Talca, veinticuatro de febrero de dos mil catorce. VISTO: Don Víctor

Talca, veinticuatro de febrero de dos mil catorce.
VISTO:
Don Víctor Bahamondez Segura, abogado, domiciliado en
Pasaje B, casa 11, Villa La Obra, Sector Los Niches, comuna de
Curicó, impugna ante este tribunal la candidatura, elección y/o
habilidad para desempeñar el cargo de Consejero Regional por la
provincia de Curicó, de don Boris Flavio Durán Reyes, por quien
actúan, contestando el requerimiento, don Luis Correa Bluas y don
Ricardo Gertosio Swanston, abogados, domiciliados en Avenida El
Bosque Norte N° 0123, Oficina 1503, comuna de Las Condes,
Santiago, según los antecedentes que se pormenorizan a
continuación.
Y CONSIDERANDO:
1°) Que, a fs. 1, comparece don Víctor Bahamondez Segura,
abogado, domiciliado en Pasaje B, casa 11, Villa La Obra, Sector
Los Niches, comuna de Curicó y expresa que viene en impugnar la
elección desarrollada el 17 de noviembre de 2013, en cuanto a los
consejeros regionales, toda vez que uno de los candidatos inscritos
no cuenta con la idoneidad requerida y señala que realiza la
impugnación en su calidad de ciudadano pues le afecta
directamente, ya que no se cumplen los requisitos legales.
Indica que, como es de conocimiento público, para ser
candidato a consejero regional, se deben cumplir ciertos requisitos
establecidos en la Ley 19.175; cada candidato, al momento de
inscribir su candidatura no puede tener inhabilidades contempladas
en el artículo 32 de la referida ley. Es del caso que al señor Boris
Flavio Durán Reyes, c/i N° 14.325.541-7, militante del Partido
Socialista de Chile, no fue objetada su inscripción y pudo participar
como candidato y desarrollar las actividades propias de tal
candidatura, siendo electo el 17 de noviembre de 2013, donde nos
e tenía conocimiento que él fue condenado por simple delito, toda
vez que acompañó certificado de antecedentes sin anotaciones.
Refiere que, con posterioridad a la elección y en base a un
estudio acabado y sobre todo al revisar el sistema computacional
del Poder Judicial, se llevó la sorpresa que mantenía tres causas
por manejo en estado de ebriedad, las que se encuentran con
sentencia firme y [sic] ejecutoriada, una de septiembre y dos de
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octubre de 2013, por lo que no podría ser candidato a consejero
regional por contar con anotaciones pretéritas que lo inhabilitan
para dicho cargo.
Señala que las causas son: a) Rit N° 9389/2013, Ruc N°
1.300.301.070-2, Garantía Rancagua, autor conducción en estado
de ebriedad, resolución de 5 de septiembre de 2013, condenado a
61 días de presidio y a una multa de 2 UTM, pena remitida, más 2
años de suspensión de licencia; b) Rit N° 119/2009, Ruc N°
1.300.094.373-2, Garantía Licantén, autor conducción estado de
ebriedad, resolución de 15 de octubre de 2013, condena a 61 día de
presidio, a una multa de 1 UTM, pena remitida, más 2 años de
suspensión de licencia; c) Rit N° 119/2013, Ruc N° 1.300.094.3732, Garantía Licantén, autor conducción estado de ebriedad,
resolución de 15 de octubre de 2013, condenado a 61 día de
presidio, a una multa de 1/3 de UTM, pena remitida, además 2 años
de suspensión de licencia.
Con lo expuesto, manifiesta que se dan los presupuestos
materiales del artículo 32 inciso final de la Ley 19.175 en orden a
que no pueden ser consejeros regionales los condenados por
crimen o simple delito, lo que se establece con los antecedentes
penales que registra el señor Durán Reyes, quedando imposibilitado
de ser candidato y electo, como también para asumir el cargo en su
oportunidad, por lo que solicita que se tenga por interpuesta la
impugnación de la elección del CORE de la Provincia de Curicó.
2°) Que teniendo en cuenta el tenor y contenido de la
presentación reseñada en el motivo anterior, este Tribunal, por
resolución de diez de diciembre del año recién pasado, escrita a
fs.8, la admitió en los términos siguientes: “Atendido el tenor de la
solicitud, a la oportunidad en la que se ha deducido y de acuerdo a lo dispuesto
en los artículos 30, 32 e), 34 a), 40 d), 41, 82, 83, 84, 85, 92 y 93 de la Ley
19.175, Ley Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración Regional,
ha lugar a darle tramitación como petición para anular la candidatura de don
Boris Flavio Durán Reyes y/o para impugnar su elección y/o para inhabilitarlo
como consejero regional por la Provincia de Curicó, cuestión específica que
deberá resolverse en definitiva”.
