S. 801-34 (11-jun-14) - Superintendencia de Sociedades

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SENTENCIA
Superintendencia de Sociedades
Bogotá, D.C.
Partes
Sociedad Metro Manejo de Residuos Sólidos Limitada ´Metro Ltda.’, José Dionel
Mancipe Rondón y Juan Pablo Espinosa
contra
Carlos Emilio Guerrero Jaramillo
Asunto
Artículo 24 del Código General del Proceso
Trámite
Verbal Sumario
Número del proceso
2013-801-030
Duración del proceso
282 días1
I.
ANTECEDENTES
El proceso iniciado por José Dionel Mancipe Rondón, Juan Pablo Espinosa
y la Sociedad Metro Manejo de Residuos Sólidos Ltda. en contra de Carlos Emilio
Guerrero Jaramillo surtió el curso descrito a continuación.
1. El 7 de mayo de 2013, mediante Auto No. 801-007817, este Despacho
admitió la demanda presentada por los demandantes.
2. El 15 de mayo de 2013, se le envió un citatorio de notificación a Carlos
Emilio Guerrero Jaramillo.
3. El 28 de mayo de 2013, se notificó personalmente a Carlos Emilio Guerrero
Jaramillo.
4. El 4 de junio de 2013, el demandado contestó la demanda.
5. El 10 de julio de 2013, se llevó a cabo la audiencia judicial citada mediante
Auto No. 801-011651 del 27 de junio de 2013. Durante esta audiencia se
cumplieron las diferentes etapas procesales, hasta el decreto de pruebas.
6. Una vez agotada la práctica de las pruebas decretadas por el Despacho,
mediante Auto No. 801-003745 se citó a las partes para que presentaran
sus alegatos de conclusión el 27 de marzo de 2014. Los apoderados de
cada una de las partes formularon tales alegatos en debida forma.
7. Al haberse verificado el cumplimiento de las distintas etapas procesales,
conforme con lo previsto en el Código de Procedimiento Civil, el Despacho
se dispone a proferir sentencia.
1
Este término se cuenta, en días hábiles, desde la notificación del auto admisorio de la demanda
hasta la fecha en que se emitió la sentencia, según el método de cómputo establecido en el
artículo 121 del Código General del Proceso.
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II. PRETENSIONES
La demanda presentada por los demandantes contiene las pretensiones
principales que se presentan a continuación:
A. ‘Principales a favor de la Sociedad METRO MANEJO DE RESIDUOS
SOLIDOS LIMITADA, sigla “METRO LTDA” Nit No. 0900240120-1.
1. Que se DECLARE que el aquí accionado, Carlos Emilio Guerrero Jaramillo,
identificado con la cédula de ciudadanía No. 79.612.954 expedida en
Bogotá, D.C.,:
1.1 INCUMPLIO EN FORMA GRAVE Y REITERADA, y sin justificación las
funciones y obligaciones asignadas a él por la ley, (artículos 446 del
Código de Comercio, 23 de la ley 222 de 1995), y los contenidos en los
estatutos sociales de la sociedad “METRO LTDA”, (artículos 24, 26),
obligaciones y funciones, asignadas en su calidad de administrador,
gerente y representante legal de la Sociedad accionante, así como las
ordenes emanadas de la junta de socios, al no haber presentado
informe de su gestión, estados financieros ni balances debidamente
soportados de la misma, por el periodo comprendido entre el 4 de
septiembre de 2008 al 17 de junio del año 2011, así como por la
administración arbitraria de hecho que ha ejercido desde esa fecha y
hasta hoy de todos y cada uno de los activos de propiedad de la
persona jurídica accionante;
1.2 .ESTABA Y ESTA OBLIGADO, a cumplir todas y cada una de las
decisiones producidas por la Junta de Socios, adoptadas y contenidas
en las actas de la compañía “METRO LTDA”, en particular la deI 17 de
junio, del 12 de agosto del año 2011, y la correspondiente al 18 de enero
de 2013, (anexas a este instrumento), así como todas aquellas que se
produzcan en legal forma mientras esté vigente la sociedad accionante;
1.3 ES CIVILMENTE RESPONSABLE, A TITULO DE DOLO, por todos y
cada uno de los perjuicios causados a la Sociedad accionante en la
cuantía en que se ha estimado dentro de este instrumento en el acápite
denominado“ JURAMENTO ESTIMATORIO DE PERJUICIOS” y/o en la
cuantía que en desarrollo de la acción referida se logre demostrar, los
causados durante el periodo transcurrido entre el 4 de septiembre de
2008 y hasta la fecha en que cese las actuaciones arbitrarias, y se
realice por parte del accionado la entrega real y material de los activos
de la sociedad accionante; [Subsidiaria a la anterior] ES CIVILMENTE
RESPONSABLE, A TITULO DE CULPA, por todos y cada uno de los
perjuicios causados a la Sociedad accionante en la cuantía en que se ha
estimado dentro de este instrumento en el acápite denominado
“JURAMENTO ESTIMATORIO DE PERJUICIOS” y/o en la cuantía que
en desarrollo de la acción referida se logre demostrar. los causados
durante el periodo transcurrido entre el 4 de septiembre de 2008 hasta la
fecha en que se realice por parte del accionado la entrega real y material
de los activos de la sociedad accionante;
1.4 ESTA OBLIGADO a pagar y/o cubrir con su propio patrimonio, todas
aquellas obligaciones pecuniarias contenidas en títulos valores y/o
cualquier otro documento, que el aquí accionado hubiese adquirido a
nombre de la persona jurídica «METRO LTDA”, así como cualquier otro
mediante el cual hubiere comprometido la responsabilidad y/o el
patrimonio de la persona jurídica, (sic), tanto los que a la fecha de
presentación de esta acción estén vinculados en procesos ejecutivos y/o
los que en desarrollo de la presente acción se le llegaren a notificar a la
persona jurídica accionante;
