DESARROLO DEL DERECHO INTERNACIONAL

FOROS DE CODIFICACIÓN INTERNACIONALES
Las formas de cooperación en el plano internacional se manifiesta claramente es la de codificar,
sistematizar, armonizar las normas de Derecho Internacional Privado.
Dentro del amplio espectro de organizaciones internacionales intergubernamentales que en
mayor o menor medida se ocupan de la codificación del Derecho Internacional Privado, nos
encontramos con organismos dedicados exclusivamente a tal labor, como la Conferencia de La
Haya de Derecho Internacional Privado y UNIDROIT. Otras organizaciones cuyas funciones son
mucho más amplias como la Organización de Naciones Unidas y la Organización de Estados
Americanos poseen órganos dedicados a armonizar tales normas. Así, nos encontramos dentro
de la órbita de la ONU con un órgano jurídico central del sistema como es la Comisión de
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI - UNCITRAL). Por su parte,
dentro del marco de la OEA, el Comité Jurídico Interamericano de Río de Janeiro (CJI) realiza
importantes tareas, especialmente a través de las Conferencias Especializadas Interamericanas
de Derecho Internacional Privado CIDIP.
LA CONFERENCIA DE LA HAYA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
es una organización intergubernamental que tiene por objetivo "promover la unificación progresiva
de las normas de Derecho Internacional Privado" Los orígenes de este organismo los podemos
encontrar en la primera sesión de la Conferencia reunida en 1893 por el Gobierno neerlandés por
iniciativa de M.T.C. Asser. En 1894, 1900, 1904, 1925 y 1928 se convocaron sucesivas sesiones
que tan sólo implicaban reuniones sin vocación de permanencia. Sin embargo, en la séptima
sesión de 1951 la Conferencia de La Haya se transformó en una organización intergubernamental
permanente a través de la elaboración de un Estatuto, que entró en vigor el 15 de julio de 1955 y
en cuyo preámbulo los miembros originarios expresan precisamente el deseo de acentuar el
carácter permanente de la Conferencia, y deciden dotar a la misma de un Estatuto.
En la actualidad 69 Estados son miembros de la Conferencia de La Haya. A su vez, más de 130
Estados de todos los continentes, son partes de una o varias de las 39 convenciones de La Haya.
La principal actividad de este organismo es la negociación y elaboración de tratados o
convenciones internacionales en diversas materias del Derecho Internacional Privado:
cooperación judicial y administrativa internacional, conflictos de leyes en materia de contratos,
delitos, obligaciones alimentarias, estatuto y protección de los niños, relaciones entre cónyuges,
testamentos, sucesiones, competencia jurisdiccional y ejecución de sentencias extranjeras, entre
otras.
Una vez adoptado un texto, las Comisiones Especiales integradas por expertos de los diversos
gobiernos de los Estados Miembros se ocupan de examinar el funcionamiento práctico de las
Convenciones. Prestan una asistencia técnica y dan consejos jurídicos y de orientación política a
los Estados en relación con la aplicación de las convenciones existentes. Analiza la jurisprudencia
y las aplicaciones prácticas de las convenciones a fin de alcanzar una interpretación coherente de
las mismas.
Las convenciones más recientes adoptadas por la Conferencia de La Haya se refieren a la
competencia, la ley aplicable (1997), la ejecución y la cooperación en materia de responsabilidad
parental y de medidas de protección de menores (1996), la protección internacional de los adultos
(2000), la Convención sobre acuerdos de elección de foro (2005), la Convención sobre la ley
aplicable a ciertos derechos sobre los títulos poseídos por medio de un intermediario (2006), la
Convención sobre el cobro internacional de alimentos con respecto a los niños y a otros
miembros de la familia (2007), el Protocolo sobre la LEY APLICABLE A LAS OBLIGACIONES
ALIMENTARIAS (2007).
Convenio sobre competencia judicial y resoluciones judiciales extranjeras en materia civil y
mercantil, cuyos objetivos son : en primer lugar, armonizar las normas jurídicas y limitar los
lugares donde puede entablarse acciones judiciales a un número reducido, acotado de tribunales
evitando así una multiplicidad innecesaria de procedimientos así como posibles decisiones
judiciales contradictorias; y, en segundo lugar, simplificar , agilizar el reconocimiento y el
cumplimiento de las decisiones judiciales.
COMISIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL
(CNUDMI)
creada por la Asamblea de las Naciones Unidas el 17 de diciembre de 1966 "para promover la
progresiva armonización y unificación del derecho mercantil internacional.
Sus actividades son principalmente las siguientes:
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La elaboración de convenios, leyes modelo y normas aceptables a escala mundial
La preparación de guías jurídicas y legislativas y la formulación de recomendaciones de gran
valor práctico
La presentación de información actualizada sobre jurisprudencia referente a los instrumentos y
normas de derecho mercantil uniforme y sobre su incorporación al derecho interno
La prestación de asistencia técnica en proyectos de reforma de la legislación
La organización de seminarios regionales y nacionales sobre derecho mercantil uniforme
Dentro de la labor de la CNUDMI ha sido relevante la elaboración de textos que incluso han sido
pilares en diversas esferas. Entre los que se mencionan algunos a continuación:
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2008 - Convenio de las Naciones Unidas sobre el Contrato de Transporte Internacional de
Mercancías Total o Parcialmente Marítimo - Reglas de "Rotterdam"
2002 - Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliación Comercial Internacional
1992 - Guía Jurídica de la CNUDMI sobre Operaciones de Comercio Compensatorio
Internacional
1988 - Convención de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacionales y
Pagarés Internacionales
1983 - Normas uniformes sobre cláusulas contractuales por las que se establece una suma
convenida en razón de la falta de cumplimiento
1985 - Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional (enmendada en
2006)
Reglamento de arbitraje de la CNUDMI (1976)
1980 - Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías
Reglamento de Conciliación de la CNUDMI (1980)
EL INSTITUTO INTERNACIONAL PARA LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADOUNIDROIT
UNIDROIT es una organización intergubernamental cuya misión consiste en estudiar la manera
de armonizar y coordinar el derecho privado de los Estados o grupos de Estados y preparar
gradualmente la adopción por parte de los distintos Estados de una legislación de derecho
privado uniforme.
UNIDROIT está integrada por 59 Estados, incluidos todos los Estados miembros de la UE.
UNIDROIT elabora principalmente leyes modelo y, en algunas ocasiones, convenios.
DESARROLO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN EL AMBITO REGIONAL
El derecho internacional privado es desde hace tiempo el instrumento que regula las relaciones
entre las sociedades, facilitando el movimiento de personas y el intercambio de bienes y servicios,
fomentando la integración y combatiendo las actividades transfronterizas ilícitas. El proceso de
codificación del derecho internacional privado en el ámbito interamericano ha sido una de las
actividades jurídicas permanentes de los Estados americanos desde las últimas décadas del siglo
XIX.
La adopción de los primeros Tratados de Montevideo en 1889 y del Código Bustamante en 1928
sentó la base para el establecimiento del derecho internacional privado en el Hemisferio.
Desde el inicio de la labor de codificación del derecho internacional privado se han adoptado dos
criterios. El primero supone un enfoque global que contempla un cuerpo de normas para abarcar
toda la normativa de esta disciplina, mientras que el segundo prevé un proceso más gradual y
progresivo, que supone la formulación de instrumentos internacionales sobre temas jurídicos
particulares.
El criterio de preparar un código único prevaleció en el Congreso de Lima de 1877 y culminó con
la adopción de un código único de derecho internacional, el Código Bustamante, en la Sexta
Conferencia Internacional Americana, en La Habana en 1928.
En el período inmediatamente posterior al establecimiento de la Organización de los Estados
Americanos, el Comité Jurídico Interamericano realizó varios intentos nuevos de codificar todos
los temas del derecho internacional privado. Con ese fin, el Comité propuso revisar el Código
Bustamante para determinar si era posible combinar sus disposiciones con las de los tratados de
Montevideo de 1889 y 1939-1940, a la luz del Restatement of the Law of the Conflicts of Law en
materia de derecho internacional privado.
