Radicado 1696-2015 Consulta inhabilidad por pérdida de

REPUBLICA DE COLOMBIA
RAD. No.1696 de 2015 HOJA 1
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
ORGANIZACIÓN ELECTORAL
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
ASUNTO
INHABILIDAD POR PÉRDIDA
DE
INVESTIDURA
CONCEJAL
DE
CONDENADO
PENALMENTE
PETICIONARIO
ÓSCAR GÓMEZ GONZÁLES
MAGISTRADO
CARLOS CAMARGO ASSIS
RADICADO
1696 de 2015
FECHA DE APROBACIÓN
21 DE ABRIL DEL 2015
1. LA SOLICITUD
1.1. El ciudadano, OSCAR GOMEZ GONZALES, con cédula de ciudadanía
número 16.351.609, mediante comunicación radicada en marzo 2 del 2015, bajo
el número de radicado 1696, traslada a esta Corporación consulta formulada en
los siguientes términos:
Me permito solicitar muy respetuosamente, se estudie mi caso en particular para
conocer si estoy inmerso o no en las causales inelegibilidad e incompatibilidad de
las que trata la norma, ya que perdí la investidura de concejal del Municipio de
Tuluá, por la tipificación en ese momento de falsedad en documentos, proceso
penal que se llevo en mi contra, sin defensa técnica y sin siquiera considerar en su
momento la Dudada Razonable a mi favor, cuando presuntamente adulteré tres (3)
notas de calificación de tres (3) estudiantes del Colegio Público Industrial de
Tuluá."
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1.2 En reparto de negocios de la Corporación efectuado el 3 de marzo de
2015, fue asignado el presente asunto al Magistrado ponente CARLOS
CAMARGO ASSIS.
2. COMPETENCIA
El Consejo Nacional Electoral tiene competencia para resolver las consultas que
se formulen en relación con las materias a su cargo, teniendo en cuenta que en
virtud del artículo 23 de la Constitución Política, debe tramitar y responder las
peticiones que le formulen las personas naturales o jurídicas. Igualmente de
conformidad con el literal c) del artículo 39, de la Ley 130 de 1994, entre las
funciones del Consejo Nacional Electoral se encuentra:
"e) Emitir conceptos interpretando las disposiciones legales mencionadas."
3.- CONSIDERACIONES
Esta Corporación tiene el deber constitucional y legal de responder las peticiones
sobre materias a su cargo, que las entidades públicas y los particulares de manera
respetuosa dirijan a ésta.
Sin embargo, es preciso señalar que no es posible absolver por la vía de la
consulta, asuntos que según las competencias que han sido otorgadas al Consejo
Nacional Electoral, y son propios de un trámite especial.
En efecto, de conformidad con el inciso quinto del artículo 108 y el artículo 265
numeral 12 de la Constitución Política, el Consejo Nacional Electoral debe decidir
sobre la revocatoria de la inscripción de candidatos por estar incursos en causal
de inhabilidad.
En consecuencia, existen procedimientos concretos en donde prevalecen las
normas especiales mencionadas, que impiden resolver vía consulta temas propios
de dichos trámites, con especial atención al debido proceso.
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Por tanto, se transcribirán las normas sobre inhabilidades para ser inscrito y
elegido al Concejal municipal, establecidas por el legislador:
3.1.- CONSTITUCIÓN POLÍTICA
3.1.1. El artículo 108 Constitucional, hace referencia a la competencia del
Consejo Nacional Electoral de revocar la inscripción de candidatos que estén
incursos en causal de inhabilidad.
"ARTÍCULO 108. Articulo modificado por el articulo 2 del Acto Legislativo 1 de
2009. ( ...)
Los Partidos y Movimientos Políticos con Personería Jurídica reconocida podrán
inscribir candidatos a elecciones. Dicha inscripción deberá ser avalada para los
mismos efectos por el respectivo representante legal del partido o movimiento o por
quien él delegue.