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2. Que como consecuencia de las anteriores declaraciones su despacho
ORDENE a Carlos Emilio Guerrero Jaramillo, identificado con la cédula de
ciudadanía No. 79.612.954 expedida en Bogotá, D.C., a:
2.1 REPARAR INTEGRALMENTE los perjuicios causados a la sociedad
accionante ordenándole PAGAR a está (sic) la totalidad de las sumas de
dinero vinculadas en el acápite denominado “JURAMENTO
ESTIMATORIO DE PERJUICIOS” y/o los que se llegare a probar le ha
causado a la sociedad “METRO LTDA”, ordenando que el pago deberá
hacerlo el aquí accionado a la persona jurídica accionante, dentro de los
5 días siguientes a la ejecutoria de la sentencia que así lo ordene;
2.2 .ENTREGAR la totalidad de los activos de propiedad de la sociedad
“METRO LTDA”, a entero y total paz y salvo, los que se han relacionado
en el literal “C”, ítem. 4.1. 4.2. y 4.3., del acápite de los hechos,
ordenándole que la entrega de tales bienes deberá hacerla dentro de los
5 días siguientes a la ejecutoria de la sentencia que así lo ordene,
disponiendo comisionar al inspector de policía y/o juez civil Municipal del
lugar para que lleve a cabo diligencia mediante la cual se haga efectiva
la decisión en tal sentido, siempre que dentro del plazo aquí previsto no
llegare el accionado a cumplir con dicha orden;
2.3 RENDIR CUENTAS E INFORMES debidamente soportadas y
comprobados de la administración y gestión que en su calidad de
gerente y representante legal de la compañía accionante, “METRO
LTDA”, realizó por el periodo comprendido desde el 4 de septiembre de
2008 hasta el 17 de junio de 2011 y el transcurrido desde el 18 de junio
de 2011 hasta la fecha en que realice la entrega real y material de todos
los activos de la sociedad accionante, los vinculados en el literal “C”,
ítem 4.1. 4.2. y 4.3., del acápite de los hechos;
3. Pretensiones que se solicitan en favor de los señores Ramón Juan Pablo
Espinosa Guarnizo. C.C. Nó. 7.160.903 y José Dionel Mancipe Rondón.
C.C. No. 4.223.592 en su calidad de socios de METRO MANEJO DE
RESIDUOS SOLIDOS LIMITADA, sigla “METRO LTDA” Nlt No.
0900240120-1:
3.1 Que se DECLARE que el aquí accionado, Carlos Emilio Guerrero
Jaramillo, identificado con la cédula de ciudadanía No. 79.612.954
expedida en Bogotá, D.C.,:
3.2 INCUMPLIO EN FORMA GRAVE Y REITERADA, y sin justificación las
funciones y obligaciones asignadas a él por la ley, (artículos 446 del
Código de Comercio, 23 de la ley 222 de 1995), y los contenidos en los
estatutos sociales de la sociedad “METRO LTDA”, (artículos 24, 26),
obligaciones y funciones asignadas en su calidad de administrador,
gerente y representante legal de la aquí también accionante, así como
las ordenes emanadas de la junta de socios, al no haber presentado
informe de su gestión, estados financieros ni balances debidamente
soportados de la misma, por el periodo comprendido entre el 4 de
septiembre de 2008 al 17 de junio del año 2011;
3.3 DEFRAUDO LA CONFIANZA que depositaron en él los socios aquí
accionantes, confianza que género que los aquí accionantes le hubieren
designado como administrador, gerente y representante legal de la
Sociedad “METRO LTDA”, el día 4 de septiembre de 2008 misma que
los llevo a realizar la entrega para su administración del patrimonio
societario, conformado con dineros y bienes propios en la forma
explicitada en el acápite de los hechos;
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3.4 ESTABA Y ESTA OBLIGADO, en su calidad de socio y hasta que así
permanezca, de la aquí accionante a actuar con lealtad, probidad y
buena fe, para con sus pares y por ende a respetar y cumplir todas y
cada una de las decisiones producidas por la Junta de Socios, en
particular las adoptadas y contenidas en las actas de la junta de socios,
de la compañía “METRO LTDA”, la del 17 de junio, del 12 de agosto del
año 2011, y la correspondiente al 18 de enero de2013, (anexas a este
instrumento);
3.5 ES CIVILMENTE RESPONSABLE, A TITULO DE CULPA, por los
perjuicios patrimoniales y extra patrimoniales, causados desde el 4 de
septiembre de 2008 y los que se causen hasta la fecha en que se allane
a cumplir con las decisiones que válidamente adopto la junta de socios
de la compañía “METRO LTDA” desde su conformación incluidas la
vinculadas en las actas del 17 de junio, deI 12 de agosto del año 2011, y
la correspondiente al 18 de enero de 2013, (anexas a este instrumento),
perjuicios causados por la violación directa del aquí accionado, al deber
de lealtad, en el entendido que la principal finalidad del deber de lealtad
a cargo del socio accionado, en su calidad de tal y en particular en su
calidad de administrador, gerente y representante legal de la sociedad
“METRO LTDA”, era la de actuar con probidad, como un buen hombre
de negocios y/o como un buen padre de familia en desarrollo de su
cargo;
3.6 ESTA OBLIGADO a cubrir con su propio patrimonio, todas aquellas
obligaciones, sanciones multas por las que resultaren condenados los
aquí socios, derivadas del incumplimiento directo y/o indirecto de las
funciones y obligaciones a su cargo en la calidad de administrador,
gerente y representante legal de la Sociedad, tales como multas,
sanciones por el no pago oportuno de impuestos, prestaciones laborales
de trabajadores, indemnizaciones moratorias y/o cualquiera otra que
llegaré ser impuesta por una autoridad judicial y/o administrativa a
cualquiera de los aquí accionantes, única y exclusivamente aquellas que
puedan derivarse de su calidad de socios y/o que tengan relación directa