En consecuencia, son tres las cuestiones de fondo que deben
examinarse sobre el particular, a saber: la candidatura, la elección y
la inhabilitad.
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3°) Que, a fs. 33, don Luis Correa Bluas y don Ricardo
Gertosio Swanston, abogados, domiciliados en Avenida El Bosque
Norte N° 0123, Oficina 1503, comuna de Las Condes, Santiago,
contestan la impugnación en representación de don Boris Flavio
Durán Reyes y manifiestan lo siguiente:
-En cuanto a la petición para anular la candidatura: debe ser
desestimada, porque los artículos 82 y siguientes de la Ley 19.175,
regulan las elecciones de los consejeros regionales y el artículo 84
señala los requisitos que deben reunir las candidaturas para ser
declaradas ante el SERVEL; cada declaración debe ser
acompañada por una declaración jurada del candidato en la cual
éste señale cumplir con los requisitos legales para serlo y no estar
afectado a inhabilidades o prohibiciones, agregando que la
circunstancia de no encontrarse afecto a la prohibición contemplada
en el inciso final del artículo 32 de la misma ley, debe acreditarse.
Se probó no haber sido condenado por crimen o simple delito, con
el extracto de filiación y antecedentes, documento que acredita que
a la fecha no había sido condenado, razón por la cual y junto con
reunir los demás requisitos legales, su declaración a candidatura de
consejero regional fue aceptada por resolución fundada del Director
Regional del Servicio Electoral, aceptación que tampoco fue objeto
de reclamo ante el Tribunal Electoral Regional, de conformidad con
lo dispuesto en el artículo 92 de la Ley 19.175, procediéndose a
inscribir su candidatura en el registro correspondiente. De tal suerte,
esta petición debe rechazarse, con costas.
-En cuanto a la petición para impugnar la elección: aducen
que lo impugnado es la elección de 17 de noviembre de 2013 y lo
que se pide al tribunal es tener por interpuesta impugnación de
elecciones a CORE de la provincia de Curicó, en atención que el
señor Boris Flavio Durán Reyes, no cumple con los requisitos
establecidos en la ley para ser candidato electo a CORE por esa
provincia. La cuestión debatida es si don Boris Flavio Durán Reyes
al 4 de diciembre de 2013 cumple o no con los requisitos para ser
candidato electo a CORE. Esta impugnación debe desestimarse,
toda vez que habiendo transcurrido el plazo legal establecido en el
artículo 97 de la Ley 18.700 y dado que el acto electoral se realizó
el 17 de noviembre último y la presentación que impugna la
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candidatura es de 4 de diciembre pasado, esta se encuentra de
modo manifiesto presentada en forma extemporánea. No podría
prosperar la impugnación de la candidatura de su representado,
pues habiendo transcurrido el plazo para la impugnación y estando
publicado el boletín de rigor, conforme lo dispone el artículo 19 de la
Ley 18.700, no procede la impugnación. Con todo -agregan-, su
representado en tanto ciudadano chileno, conforme al artículo 13 de
la Constitución Política de la República, condición que lo era al
momento de la inscripción de su candidatura, durante la campaña
electoral, el día de la votación y al momento en que dicha condición
por el solo ministerio de la ley lo convierte legalmente en consejero
electo. Dicha condición es la habilitación constitucional para su
candidatura, por cuanto no ha podido expresar la contraria de qué
modo aquél se encontraría en las hipótesis de derecho estricto tanto
del artículo 16 N° 2 y 17 N° 2 de la Constitución. Tampoco podrá
prosperar la impugnación si finalmente lo que se pretende -mas no
se pide- es una declaración ex ante para inhabilitar al consejero
electo para que asuma en tal condición de acuerdo a lo dispuesto
en el artículo 32 de la Ley 19.175, por haber sido éste sentenciado
a dos penas de sesenta y un días de presidio menor y sólo en la de
5 de septiembre de 2013 a la accesoria del artículo 30 del Código
Penal. Las sentencias de 5 de septiembre de 2013 dictada por el
Juzgado de Garantía de Rancagua y la de 15 de octubre de 2013
dictada por el Juzgado de Garantía de Licantén, se encuentran
firme y [sic] ejecutoriada.