Como resultado, el Comité Jurídico Interamericano preparó un proyecto de código, que no contó
con el apoyo de los Estados miembros de la Organización. Esto condujo al abandono del enfoque
global de la codificación de esta disciplina legal y el inicio de la segunda etapa, en la cual
predominó la codificación sectorial del derecho internacional privado. regular cada tema en
instrumentos jurídicos diferentes, de forma minuciosa, separada cada Conferencia por un tiempo
determinado, más o menos largo
Así fue que en 1971 los mecanismos utilizados previamente en el tratamiento del derecho
internacional privado en el ámbito interamericano fueron sustituidos por las Conferencias
Especializadas Interamericanas de Derecho Internacional Privado o CIDIP que son reuniones
intergubernamentales para tratar asuntos técnicos especiales o para desarrollar determinados
aspectos de la cooperación interamericana
Hasta la fecha
se han suscrito 26 convenciones interamericanas, todas ellas basadas en proyectos elaborados
por el C.J.I., posteriormente discutidas y aprobadas en el seno de seis conferencias
especializadas:
CIDIP-I (Panamá, 1975): Adoptó Convenciones en la siguientes materias: Exhortos y Cartas
Rogatorias, Recepción de pruebas en el extranjero, Régimen legal de poderes para ser utilizados
en el extranjero, Letras de Cambio, Pagarés y Facturas, en materia de Cheques y Arbitraje
comercial
internacional.
.
CIDIP II (Montevideo, 1979): Adoptó Convenciones sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado, Domicilio de las personas físicas en el Derecho Internacional Privado,
Protocolo Adicional a la Convención sobre exhortos y cartas rogatorias de 1975, Eficacia
Extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros, Cumplimiento de medidas
cautelares,
Cheques
y
sobre
Sociedades
Mercantiles.
.
CIDIP III: (La Paz, 1984): Aprobó convenciones en materia de Adopción de menores,
Personalidad y Capacidad de personas jurídicas en el Derecho Internacional Privado,
Competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias
extranjeras, y Protocolo Adicional sobre recepción de pruebas en el extranjero de 1975.
.
CIDIP IV: (Montevideo, 1989): Adoptó convenciones sobre Obligaciones alimentarias,
Restitución
internacional
y,
Transporte
Internacional
de
Mercaderías.
.
CIDIP V: (Ciudad de México, 1994): Aprobó la Convención Interamericana sobre Derecho
Aplicable a los Contratos Internacionales y la Convención sobre Tráfico Internacional de menores.
.
CIDIP VI: (Washington, 2002): Adoptó los siguientes instrumentos internacionales: La Ley
Modelo Interamericana sobre Garantías Mobiliarias, la Carta de Porte Directa y Negociable para
el Transporte Internacional de Mercaderías por carretera y la Carta de Porte Directa Uniforme- no
negociable interamericana para el Transporte Internacional de Mercaderías por carretera.
Es evidente que el método progresivo adoptado por las CIDIP resulta más ventajoso que el
método de la codificación global que se venía utilizando hasta ese momento. Hacemos esta
afirmación porque de esta forma se logra una mayor profundización en la regulación de la
materia, porque cada convención como pudimos apreciar anteriormente, dedica un tema en
especial y esto facilita la ratificación por parte de una mayor cantidad de Estados, aspecto que fue
muy difícil lograr por ejemplo con el Código Bustamante, que abarcaba una gran cantidad de
temas, siendo más difícil llegar a un acuerdo, además que la institución de la reserva fue
ampliamente
utilizada.
Siguiendo este mismo análisis, resulta mucho más fácil modificar una Convención que aborda un
tema de forma singularizada en pocos artículos, que modificar un Código que incluye una amplia
gama de temas diferentes lo cual requeriría mas tiempo para su revisión y correría el riesgo de
quedar obsoleto en correspondencia al constante desarrollo de las relaciones comerciales,
resultando mucho más difícil su actualización. En cambio las convenciones tienen menos
posibilidades
de
quedar
en
desuso.