y/o indirecta entre la persona jurídica sociedad “METRO LTDA” y los
socios accionantes con la gestión desplegada por el aquí accionado en
su calidad de administrador, gerente y representante legal de la misma;
3.7 ESTA OBLIGADO a reintegrar el dinero y/o bienes que cada uno de
ellos, los socios accionantes, entrego al aquí accionado, administrador,
con destino a futuras capitalizaciones, conforme a la descripción que Se
hizo en el acápite de los hechos, por cuanto nunca se realizaron dichas
capitalizaciones, como aparece demostrado con el certificado de
existencia y representación legal de la sociedad accionante, amen que
nunca ha rendido ni entregado cuentas comprobadas de su gestión;
4. Que como consecuencia de las anteriores declaraciones su despacho
ORDENE a Carlos Emilio Guerrero Jaramillo, identificado con la cédula de
ciudadanía No. 79.612.954 expedida en Bogotá, D.C., a:
4.1 PAGAR a cada uno de los socios aquí accionantes la totalidad de las
sumas de dinero que a título de perjuicios, patrimoniales, (lucro cesante
y daño emergente) y extra patrimoniales se demuestre y/o hubiere
probado le ha causado a cada uno de los aquí socios accionantes,
ordenando que el pago deberá hacerlo dentro de los 5 días siguientes a
la ejecutoria de la sentencia que así lo ordene;
4.2 .PAGAR a cada uno de los socios aquí accionantes todas aquellas
sumas de dinero que a título de gastos y/o cualquier otra suma de dinero
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que a titulo de condena o multa, les llegare a ser impuesta por cualquier
autoridad judicial y/o administrativa, en particular por la acción judicial
iniciada por la Señora OLGA LUCIA GAMBOA CASTRO proceso
radicado No. 2013-00051 que se adelanta en el juzgado tercero (3)
Laboral del Circuito de la Ciudad de Tunja, Boyacá;
4.3 REINTEGRAR y/o PAGAR a cada uno de los socios el total de las
sumas de dinero y/o bienes aportados por los socios aquí accionantes,
para futuras capitalizaciones, los descritos en el acápite de los hechos,
ordenando que el pago deberá hacerlo dentro de los 5 días siguientes a
la ejecutoria de la sentencia que asilo ordene;
5. Que en todas las condenas en dinero que imponga el despacho que conoce
de la presente acción, a favor de uno cualquiera de mis representados,
(“METRO LTDA” / Ramón Juan Pablo Espinosa Guarnizo. C.C. No.
7.160.903 y José Dionel Mancipe Rondón. C.C. No. 4.223.592), se le
condene a Car los Emilio Guerrero Jaramillo, identificado con la cédula de
ciudadanía número 79.612.954, En primer lugar: 1). Cuando se trate del
reintegro de sumas de dinero, se le condene además al pago de los
intereses de mora a la tasa máxima establecida por Ia ley comercial,
articulo 884 CCO; 2) en subsidio de la anterior, a la tasa de los intereses
Bancarios Corrientes; 3) en subsidio de las dos anteriores, se condene al
pago de la indexación o la corrección monetaria sobre dichas sumas de
dinero, y, 4) en subsidio de todas las anteriores a la tasa que el Despacho
del delegado de la Superintendencia de Sociedades que conoce del
proceso estime pertinente y/o tenga a bien fijar:
6. Que proferida una cualquiera de las declaraciones y/o condenas a favor de
uno cualquiera de mis representados, se condene al aquí accionado al
pago de las costas y agencias en derecho que se hubieren causado con
ocasión del proceso referido.’
III. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO
La demanda presentada ante el Despacho está orientada a que se declare
la responsabilidad de Carlos Emilio Guerrero Jaramillo, por el alegado
incumplimiento de sus deberes como administrador de la sociedad Metro Manejo
de Residuos Sólidos Limitada (en adelante Metro Ltda.) y que se le condene a
reparar los perjuicios ocasionados por el incumplimiento de tales deberes.
El demandado fungió como representante legal de Metro Ltda. del 8 de
septiembre de 2008 al 21 de junio de 2011 (vid. Folio 484), luego de que la junta
de socios de la compañía aprobara la acción social de responsabilidad en su
contra (Vid. Folios 690 al 693).
Para resolver el caso presentado ante este Despacho, es necesario
establecer si se produjo un incumplimiento de los deberes a cargo de Carlos
Emilio Guerrero Jaramillo, en su calidad de representante legal de Metro Ltda.,
para luego analizar si se probó la existencia de perjuicios que deban serle
indemnizados a la sociedad y a los socios demandantes.
1. Acerca del incumplimiento de los deberes como administrador por
parte de Carlos Emilio Guerrero Jaramillo
Un simple repaso del expediente es suficiente para concluir que Carlos
Emilio Guerrero Jaramillo incumplió con sus deberes como administrador de Metro
Ltda. Ello se debe a que, durante el ejercicio de su cargo no sólo nunca llevó la
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contabilidad de la sociedad en debida forma, sino que tampoco convocó a
reuniones formales del máximo órgano social, ni rindió cuentas de su gestión. 2
En efecto, durante la diligencia de inspección judicial, con intervención de
perito contable, efectuada el 14 de agosto de 2013, el Despacho encontró que el
libro de actas de la sociedad Metro Ltda., estaba en blanco. Adicionalmente, fue
posible establecer que, a pesar de que los libros de contabilidad fueron registrados
ante la Cámara de Comercio de la ciudad de Tunja, la misma no estaba llevada en
debida forma, como lo aseguró el perito contable en su dictamen pericial. (vid.