-En cuanto a la petición para inhabilitar a don Boris Flavio
Durán Reyes: sostienen que la petición debe ser rechazada porque
si bien es un hecho que su parte no discute, que su representado
fue condenado por dos delitos de manejo en estado de ebriedad,
por sentencias antes referidas, es decir, le afectaría la sanción de
cese de su cargo, por haber incurrido en la causal prevista en el
artículo 40 letra d) de la Ley 19.175, es decir, por haber incurrido en
una causal de inhabilidad sobreviviente establecida en la ley, no es
menos cierto que esta causal de cese de funciones sólo son
declaradas por el Tribunal Electoral Regional a requerimiento de
cualquier miembro del Consejo Regional, en virtud de lo dispuesto
en el artículo 41 de la Ley 19.175. Es decir, el legislador no
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estableció una suerte de acción popular que pudiera imponerla
cualquier persona, sino que por el contrario le confirió esta acción a
las personas que la propia norma señala, y el requirente señor
Víctor Bahamondez Segura no es consejero regional, por lo cual no
es titular de esta acción y al no ser titular de la acción, esta petición
de inhabilidad no puede prosperar.
4°) Que al recibirse la causa a prueba se fijaron como hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, según consta a fs. 45, los
siguientes: 1.- Fecha en la que se declaró la candidatura de don
Boris Flavio Durán Reyes, y fecha en la que éste hizo la declaración
jurada exigida por la ley para tal efecto. 2.- Fecha de comisión de
los hechos en que aparece condenado don Boris Flavio Durán
Reyes. 3.- Fecha en que quedaron ejecutoriadas las sentencias
condenatorias dictadas en su contra. 4.- Si don Boris Flavio Durán
Reyes asumió el cargo para el cual fue elegido.
5°) Que son hechos no discutidos, en cambio, y constan en
los autos traídos a la vista, los siguientes: a) Don Boris Flavio Durán
Reyes fue elegido consejero regional, por la provincia de Curicó, en
la elección realizada el 17 de noviembre de 2013; b) Este tribunal, al
proclamarlo, dejó expresa constancia que procedía a proclamarlo
electo, sin perjuicio de lo que resolviera en estos autos y de los
efectos que de esta sentencia pudieran derivar.
En efecto, al momento de la proclamación no existía motivo
alguno para dejarlo fuera de ella, pero ya estaba en curso la causa
actual rol N° 51-2013, de modo que hubo de consignarse tal
advertencia.
6°) Que consta en los documentos agregados de fs. 10 a 15,
que el referido postulante a consejero regional, efectuó la
declaración jurada para su candidatura, el 14 de agosto de 2013 e
inscribió su candidatura el 20 de agosto de 2013. Dicha candidatura
quedó oportunamente aprobada.
7°) Que de acuerdo con lo prevenido en el artículo 99 bis de la
Ley 19.175 el Consejo Regional elegido el 17 de noviembre de
2013, debe instalarse el 11 de marzo de 2014, fecha en la cual
deben asumir los consejeros electos, para comenzar a desempeñar
sus cargos.
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8°) Que según el extracto de filiación y antecedentes de fs. 23,
24 y 25, 86, 87 y 88 y las piezas de los Juzgados de Garantía de
Licantén y Rancagua, de fs. 17 a 20, 55 a 57, 74 a 82, y de fs. 39 a
43, 58 a 60, respectivamente, don Boris Flavio Durán Reyes se
encuentra condenado por los simples delitos siguientes:
a). Conducir vehículo motorizado en estado de ebriedad,
cometido en Iloca de la comuna de Licantén, el 25 de enero de
2013, según sentencia de 15 de octubre de 2013, ejecutoriada
dentro del mismo mes (Rut N° 119-2013 del Juzgado de Garantía
de Licantén).
b). Conducir vehículo motorizado en estado de ebriedad,
cometido en la comuna de Machalí, Rancagua, el 23 de marzo de
2013, según sentencia de 5 de septiembre de 2013, ejecutoriada
dentro del mismo mes (Rut N° 9389-3013 del Juzgado de Garantía
de Rancagua).
9°) Que de lo antes expuesto aparece claro que a la época en
que se efectuó la declaración jurada para la candidatura y se
inscribió la misma ante el Servicio Electoral, pendían dos
procedimientos penales en contra de don Boris Flavio Durán Reyes,
por conducir vehículo motorizado en estado de ebriedad, pero no
se encontraba condenado por ninguno de ellos, en virtud de lo cual
la declaración jurada prestada al efecto y la inscripción de su
consecuente candidatura, no resultan falsas ni contrarias a la ley, lo
cual se condice con la aceptación verificada por el órgano electoral
competente y está acorde con lo estatuido por los artículos 84 y 92
de la Ley 19.175.
