar persigue otro fin y se supedita a la decisión final del expediente o en definitiva del proceso judicial. La primera, si se confirma, una vez cumplida la sanción, se mantiene la relación laboral. La segunda, si concluye el expediente con despido y se confirma éste judicialmente como procedente, el vinculo laboral no se rompe sino desde que aquel se produjo, y en consecuencia los efectos de aseguramiento deben mantenerse hasta entonces. Vistos los preceptos legales citados, sus concordantes y demás disposiciones de general y pertinente aplicación. FALLAMOS Estimamos el recurso de Suplicación interpuesto por Don Blas contra la sentencia dictada en fecha 18 de noviembre de 2003 por el Juzgado de lo Social nº 17 de Barcelona en autos nº 613/2003, seguidos a instancia de la Sociedad Estatal Correos y Telegráfos S.A. contra el recurrente y la Tesoreria General de la Seguridad Social y desestimando la demanda absolvemos a estos de la pretensión contenida en la misma. © Colex-Data 2 Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sentencia de 21 Abr. 2005, rec. 2380/2004 Contra esta Sentencia cabe Recurso de Casación para la Unificación de Doctrina que deberá prepararse ante esta Sala en los diez días siguientes a la notificación, con los requisitos previstos en los números 2 y 3 del Artículo 219 de la Ley de Procedimiento Laboral. Notifíquese esta resolución a las partes y a la Fiscalía del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, y expídase testimonio que quedará unido al rollo de su razón, incorporándose el original al correspondiente libro de sentencias. Así por nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. Publicación.La anterior sentencia ha sido leida y publicada en el día de su fecha por el/la Ilmo/a. Sr/a. Magistrado/a Ponente, de lo que doy fe. © Colex-Data 3