Folio 602)
Se trata, en verdad, del incumplimiento de pautas mínimas de conducta a
cargo de los administradores sociales, a la luz de lo previsto en el artículo 23 de la
Ley 222 de 1995. Así, por ejemplo, el demandado violó las reglas contempladas
en los artículos 34, 45, 46 y 47 de la citada Ley 222, en lo relacionado con la
rendición de cuentas y la obligación de preparar y difundir estados financieros.3
En su defensa el demandado argumentó que por tratarse de una sociedad
de responsabilidad limitada, los demás socios también son responsables del
incumplimiento de los mencionados deberes. En este sentido, se debe tener en
cuenta que ‘[c]omo acentuada característica personalista de la sociedad de
responsabilidad limitada se encuentra el principio legal supletivo, por cuya virtud,
tanto la administración como la representación legal de la sociedad, les
corresponde a todos los socios. Claro que tales funciones son susceptibles de ser
delegadas en gestores temporales y revocables como ocurre en el régimen de la
sociedad anónima4.’ En este proceso se probó que, de conformidad con lo previsto
en el numeral 5 del artículo 358 del Código de Comercio, la representación y
administración de Metro Ltda. fue delegada en Carlos Emilio Guerrero Jaramillo,
durante el periodo comprendido entre el 8 de septiembre de 2008 y el 21 de junio
de 2011, lo que implica que en ese lapso él es el único responsable del
cumplimiento de los deberes de los administradores de Metro Ltda. 5
2
Sobre el particular puede consultarse el interrogatorio de parte del Sr. Carlos Emilio Guerrero
Jaramillo, en el cual el Despacho le expuso al demandado que ‘entiend[e] entonces que nunca
hubo una rendición formal de cuentas, ni presentación de informes contables, ni estados
financieros, [a lo cual contestó: No yo no sabía nada de eso, la verdad mire y le soy sincero hablo
aquí con la verdad porque para eso juré, mire yo vine a enterarme qué era un quórum, qué era una
junta de socios, qué era una reunión extraordinaria a partir del 2011, acá me vine a dar cuenta del
problema en el que yo me había metido con este tipo, haber firmado’. Cfr. grabación de la
audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto de 2013. (Carpeta interrogatorio Carlos Emilio
Guerrero, grabación 2), folio 539 del expediente (3:54 – 4:19). Seguidamente le preguntó si ‘alguna
vez se convocó o se realizaron reuniones del máximo órgano social, [a lo cual contestó: Yo me
mamé de reuniones en Bogotá con eso manes, pero yo nunca escribí esa joda’. (4:50 – 4:59).
Finalmente, el Despacho le preguntó ‘hay actas, [a lo que contestó: Nada, yo no sabía de actas’.
(4:59 – 5:02).
3
Con el fin de establecer el cumplimiento de la orden impartida por la junta de socios del 17 de
junio, el Despacho le preguntó al demandado si ‘usted [cuando] fue removido como representante
legal de Metro, hizo entrega del cargo y rindió informes al nuevo gerente de la compañía,
[contestó].Pues digamos que yo no le entregue, digamos que formalmente, porque ellos querían
venga entrégueme todo, yo no le voy a entregar todo ni bruto que fuera […] y cuentas, ahí le di un
poco de cuentas, no las quisieron aceptar porque yo no metí todo, como voy a meter todo, a
cambio de que, a cambio de que voy a meter todo’. Cfr. grabación de la audiencia celebrada el
13,14 y 15 de agosto de 2013. (Carpeta interrogatorio Carlos Emilio Guerrero, grabación 2), folio
539 del expediente (7:52 – 8:46). Seguidamente se le preguntó ‘pero actualmente el control,
digamos el control de las llaves y el cuidado del lote [lo tiene a cargo], [contestó].Yo claro, yo vivo
pendiente, de todas maneras uno haría mal en dejar caer eso’. (9:38 – 9:47).
4
REYES Villamizar Francisco, Derecho Societario, Tomo I, segunda edición, editorial Temis,
Bogotá, 2011, pág. 74.
5
También es pertinente aludir a lo expresado por el Sr. Juan Pablo Espinosa durante su
interrogatorio de parte. Allí el Despacho, respecto a la administración delegada, preguntó ‘Dígale
por favor al Despacho si es cierto o no que usted participó en vigencia o en el trascurso de la
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Sentencia
Artículo 24 Código General del Proceso
Metro Ltda. y otros contra Carlos Emilio Guerrero Jaramillo
2. Apropiación indebida de recursos
Dentro de este proceso también se discutió si el demandado se encuentra
utilizando los activos de Metro Ltda. para desarrollar actividades en nombre propio
o en nombre del establecimiento Reciclaje Carlos Guerrero (vid. Folios 499 y
500).6
Durante la inspección judicial llevada a cabo el 14 de agosto de 2013, este
Despacho pudo corroborar que el demandado utiliza el inmueble de Metro Ltda.