Consecuente con lo señalado, debe desecharse la petición
para anular la candidatura de don Boris Flavio Durán Reyes.
10°) Que, en armonía con lo anterior, tampoco cabe invalidar
la elección de don Boris Flavio Durán Reyes, toda vez que participó
en el proceso eleccionario de acuerdo con las reglas que lo rigen
(Ley 18.700 y artículos 82 a 98 de la Ley 19.175), fue electo y así se
lo proclamó, aunque con la reserva mencionada más arriba; no
hubo reclamo oportuno en contra del acto eleccionario y, con todo,
no existe vicio alguno que haga procedente anular la elección.
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11°) Que cuestión distinta es la relativa a la inhabilidad que se
pretende obtener, respecto de dicho consejero y que constituye el
tercer asunto de los debatidos en estos autos.
Para resolver este punto, este tribunal tiene en cuenta,
especialmente, lo que indica a continuación:
a). El Consejo Regional para el cual fue elegido el señor
Durán Reyes, es consecuencia de la modificación introducida a la
Ley 19.175, por la Ley 20.678 y, por tanto, constituye un órgano
distinto al establecido con anterioridad a ella, siendo una de sus
principales diferencias el de la -ahora- elección de los consejeros
por sufragio universal, en votación directa (artículos 29 y 30).
b). El referido Consejo Regional deberá constituirse y
comenzar a funcionar, el 11 de marzo de 2014 (artículo 99 bis); es
decir, todavía no se encuentra en funcionamiento.
C. El señor Durán Reyes fue elegido, como ya se insinuó, en
base a esas nuevas normas, esto es, a aquellas incorporadas por la
Ley 20.678, o sea, por sufragio universal, en votación directa; no fue
electo bajo el régimen anterior.
d). Él no ha asumido el cargo para el cual fue elegido, pues
los consejeros deben asumir el 11 de marzo de 2014.
e) El artículo 32 de la Ley 19.175 establece que no pueden
ser consejeros regionales “las personas que se hallen condenadas
por crimen o simple delito” (letra e) inciso final).
f) Don Boris Flavio Durán Reyes se encuentra condenado por
dos simples delitos, según sentencias que quedaron ejecutoriadas
después de la declaración de su candidatura y antes de la elección.
g) El artículo 34 de la misma ley indica, en la letra a), que
quedarán inhabilitados para desempeñar el cargo de consejero
regional, los consejeros respecto de las cuales se configure una de
las situaciones descritas en la letra e) del artículo 32.
h) El artículo 40 de dicha ley previene, a su vez, que los
consejeros cesarán en sus cargos, entre otros motivos, por la
pérdida de alguno de los requisitos para ser elegido o incurrir en
alguna de las causales de inhabilidad sobreviviente (letra d).
i) Por último, el artículo 41 del mismo texto legal, señala que
las causales del artículo anterior -con la excepción que menciona-
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deben ser declaradas por el Tribunal Electoral Regional, a
requerimiento de cualquier miembro del consejo.
12°) Que es dentro de la situación antes descrita en la cual
debe decidirse lo relativo a la “legitimación activa” para ejercer el
derecho a pedir su inhabilitación.
La interpretación armónica de todas las normas antes citadas,
conducen a concluir que, en el caso actual, no es aplicable la
disposición relativa a que el requerimiento debe provenir de
cualquier miembro del consejo, básicamente porque no se trata de
hacer “cesar” en el cargo a un consejero en ejercicio, sino que se
trata de declarar la “inhabilidad” para asumir y desempeñar el cargo
de un consejero que tiene una inhabilidad patente que le impide
hacerlo, en un Consejo Regional próximo a instalarse.
La prohibición contenida en el artículo 34 de la Ley 19.175 es
precisa y clara: “Quedarán inhabilitados para desempeñar el
cargo…” y no admite otra interpretación.
Luego, debe desestimarse la pretensión de la defensa del
señor Durán Reyes en cuanto a declarar la falta de legitimación
activa del señor Bahamondez Segura.
Es procedente, en cambio, acoger la solicitud para inhabilitar
a don Boris Flavio Durán Reyes, porque pesa en su contra el
impedimento legal antes mencionado.
13°) Que el motivo de inhabilidad existe, no está rebatido y
llegó a conocimiento de este tribunal, ante lo cual no está de más
agregar que, de acuerdo al artículo 35 de la referida ley, a los
consejeros se le aplican las reglas que rigen para los funcionarios
públicos en materia de probidad administrativa, de modo que
tampoco puede soslayarse la situación que aflige y afecta al
consejero antes individualizado, a la luz de lo preceptuado, acerca
de ello, por la Ley 18.575.