Los movimientos sociales y grupos significativos de ciudadanos también podrán
inscribir candidatos.
Toda inscripción de candidato incurso en causal de inhabilidad, será revocada
por el Consejo Nacional Electoral con respeto al debido proceso. ( ) "
(Resaltado fuera de texto)
3.1.2. El artículo 265 constitucional, establece las competencias del
Consejo nacional Electoral.
"ARTÍCULO 265. Modificado por el articulo 12 del Acto Legislativo 01 de 2009. El
Consejo Nacional Electoral regulará, inspeccionará, vigilará y controlará toda la
actividad electoral de los partidos y movimientos políticos, de los grupos
significativos de ciudadanos, de sus representantes legales, directivos y candidatos,
garantizando el cumplimiento de los principios y deberes que a ellos corresponden,
y gozará de autonomía presupuestal y administrativa. Tendrá las siguientes
atribuciones especiales:
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12. Decidir la revocatoria de la inscripción de candidatos a Corporaciones
Públicas o cargos de elección popular, cuando exista plena prueba de que
aquellos están incursos en causal de inhabilidad prevista en la Constitución y la ley.
En ningún caso podrá declarar la elección de dichos candidatos. (..)". (Resaltado
fuera de texto)
3.1.3. El Artículo 122 constitucional, establece lo concerniente a la función
pública y su desempeño:
"No habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento, y
para proveer los de carácter remunerado se requiere que estén contemplados en la
respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto correspondiente
Ningún servidor público entrará a ejercer su cargo sin prestar juramento de cumplir y
defender la Constitución y desempeñar los deberes que le incumben.
Antes de tomar posesión del cargo, al retirarse del mismo o cuando autoridad
competente se lo solicite deberá declarar, bajo juramento, el monto de sus bienes y
rentas.
Dicha declaración sólo podrá ser utilizada para los fines y propósitos de la aplicación
de las normas del servidor público.
Sin perjuicio de las demás sanciones que establezca la ley, no podrán ser inscritos
como candidatos a cargos de elección popular, ni elegidos, ni designados como
servidores públicos, ni celebrar personalmente, o por interpuesta persona, contratos
con el Estado, quienes hayan sido condenados, en cualquier tiempo, por la comisión
de delitos que afecten el patrimonio del Estado o quienes hayan sido condenados
por delitos relacionados con la pertenencia, promoción o financiación de grupos
armados ilegales, delitos de lesa humanidad o por narcotráfico en Colombia o en el
exterior'.
Tampoco quien haya dado lugar, como servidores públicos, con su conducta dolosa
o gravemente culposa, asi calificada por sentencia ejecutoriada, a que el Estado sea
condenado a una reparación patrimonial, salvo que asuma con cargo a su
patrimonio el valor del daño.' (Resaltado fuera de texto)
3.2.- DESARROLLO LEGAL
Inciso 5, modificado por el Art. 4, Acto Legislativo 01 de 2009.
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3.2.2. Ley 617 de 2000:
"Artículo 30.- De las inhabilidades de los gobernadores. No podrá ser inscrito
como candidato, elegido o designado como gobernador1. Quien haya sido condenado en cualquier época por sentencia judicial, a pena
privativa de la libertad, excepto por delitos políticos o culposos; o haya perdido
la investidura de congresista o, a partir de la vigencia de la presente ley, la de
diputado o concejal; o excluido del ejercicio de una profesión; o se encuentre en
interdicción para el ejercicio de funciones públicas.
)
(Resaltado fuera de texto)
"Articulo 33. De las inhabilidades de los diputados. No podrá ser inscrito como
candidato ni elegido diputado:
1. Quien haya sido condenado por sentencia judicial, a pena privativa de la
libertad, excepto por delitos políticos o culposos; o haya perdido la investidura
de congresista o, a partir de la vigencia de la presente ley, la de diputado o
concejal: o excluido del ejercicio de una profesión; o se encuentre en
interdicción para el ejercicio de funciones públicas"
(...J."