para explotar su actividad económica. Dicha situación fue confirmada por el
demandado en las respuestas dadas durante su interrogatorio de parte.7
Asimismo, con el testimonio del señor Nacianceno Rodríguez fue posible
establecer que el señor Guerrero Jaramillo ejerce su actividad utilizando los
activos de Metro Ltda. 8
En los anteriores términos dentro de este proceso quedó probado que a
partir del momento en que la junta de socios aprobó la acción social de
responsabilidad en su contra, Carlos Emilio Guerrero Jaramillo se dedicó a
desempeñar su actividad en beneficio propio, utilizando los activos de Metro Ltda.9
sociedad, de vida de la sociedad, desde su fundación, creación hasta ahora, activamente, en la
gestión contable y administrativa de la compañía, [contestó].No y aclaro. La gestión administrativa
de la sociedad es una función exclusiva del gerente general, la responsabilidad de presentar y
rendir cuentas es una función exclusiva del gerente general y eso lo tengo muy claro. Como le
explique en mi pregunta anterior, la sociedad durante algún tiempo estuvo o se apoyó en mi para
que ayudara al desarrollo empresarial, entendiendo por eso a llevar participación en ruedas de
negocios, a participar en concursos y se solicitó o mejor durante algún tiempo el Sr. Carlos
Guerrero contó con una asistente, una secretaría que se encargaba o debía haberse encargado de
registrar ingresos y gastos’. Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto de
2013. (Carpeta interrogatorios de parte, grabación 3), folio 539 del expediente (8:38 – 10:18).
6
Sobre el particular, en la audiencia de fijación del objeto del litigio, el apoderado de los
demandantes señaló ‘para mi entender que él como persona natural está registrado en la Cámara
de Comercio desempeñando el mismo objeto social al cual está dedicada la sociedad, teniendo
conocimiento que los bienes los utilizaba indistintamente para su provecho de su comercio como
persona natural y, en algunos casos, en circunstancias, para el objeto de la sociedad que tienen
idéntico objeto’. Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 10 de julio de 2013, folio 433 del
expediente (5:34 – 7:45)
7
En efecto, ante la pregunta formulada por el Despacho de si, ‘a partir del 2011 en ese lote, al que
visitamos el día de la inspección judicial, funciona es su negocio como persona natural, [el
demandado contestó: Sí, me toca por ahí por los lados porque tengo que vivir de algo’. Cfr.
grabación de la audiencia celebrada el 13, 14 y 15 de agosto de 2013. (Carpeta interrogatorio
Carlos Emilio Guerrero, grabación 4), folio 539 del expediente (1:35 – 1:48). Ahora bien, con el fin
de aclarar el punto anterior, el apoderado de los demandantes preguntó: ‘Por favor sírvase decirle
al Despacho si el negocio de la sociedad Metro funcionó al unísono o al mismo tiempo con el
establecimiento de comercio al cual usted ha hecho referencia. [A lo cual contestó:] No, fui leal, fui
leal. Cuando trabajé con Metro trabajé con Metro, o sea nunca lleve doble, eso es falso lo que
están diciendo, antes más, aporté más de lo que tenía que dar para que funcionara ese negocio’.
(0:30 – 1:06). En vista de la contradicción entre las dos afirmaciones anteriores, el Despacho
preguntó: ‘La pregunta se remite a si allí funcionaron los dos establecimientos. [El demandando
contestó:] No, mientras estuvo Metro activo no’. (1:28 – 1:34)
8
Sobre el particular puede consultarse el testimonio del Sr. Nacianceno Rodríguez, quien ante la
siguiente pregunta del Despacho ‘siempre que negoció con el Sr. Guerrero, él lo hacía a título de él
como persona natural o en su condición de representante legal de la sociedad Metro Ltda.,
[contestó]. No, persona natural’. Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto
de 2013. (Carpeta Note 14-08-2013 (1), grabación 1), folio 539 del expediente (4:28 – 4:38).
Posteriormente el apoderado de los demandantes le preguntó: ‘Por favor sírvase decirle al
Despacho si usted en su actividad comercial ha tenido negocios o tuvo negocios durante el periodo
del 2008 al 2013 relacionados con la chatarra y con la actividad comercial, [el testigo contestó]. Si,
él me vendió, él me vendió unos viajes hace como el año pasado, el año antepasado fue, unos
viajes pues no sé allá con la otra sociedad que me vendería’. (18:09 – 18:40)
9
El Despacho le preguntó a Carlos Emilio Guerrero ‘actualmente en dónde se encuentran los
activos de propiedad de Metro, los que nos ha contado que es el montacargas y el lote, [a lo cual
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Sentencia
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Metro Ltda. y otros contra Carlos Emilio Guerrero Jaramillo
En otras palabras, las operaciones ejecutadas por el demandado utilizando
los activos de Metro Ltda. para su provecho, constituyeron una apropiación
indebida de los recursos de la compañía, por parte del administrador removido. El
Despacho considera que esta reprochable conducta es, a todas luces, una
violación del deber general de lealtad a cargo del señor Guerrero Jaramillo. En
efecto, mal podría obrar con lealtad quien distrae, para beneficio propio, activos
que le han sido confiados para adelantar la gestión de los negocios de una
compañía. 10
3. Indemnización de perjuicios
A la luz de lo anterior, le corresponde ahora al Despacho pronunciarse
acerca de los perjuicios solicitados por los demandantes. En este sentido, el
artículo 200 del Código de Comercio consagra una responsabilidad solidaria e
ilimitada por los perjuicios que los administradores le causen a la sociedad, los
asociados o terceros, por dolo o culpa. Además, según este mismo artículo, ‘en los
casos de incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la ley o
de los estatutos, se presumirá la culpa del administrador’.
A pesar de lo expresado en el párrafo anterior, debe señalarse que la
aludida presunción de culpa no compromete, en forma automática, la
responsabilidad patrimonial de los administradores. Por lo general, en vista de que
los administradores deben obrar ‘con la diligencia de un buen hombre de
negocios’, este Despacho se abstendrá de examinar las decisiones que adopten
tales funcionarios en ejercicio de sus cargos.11 Con todo, cuando tales sujetos
realicen actuaciones dolosas o viciadas por conflictos de interés o incumplan con
sus cargas mínimas —incluida, por supuesto, la de llevar contabilidad en forma
debida y rendir cuentas— será posible estudiar el contenido de sus decisiones, a
fin de establecer si tales actuaciones le generaron perjuicios a la sociedad o sus
accionistas. Sin embargo, para tales efectos, es indispensable que se compruebe
la existencia de un detrimento patrimonial que le sea imputable, en forma
específica, a las acciones u omisiones de los aludidos funcionarios. 12 En otras
palabras, debe satisfacerse una carga probatoria relacionada con la verificación,
ante las instancias judiciales, de perjuicios derivados de las actuaciones de los
administradores.