14°) Que resultando procedente declarar inhabilitado a don
Boris Flavio Durán Reyes para asumir y desempeñar el cargo de
consejero regional por la provincia de Curicó, es deber de este
tribunal determinar cómo -y, en su caso, por quién- debe ser
reemplazado.
Al respecto hay que tener presente lo estatuido por el artículo
42 de la Ley 19.175. No es aplicable la regla del inciso primero, sino
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la del segundo, por tanto, el reemplazante deberá ser designado por
el Consejo Regional, de una terna que deberá formar el partido
político al cual pertenece el consejero inhabilitado, esto es, el
Partido Socialista de Chile, según aparece del documento de fs. 10
y del cuaderno tenido a la vista (Rol N° 45-2013).
Y de acuerdo, además, a lo dispuesto en los artículos 96 de la
Constitución Política de la República, 1, 10, 14, 17, 24 de la Ley
18.593 Ley de los Tribunales Electorales Regionales, 22, 28 a 42 de
la Ley 19.175 Ley Orgánica Constitucional sobre Gobierno y
Administración Regional, 1, 19, 96 y 97 de la Ley 18.700 Ley
Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios,
11 bis, 54 y 56 letra c) de la Ley 18.575 Ley Orgánica Constitucional
de Bases Generales de la Administración del Estado, 1, 2, 3, 8, 9,
13, 14, 15 y 16 del Auto Acordado del Tribunal Calificador de
Elecciones que regula la tramitación y los procedimientos que
deben aplicar los Tribunales Electorales Regionales y Auto
Acordado del Tribunal Calificador de Elecciones sobre Tramitación
de las Reclamaciones e Impugnaciones de Candidaturas de
Consejeros Regionales, se declara:
A). Que SE RECHAZA la petición para anular la candidatura
de don Boris Flavio Durán Reyes.
B). Que SE RECHAZA el requerimiento para anular la
elección de don Boris Flavio Durán Reyes.
C). Que SE ACOGE la solicitud para inhabilitar a don Boris
Flavio Durán Reyes y, por tanto, se decide que no podrá asumir ni
desempeñar el cargo de consejero regional, por la provincia de
Curicó, para el cual fue elegido el 17 de noviembre de 2013.
Su reemplazante deberá ser designado por el Consejo
Regional, de una terna que deberá formar el partido político al cual
pertenece el consejero inhabilitado, esto es, el Partido Socialista de
Chile. Si no lo hiciere dentro del plazo legal, el cargo quedará
vacante.
Se previene que el Segundo Miembro Suplente don Juan
Nelson García Heredia, concuerda con los razonamientos
expresados respecto del apartado C) sobre inhabilidad y, además,
por las siguientes razones:
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La aplicación estricta de las normas pertinentes de la Ley
19.175, no permitiría inhabilitar al señor Boris Flavio Durán Reyes
para el cargo de consejero regional, sino, que habría que iniciar
posteriormente un nuevo proceso basado en la causal prevista en el
artículo 40 letra d) de la ley mencionada, esto es, por haber
incurrido en una causal de inhabilidad sobreviniente establecida en
la ley, lo cual dilataría inútil e innecesariamente la conformación y
funcionamiento del Consejo Regional.
No se condena en costas a las partes por estimar que tuvieron
motivos plausibles para intervenir.
Ejecutoriado este fallo comuníquese al Intendente Regional y
al Consejo Regional que deberá instalarse el 11 de marzo de 2014,
y notifíquese al Partido Socialista de Chile, a través del secretario
ejecutivo del Consejo Regional, para los fines referidos en el párrafo
segundo de la decisión C).
En su momento, vuelva a Secretaría la causa a la vista.
Redacción del Ministro don Hernán González García, salvo la
prevención redactada por su autor.
Regístrese y en su oportunidad archívese.
Rol N° 51-2013
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Dictada por el señor Presidente del Tribunal Electoral
Regional del Maule, Ministro don Hernán González García; por la
Primer Miembro Titular, Abogada, doña Helia María Cecilia Aguilera
Santelices, y el Segundo Miembro Suplente, Abogado, don Juan
Nelson García Heredia. Autoriza el señor Secretario Relator,
Abogado, don Cristián E. Hurtado Preisler.
Talca, veinticuatro de febrero de dos mil catorce, notifiqué por
el estado diario de hoy la sentencia precedente.
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