(Resaltado fuera de texto).
"Articulo 37.- Inhabilidades para ser alcalde.
1. Quien haya sido condenado en cualquier época por sentencia judicial a pena
privativa de la libertad, excepto por delitos políticos o culposos; o haya perdido la
investidura de congresista o, a partir de la vigencia de la presente ley, la de
diputado o concejal; o excluido del ejercicio de una profesión; o se encuentre en
interdicción para el ejercicio de funciones públicas."
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"Artículo 40.- De las inhabilidades de los concejales: No podrá ser inscrito como
candidato ni elegido concejal municipal o distrital:
1. Quien haya sido condenado por sentencia judicial, a pena privativa de la
libertad, excepto por delitos políticos o culposos; o haya perdido la investidura
de congresista o. a partir de la vigencia de la presente ley, la de diputado o
concejal; o excluido del ejercicio de una profesión; o se encuentre en
interdicción para el ejercicio de funciones públicas." (Resaltado fuera de texto).
3.2.1. Ley 734 de 2002:
"Articulo 38. Otras inhabilidades. También constituyen inhabilidades para
desempeñar cargos públicos, a partir de la ejecutoria del fallo, las siguientes:
1.Además de la descrita en el inciso final del articulo 122 de la Constitución Política,
haber sido condenado a pena privativa de la libertad mayor de cuatro años por delito
doloso dentro de los diez años anteriores, salvo que se trate de delito político.
2. Haber sido sancionado disciplinariamente tres o más veces en los últimos cinco
(5) años por faltas graves o leves dolosas o por ambas Esta inhabilidad tendrá una
duración de tres años contados a partir de la ejecutoria de la última sanción.
3. Hallarse en estado de interdicción judicial o inhabilitado por una sanción
disciplinaria o penal, o suspendido en el ejercicio de su profesión o excluido de esta,
cuando el cargo a desempeñar se relacione con la misma.
4. Haber sido declarado responsable fiscalmente
Parágrafo 1°. Quien haya sido declarado responsable fiscalmente será inhábil para
el ejercicio de cargos públicos y para contratar con el Estado durante los cinco (5)
años siguientes a la ejecutoria del fallo correspondiente. Esta inhabilidad cesará
cuando la Contraloría competente declare haber recibido el pago o. si este no fuere
procedente, cuando la Contraloría General de la República excluya al responsable
del boletín de responsables fiscales.
Si pasados cinco años desde la ejecutoria de la providencia, quien haya sido
declarado responsable fiscalmente no hubiere pagado la suma establecida en el
fallo ni hubiere sido excluido del boletín de responsables fiscales, continuará siendo
inhábil por cinco años si la cuantía, al momento de la declaración de responsabilidad
fiscal, fuere superior a 100 salarios mínimos legales mensuales vigentes; por dos
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años si la cuantía fuere superior a 50 sin exceder de 100 salarios mínimos legales
mensuales vigentes; por un año si la cuantía fuere superior a 10 salarios mínimos
legales mensuales vigentes sin exceder de 50, y por tres meses si la cuantía fuere
igual o inferior a 10 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Parágrafo 2°. Para los fines previstos en el inciso final del artículo 122 de la
Constitución Politica a que se refiere el numeral 1 de este artículo, se entenderá por
delitos que afecten el patrimonio del Estado aquellos que produzcan de manera
directa lesión del patrimonio público, representada en el menoscabo, disminución,
perjuicio, detrimento, pérdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
públicos, producida por una conducta dolosa, cometida por un servidor público.
Para estos efectos la sentencia condenatoria deberá especificar si la conducta
objeto de la misma constituye un delito que afecte el patrimonio del Estado".