Dentro del presente proceso quedó probado que, el incumplimiento de los
deberes mencionados anteriormente por parte de Carlos Emilio Guerrero
Jaramillo, impidió que los demandantes pudieran establecer si los ejercicios
sociales arrojaron utilidades por la explotación del objeto social de Metro Ltda.,
durante el tiempo en que Guerrero Jaramillo se desempeñó como representante
legal. 13 En ese orden de ideas, los perjuicios ocasionados a los demandantes por
contestó:] Pues el montacargas como sacó la mano esta en un taller allá botado […] Y el lote está
allá, sumerce se dio cuenta yo no me lo puedo cargar, ni quiero cargarme eso’. Cfr. grabación de la
audiencia celebrada el 13, 14 y 15 de agosto de 2013 (Carpeta interrogatorios de parte, grabación
1), folio 539 del expediente (12:53 – 13:49)
10
Cfr. Sentencia No. 800-000029 del 14 de mayo de 2014.
11
En este sentido, puede consultarse lo expresado por Reyes Villamizar respecto de la
denominada regla de la discrecionalidad. Cfr. a FH Reyes Villamizar, Derecho Societario en
Estados Unidos y la Unión Europea (2013, Bogotá, Editorial Legis) 223.
12
‘El administrador no será responsable si el daño obedece a otras causas o factores extraños al
comportamiento del sujeto y que no podía prever o que habiéndolo hecho no estaba en la
posibilidad o en la órbita de su obrar contrarrestar sus efectos’ J Santos Ballesteros,
Responsabilidad Civil, tomo I Parte General 3ª Ed. (2012, Bogotá, Editorial Temis) 81.
13
En el interrogatorio de parte del Sr. José Dionel Mancipe, el apoderado del demandado preguntó,
respecto al pago de utilidades, si ‘durante el tiempo de la creación, de la constitución de la
sociedad Metro Ltda. y hasta el momento en que fue nombrado como gerente el Dr. Juan Pablo.
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esta falta de información y cuidado del demandado, serán determinados a partir de
los ingresos que percibió la sociedad entre los años 2008 y 2011, por imposibilidad
de calcularlos con base en las utilidades que hubiera arrojado cada ejercicio.
En el dictamen pericial aceptado como prueba dentro de este proceso, se
estableció que durante el tiempo en que Carlos Emilio Guerrero Jaramillo ejerció
como representante legal de Metro Ltda., la sociedad contó con los siguientes
ingresos (vid. Folios 1151 a 1155):14
Año
2008
2009
2010
2011
Total
Ingresos
$5.000.000
$115.345.019
$ 91.309.594
$115.501.178
$327.155.791
No obstante, de acuerdo con la información que obra en el expediente,
estos recursos no se encontraban en las cuentas de Metro Ltda. al momento de la
remoción de Carlos Emilio Guerrero Jaramillo del cargo de gerente. Tampoco se
probó el destino dado a esos recursos15. En ese orden de ideas, y de conformidad
con lo probado, como quiera que el administrador nunca rindió cuentas sobre la
[…] Entonces en ese tiempo ustedes recibieron algún dinero por concepto de utilidad, de aportes,
de utilidades, de rendimientos o se reunieron para distribuir utilidades de alguna manera de la
compañía. [A lo cual contestó: Nunca, nunca recibimos utilidades por cuenta de la compañía ni por
cuenta de Carlos. Sí recibimos solamente como unos 5 sueldos que nosotros traíamos desde la
sociedad de hecho’. (Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto de 2013
(Carpeta interrogatorios de parte, grabación 8), folio 539 del expediente (13:38 – 14:36).
Posteriormente, José Dionel Mancipe aseguró: ‘acordamos que cada uno tuviéramos un sueldo de
1.500.000, Carlos, Juan Pablo y Leo, que tuviéramos un sueldo de 1.500.000. Ese sueldo de
1.500.000 lo recibimos como hasta enero o febrero del 2009, de ahí en adelante a nosotros
obligatoriamente, pues Carlos nos empezó a sacar como evasivas de que la empresa no daba para
pagar cuatro millones y medio de sueldos, entonces se empezaron como a reducir los sueldos
tanto que solamente se pagó como hasta marzo de 2009. De ahí se pagaron como a cada socio,
de Juan Pablo y a mí se les pagaron como trescientos mil, cuatrocientos mil pesos ya por labores
más pequeñas que nosotros hacíamos en la empresa, pero Carlos sí continuó con su sueldo
porque él estaba aquí en Tunja haciendo toda la parte de comercio que él hacía como gerente,
entonces él sí siguió con su sueldo mientras que nosotros ya nos reducimos el sueldo como a
cuatrocientos, trescientos mil pesos, que no me acuerdo muy bien, dos meses más y Carlos nos
cortó el sueldo de raíz, nos dijo ya no hay más sueldo para ustedes, yo quiero tomar las riendas de
la empresa, déjenme solo trabajar durante vario tiempo y yo les entregó toda la contabilidad a
ustedes. Nosotros lo dejamos trabajar tranquilo, surgió como 10 meses, 11 meses y fue cuando ya
le empezamos a exigir como un estado financiero o que nos llevara una contabilidad como más
seria, no en hojitas de papel como siempre nos presentaba, entonces fue cuando ya él contrató a
la señora Janeth, pues para que le hiciera una contabilidad porque en últimas nos pusimos
bastante bravos’. (15:07 – 16:57). Sobre el particular el Despacho le pregunto al demandado si ‘en
algún momento entre el 2008 y el 2011, se repartió algún tipo de utilidad o a manera de honorarios
se pagó entre los socios algunos dineros, [a lo cual contestó:] Yo cometí la estupidez de darles
millón y medio mensuales al comienzo’. (Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de
agosto de 2013. (Carpeta Interrogatorio Carlos Emilio Guerrero, grabación 2), folio 539 del
expediente (18:45– 19:00)).