La decisión de acoger este mecanismo de codificación parcial y progresiva implicó abandonar la
idea de la revisión del Código Bustamante y alejarse de los propósitos de una posible unificación
entre el Código Bustamante, los Tratados de Montevideo y los Restatement of Law of Conflict of
Laws de Estados Unidos(6). La unificación de estos tres instrumentos jurídicos estaba dada,
primero por la poca ratificación del Código Bustamante, las reservas de que fue objeto éste,
segundo, la preferencia de algunos países americanos a los Tratados de Montevideo y por último
lugar el aislamiento de Estados Unidos. Sin embargo las tres obras de codificación presentan
diferencias entre sí que hacen imposible su unificación en un sólo cuerpo jurídico. Sus diferencias
radican fundamentalmente en que el Código Bustamante y los Tratados de Montevideo fueron
concebidos para Estados entendidos como unidades políticas y jurídicas, en tanto que el
Restatement fue elaborado para Estados que constituyen territorios jurídicos dentro de una
federación. Así, el Código Bustamante y los Tratados de Montevideo intentan armonizar sistemas
de Derecho Internacional Privado de diferentes países, mientras que el Restatement está
concebido para un sólo sistema, el derecho de Estados Unidos, y lo más importante el espacio
que separa el sistema de derecho anglosajón del sistema romano francés(7). Todos estos
elementos frenaron los intentos de una codificación global en América e incentivaron la creciente
tendencia
a
la
codificación
sectorial
y
progresiva.
las Convenciones adoptadas en las Conferencias Especializadas Interamericanas de Derecho
Internacional Privado tienen las siguientes características:
1.
2.
3.
4.
5.
la conciliación de divergencias en los sistemas jurídicos americanos,
la especialización del tema a desarrollar,
la utilización del método mixto,
la referencia obligada al orden público,
la vigencia espacial mediante la “cláusula federal”,
LA CONCILIACIÓN DE DIFERENCIAS EN LOS SISTEMAS JURÍDICOS
está dada en que las convenciones adoptadas procuran respetar las legislaciones internas de
cada país. Se trata de conciliar las diferencias existentes, surgidas entre los países que
utilizan el sistema del Common Law y aquellos que siguen el Civil Law que son la mayoría.
Esto no resulta tan difícil cuando se trata de instituciones que presenten características
similares. La tarea es más compleja cuando se está frente a instituciones irreconciliables, en
cuyo caso se hace necesario elaborar normas que abarquen a ambas pero respetando sus
características
fundamentales.
LA ESPECIALIZACIÓN DEL TEMA A DESARROLLAR todas las convenciones adoptadas
en el seno de la O.E.A se refieren a temas específicos del Derecho Internacional Privado y
dentro
de
éste
las
cuestiones
que
más
interesan
a
sus
miembros.
LA UTILIZACIÓN DEL MÉTODO MIXTO
la inclusión de normas de conflicto no excluye la utilización de normas materiales, cuya
presencia en los convenios se hace cada vez más significativa, no sólo como auxiliares de la
correcta aplicación de las normas de conflicto, sino como normas autónomas que regulan
directamente
un
determinado
supuesto.
LA REFERENCIA OBLIGADA AL ORDEN PÚBLICO: esto significa que los Estados tienen la
posibilidad de dejar de aplicar las normas del Convenio, cuando las mismas se considere que
afectan al orden público nacional. Esto dificulta de cierta manera los fines de la uniformidad
perseguida, pero se ha considerado que es necesario tenerlo en cuenta para lograr la
ratificación de los tratados y el respeto que debe existir a las legislaciones nacionales de los
Estados firmantes. Para ello se incorpora la “cláusula de emergencia”, que le da la posibilidad
a cada Estado de determinar cuándo considera que una norma es contraria a su orden
público, sin embargo la misma se debe ajustar a lo estipulado en el artículo 5 de la
Convención Interamericana sobre Normas de Derecho Internacional Privado, que limita esta
excepción al hecho de “ que la lesión sea manifiesta y que se refiera a sus principios
fundamentales”. Esto resulta necesario en aras de desvirtuar con continuas reservas el objeto
de la Convención. Sin esta limitación, la convención podría quedar inaplicable.
LA VIGENCIA ESPACIAL MEDIANTE LA DENOMINADA “CLÁUSULA FEDERAL”:
con las cláusulas federales se pretende regular, en primer lugar, el ámbito de aplicación de
las Convenciones dentro del Estado Federal ratificante. En ellas se establece la posibilidad de
escoger entre aplicar la Convención en todas sus unidades territoriales o solo en una o más
de ellas.