3.3. JURISPRUDENCIA
3.3.1. La Corte Constitucional define inhabilidad de la siguiente manera:
"Las inhabilidades consagradas en la Constitución Política y en las leyes, tienen
como propósito la defensa del interés general y del bien común representado por las
instituciones encargadas de realizar los fines del Estado (C. Po. Art. 2°). El régimen
de inhabilidades propende, entre otros propósitos, por la defensa del buen nombre y
la buena marcha de la administración, como también por la eficiencia, la eficacia, la
moralidad y la transparencia de la función administrativa (C. Po. Art. 209)"2.
3.3.2. La Corte Constitucional ha definido a la perdida de investidura de la
siguiente manera:
"La pérdida de investidura es una sanción de carácter disciplinario de características
especiales que la distinguen de otros regímenes de responsabilidad de los
servidores públicos, así como también, de los procesos penales, electorales, de
responsabilidad fiscal, e incluso del proceso disciplinario realizado por la
administración pública.'"
5. CONCLUSIÓN
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Corte Constitucional. Magistrado ponente. George Iván Palacio Palacio. Sentencia C-I016 de 2012.
Corte Constitucional. Magistrado ponente: Jorge Ignacio Pretelt
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SE RESPONDE:
Frente a la inquietud planteada por el ciudadano áscar Gómez Gonzalez:
(...) "Me permito solicitar muy respetuosamente, se estudie mi caso en particular
para conocer si estoy inmerso o no en las causales inelegibilidad
e
incompatibilidad de las que trata la norma, ya que perdí la investidura de concejal
del Municipio de Tuluá, por la tipificación en ese momento de falsedad en
documentos, proceso penal que se llevo en mi contra, sin defensa técnica y sin
siquiera considerar en su momento la Dudada Razonable a mi favor, cuando
presuntamente adulteré tres (3) notas de calificación de tres (3) estudiantes del
Colegio Público Industrial de Tuluá."
De lo expuesto en la parte considerativa de este concepto, se contesta al
peticionario que, por referirse sus interrogantes a temas que por competencia
debe dárseles trámite especial, no pueden ser resueltos vía consulta.
Sin embargo, se han transcrito las normas que sobre inhabilidades para ser
inscrito y elegido a cargos de corporaciones públicas de carácter local, tal como
estableció el legislador.
La Constitución Política, Ley 617 de 2000 y la Ley 734 de 2002 ya citadas, hacen
referencia a las causales de inhabilidad para quienes aspiren a un cargo público
de elección popular del orden territorial, como el parentesco, el desempeño de un
empleo público y/o contratista del Estado, el tiempo dentro del cual se configura la
inhabilidad y por quienes ejercen autoridad civil, política y administrativa.
A nivel general en el numeral 1° del artículo 30, el numeral 1° del artículo 34, el
numeral 1 del artículo 37 y el numeral 1° del artículo 40 de la Ley 617 de 2000,
hacen referencia a la pérdida de investidura para aspirar a ser Gobernador,
Diputado, Alcalde y Concejal como causal inhabilidad, sin límite de tiempo es decir,
que esta y las de más conductas previstas en los numerales ya referenciados
(salvo la interdicción de derechos) pueden haber sucedido en oualquier tiempo por
lo que se trata de inhabilidad permanente.
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Por lo tanto, corresponderá al peticionario efectuar el análisis de su situación frente
a la conducta previamente descrita por el legislador.
El presente concepto se rinde de conformidad con el articulo 25 del Código
Contencioso Administrativo el cual dispone:
Artículo 25.
"Las respuestas en estos casos no comprometerán la responsabilidad de las
entidades que las atienden, ni serán de obligatorio cumplimiento o ejecución.'
EMILIANO RIVERA BRAVO
Presidente
Calbiata
FELIPE GARCIA ECHEVERRI
Vicepresidente
cz ¿c7 tac t.t.Í ct,c-v-- c, vi-uy
CARLOS CAMARdO ASSIS.
Magistrado Ponente
c.c.
JARM/ RAD 1696-15
El presente Concepto fue aprobado en sesión de 21 de abril del 2015
Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil. Consejero Ponente: Álvaro Nomen Vargas.28 de enero
de dos mil quince (2015).Radicación interna: 2243