14
Para justificar el cálculo de estos valores, el perito manifestó ‘no obstante, como quiera que en el
caso que nos ocupa los libros de contabilidad no constituyen fuente válida para obtener los datos
requeridos, es necesario acudir a otras fuentes técnicas de información que permitan dar respuesta
al interrogante planteado. En consecuencia, para efectos de determinar la utilidad se tendrá en
cuenta el cálculo de la renta líquida gravable, para lo cual se procede de acuerdo a lo previsto en el
artículo 26 del Estatuto Tributario’. (vid. Folio 603).
15 De acuerdo con la información aportada con la demanda, durante el periodo en que Guerrero
Jaramillo fue representante legal, en las cuentas de la sociedad hubo movimientos por valor de
$847.489.500,00 (vid. Folios 94 al 160)
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utilización dada a los dineros a que se refiere el cuadro anterior, el demandado
deberá, a título de indemnización de perjuicios, reintegrar a la sociedad
demandante la suma de $327.155.791, más $115.802.734, por concepto de la
pérdida de valor de ese dinero, conforme quedó establecido en el dictamen
pericial, para un total de $442.958.525 (vid. Folios 1151 al 1157).
De otra parte, el Despacho le ordenará al demandado que restituya a Metro
Ltda. los activos de los que se ha apropiado indebidamente y le entregue a la
sociedad demandante los ingresos que dejó de percibir durante el tiempo en que
Carlos Emilio Guerrero Jaramillo ha explotado sus activos, de acuerdo con los
valores que quedaron establecidos en el dictamen pericial.
Así, Carlos Emilio Guerrero Jaramillo deberá entregar al representante legal
de Metro Ltda.:
 El inmueble ubicado en la diagonal 38 No. 18-321 de la actual
nomenclatura de Tunja, (antes diagonal 38 No.37-409 401, Puente
Restrepo Lote No. 1 de Tunja), identificado con matrícula inmobiliaria
070173784, el cual se encuentra a nombre de Metro Ltda. tal y como
consta en el certificado de libertad y tradición correspondiente, junto
con el establecimiento de comercio respectivo (vid. Folios 18 al 21).
 La báscula camionera que aparece registrada en el balance general
de Metro Ltda. a diciembre 31 de 2008 suscrito por la contadora
pública Carolina Angarita Torres (Vid. Folios 64 y 67).
 El vehículo montacarga de placa MQM179, que se encuentra a
nombre de la sociedad Metro Ltda., según certificado expedido por el
Departamento de Transito y Trasporte de Cundinamarca (vid. Folio
57).
Adicionalmente, deberá entregar a la sociedad la suma de $153.300.398,
correspondiente a los ingresos dejados de percibir por Metro Ltda. durante los
años 2012 y 2013. Este valor resulta del cálculo efectuado por el perito en su
dictamen, dentro del acápite denominado pérdida de la oportunidad (vid. Folio
1167 al 1168).16
En cuanto a las pretensiones encaminadas a que el demandado responda
por todas aquellas obligaciones pecuniarias adquiridas por Carlos Emilio Guerrero
Jaramillo en nombre de Metro Ltda., dentro de este proceso no quedó demostrado
que dichas obligaciones hayan implicado un perjuicio para la sociedad o sus
socios. Por el contrario, en varias de las declaraciones rendidas ante este
Despacho quedó establecido que algunos de esos dineros fueron utilizados para
adquirir activos para la operación de Metro Ltda.17
Con respecto a la condena impuesta por el Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Tunja a José Dionel Mancipe Rondón, Ramón Juan Pablo Espinosa,
Carlos Emilio Guerrero Jaramillo y Metro Ltda., en relación con las obligaciones
laborales incumplidas a Olga Lucia Gamboa Castro, el Despacho encuentra que
16
Con el fin de obtener el valor correspondiente a la pérdida de oportunidad el perito procedió a
sacar el promedio mensual de las utilidades, durante el período productivo de septiembre de 2008
a junio de 2011, para luego multiplicarlo por 12 meses del año 2013. Ello significa que el promedio
mensual de utilidades después de impuestos es de $ 6.387.517 que multiplicado por 12 da como
resultado $76.650.199, cifra estimada por el perito como la de mayor razonabilidad para calcular la
pérdida de oportunidad de los socios de la empresa Metro Ltda, por la falta de operaciones durante
el año 2013, la cual se dividiría entre los tres socios de la compañía.
17
Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto de 2013. (Carpeta
interrogatorio Álvaro Arias, grabación 1, folio 539 del expediente (1:34 – 5:33).
Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto de 2013. (Carpeta Interrogatorio
Carlos Emilio Guerrero, grabación 2), folio 539 del expediente (3:00– 16:52).
Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 13,14 y 15 de agosto de 2013. (Carpeta Interrogatorio
Juan Pablo Espinos , grabación 2), folio 539 del expediente (14:14– 15:53).
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los hechos que dieron lugar a esta condena no están enmarcados exclusivamente
dentro del periodo en el cual el señor Guerrero Jaramillo se desempeñó como
representante legal de Metro Ltda. Por ello, no hay razón para que el demandado
en este proceso deba reparar a los demandantes por concepto de esta condena
(vid. Folios 1298 y 1299).
En relación con las pretensiones encaminadas a que el señor Guerrero
Jaramillo restituya a los socios demandantes los dineros entregados a la sociedad
a título de anticipos para supuestas futuras capitalizaciones, dentro de este
proceso se probó que si bien dichos dineros no fueron capitalizados, sí se
utilizaron para adquirir activos de la sociedad, por lo cual estas sumas deberán ser
cobradas por los socios demandantes a la sociedad.18
Finalmente, debe hacerse una breve referencia a la estimación de perjuicios
presentada por el demandante. En el presente caso, el Despacho encuentra que
es procedente dar aplicación a la sanción prevista en el inciso cuarto del artículo
206 del Código General del Proceso, dado que la cantidad estimada es superior
en más del 50% a la suma que resultó probada. En consecuencia, los
demandantes deberán pagar al demandado una suma equivalente al 10% de
dicha diferencia, esto es, $82.100.782.
IV. Costas
De conformidad con lo establecido en el artículo 392 del Código de
Procedimiento Civil, se condenará en costas a la parte vencida en el proceso, para
lo cual se usarán los criterios establecidos en el Acuerdo 1887 de 2003 del
Consejo Superior de la Judicatura. En consecuencia, además de los costos
correspondientes al dictamen pericial, se fijará como agencias en derecho a favor
de los demandantes y a cargo del demandado, una suma equivalente a un salario
mínimo, es decir, $616.000.
En mérito de lo expuesto, la Superintendente Delegada para Procedimientos
Mercantiles encargada, administrando justicia en nombre de la República de
Colombia y por autoridad de la ley,
RESUELVE
Primero.
Declarar que Carlos Emilio Guerrero Jaramillo incumplió sus deberes
como administrador de Metro Manejo de Residuos Sólidos Limitada, mientras
ejerció como representante legal de la sociedad del 8 de septiembre de 2008 al 21
de junio de 2011.
Segundo. Ordenar a Carlos Emilio Guerrero Jaramillo que, dentro de los 3
meses siguientes a esta sentencia, rinda las cuentas de su gestión como
representante legal de Metro Manejo de Residuos Sólidos Limitada, del 8 de
septiembre de 2008 al 21 de junio de 2011.
18
Una vez constituyeron la sociedad, el capital de cuánto era y cómo pagaron cada uno de los
socios sus aportes? [contestó].El capital eran $60.000.000. Los míos, yo entregue 20.000.000 o
mejor yo entregue en total $130.000.000 en efectivo. Entregue $130.000.000 porque
posteriormente hubo un compromiso nuestro de aumentar el capital de trabajo y por esta razón se
iba a capitalizar, lo que sí es claro también, es que la sociedad se constituye de esas sumas con
$60.000.000 no más y el resto, por lo menos mi plata, queda para mí en cuentas por cobrar. Cfr.
grabación de la audiencia celebrada el 13, 14 y 15 de agosto de 2013 (Carpeta interrogatorios de
parte, grabación 1), folio 539 del expediente (12:53 – 13:49)
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Sentencia
Artículo 24 Código General del Proceso
Metro Ltda. y otros contra Carlos Emilio Guerrero Jaramillo
Tercero.
Ordenar a Carlos Emilio Guerrero Jaramillo que restituya a Metro
Manejo de Residuos Sólidos Limitada los siguientes bienes que tiene en su poder,
dentro de los 5 días siguientes a esta sentencia:
 El inmueble ubicado en la diagonal 38 No. 18-321 de la actual
nomenclatura de Tunja, (antes diagonal 38 No.37-409 401, Puente
Restrepo Lote No. 1 de Tunja) identificado con matrícula inmobiliaria
070173784, el cual se encuentra a nombre de Metro Ltda. tal y como
consta en el certificado de tradición y libertad correspondiente, junto
con el establecimiento de comercio respectivo.
 La báscula camionera que aparece en el balance general a diciembre
31 de 2008 suscrito por la contadora pública Carolina Angarita
Torres.
 El vehículo Montacarga de placa MQM179, que se encuentra a
nombre de la sociedad Metro Ltda. según certificado expedido por el
Departamento de Tránsito y Transporte de Cundinamarca.
Cuarto.
Ordenar a Carlos Emilio Guerrero Jaramillo entregar a Metro Manejo
de Residuos Sólidos Ltda. a título de indemnización de perjuicios, dentro de los 3
meses siguientes a esta sentencia:
 La suma de $442.958.525, correspondiente a los ingresos percibidos
por Metro Ltda. del 2008 al 2011.
 La suma de $153.300.398, correspondiente a los ingresos dejados
de percibir por Metro Ltda. durante los años 2012 y 2013.
Quinto.
Declarar no probadas las pretensiones encaminadas a obtener
restituciones en favor de los demandantes José Dionel Mancipe Rondón y Ramón
Juan Pablo Espinosa Guarnizo.
Sexto.
Condenar a los demandantes a pagar al demandado la suma de
$82.100.782, equivalente al 10% de la diferencia entre los perjuicios estimados y
los probados.
Séptimo.
Condenar en costas al demandado a pagarle a los demandantes los
costos correspondientes al dictamen pericial practicado en el presente proceso,
así como la suma de $616.000, a título de agencias en derecho.
La anterior providencia se profiere a los once días del mes junio del año dos
mil catorce y se notifica en estrados.
La Superintendente Delegada para Procedimientos Mercantiles (E),
Ana María Ordóñez Puentes
Nit: 800.060.528
Exp: 68969
Rad: 2013-03-023181
Código Dep: 801
Trámite: 170001
Cód F: A6505
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