Procedimiento ejecutivo - Profesor Mauricio

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4.6.- LOS PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS.
4.6.1.- El cumplimiento de las resoluciones judiciales.
En nuestro ordenamiento jurídico, la facultad de los tribunales de
hacer cumplir o ejecutar las resoluciones dictadas por ellos recibe el nombre
de imperio, el que se encuentra consagrado en el artículo 73 de la CPR, el
que en su inciso 1° dispone que la facultad de conocer las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley, agregando los incisos
siguientes que, para ejecutar las resoluciones los tribunales podrán impartir
órdenes en forma directa a la fuerza pública y, además, que la autoridad
requerida deberá cumplir sin más trámite el mandato judicial.
Sabemos que el CPC reconoce la existencia de cuatro tipos de
resoluciones, los decretos, autos, sentencias interlocutorias y sentencias
definitivas. Para que estas resoluciones puedan ser susceptibles de
cumplirse o ejecutarse, requieren encontrarse ejecutoriadas o al menos
causar ejecutoria.1
Las resoluciones causan ejecutoria en aquellos casos en que, no
obstante encontrarse pendientes los plazos para interponer recursos o en
que, habiéndose deducido éstos aun no han sido resueltos por el tribunal
superior, la ley en forma expresa señala que pueden cumplirse de
inmediato. Es decir, una resolución causa ejecutoria cuando no obstante
existir recursos pendientes la ley dispone que pueden cumplirse de
inmediato.
Desde otro punto de vista, debemos tener presente que la sola
circunstancia de que se dicte una resolución, no necesariamente requiere de
1
Art. 174 CPC.
2
un cumplimiento forzado de la misma, existiendo los siguientes casos en
que ello no es necesario:
a).- Casos que se cumplen simplemente a través del trámite procesal
que ellas disponen: por ejemplo, un decreto que ordena evacuar un
traslado, se cumplirá ya sea evacuando la parte ese traslado o dejando
transcurrir el plazo correspondiente sin hacer nada.
b).- Resoluciones como las meramente declarativas de un derecho,
que no requieren de un trámite posterior para su cumplimiento;
c).- Por último, puede suceder que la resolución sea cumplida
voluntariamente por la persona obligada a ello, caso en el cual tampoco será
necesario el cumplimiento compulsivo.
4.6.2.- Tribunal competente para conocer de la ejecución.
El tribunal competente para conocer del cumplimiento de una
resolución judicial es aquél que conoció del asunto en primera o única
instancia, sea que el tribunal superior haya mantenido su resolución o la
haya cambiado o revocado.2
Esta regla general admite excepciones, a saber:
a).- Los tribunales que conocen de los recursos de apelación, casación
y revisión, ejecutarán los fallos que ellos mismos dicten para la tramitación o
sustanciación de esos recursos y también podrán ordenar el pago de las
costas adeudadas a los funcionarios que hayan intervenido en ellos.3
b).- Cuando la ejecución de una sentencia definitiva haga necesario la
iniciación de un juicio ejecutivo, éste podrá deducirse ante el mismo tribunal
que dictó la sentencia que se trata de cumplir en primera o única instancia o
2
3
Art. 231 inciso 1° CPC.
Art. 231 inciso 2° CPC.
3
ante el tribunal competente conforme a las reglas generales, a elección del
ejecutante.4
4.6.3.- Formas de cumplir las resoluciones judiciales:
El CPC señala diferentes formas de cumplir compulsivamente las
resoluciones judiciales, efectuando para ello las siguientes distinciones:
a) Ejecución de sentencias definitivas:
a.1.- Ante el mismo tribunal que la dictó:
a.1.1.- Si el cumplimiento se solicita dentro del plazo de un año
contado desde que la ejecución se hizo exigible, es aplicable el
procedimiento ejecutivo especial que contemplan los artículos 233 y
siguientes del CPC, procedimiento que se conoce con el nombre de
ejecución incidental, cuyos detalles veremos más adelante.
a.1.2.- Si el cumplimiento se solicita después de vencido el término de
un año y la sentencia es de aquellas que ordenan el pago de prestaciones de
dar, hacer o no hacer, corresponderá aplicar las normas del procedimiento
ejecutivo ordinario que veremos más adelante, con la particularidad de que
en él no se podrán hacer valer excepciones que hayan podido alegarse en el
juicio declarativo anterior.
a.2.- Ante tribunal diverso:
Si el que obtuvo una sentencia favorable en juicio declarativo opta
por perseguir el cumplimiento de ella ante un tribunal diferente a aquél que
la dictó en primera o única instancia y que sea competente conforme a las
normas generales, deberá deducir su demanda conforme a las reglas del
juicio ejecutivo ordinario, no pudiendo tampoco en este caso alegar
excepciones que debió hacer valer en el juicio declarativo. Este
4
Art. 232 CPC.
4
procedimiento se aplicará tanto si se solicita el cumplimiento de la sentencia
antes o después del año en que la ejecución se hizo exigible, toda vez que la
ejecución incidental sólo procede ante el tribunal en el que se dictó la
sentencia que se desea cumplir.
b) Ejecución de otras resoluciones:5
Cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas
en los artículos 233 a 237 del CPC, corresponderá al juez de la causa dictar
las medidas conducentes a ello, pudiendo al efecto imponer multas que no
excedan de 1 UTM o arresto de hasta dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir ese apremio.
c) Ejecuciones especiales:
Según lo señalado en los artículos 233 inciso 1° y 235 inciso 1° del
CPC, en todo caso, si la ley ha señalado alguna forma especial de cumplir
una sentencia, habrá de estarse a los que las normas especiales establezcan;
c.1.- En los juicios de hacienda, es decir en los juicios en que el Fisco
tiene interés; en entonces proceso si el Fisco es condenado al pago de una
prestación, el artículo 752 del CPC señala que la sentencia deberá ser
cumplida por la autoridad correspondiente dentro del plazo de 60 días de
que reciba el oficio del tribunal adjuntándole copia de la sentencia en
referencia con certificado de encontrase ejecutoriada.
c.2.- Sentencias que ordenan pago de prestaciones periódicas.6 En
estos casos, si el deudor retarda el pago de dos o más pensiones, el juez
podrá compelerlo a prestar seguridades para el pago, como por ejemplo
convertir las prestaciones en intereses de un capital que se depositará para
5
6
Art. 238 CPC.
Art. 236 CPC.
5
esos efectos en un banco, capital que será restituido al deudor cuando cese
la obligación.
La petición que se formule en el sentido indicado se somete a los
trámites de incidente.
c.3- Reclamaciones de obligados a restituir un bien raíz o mueble.7
Estas
reclamaciones se tramitarán en forma incidental, con audiencia de las
partes, sin interrumpir el cumplimiento de la sentencia, salvo que la ley
disponga la contrario, como por ejemplo cuando existe derecho legal de
retención.
c.4.- Quebrantamiento de resoluciones.8 Cumplida una resolución, el
tribunal tendrá facultad para decretar las medidas encaminadas a dejar sin
efecto todo lo que se haga en contravención a lo ejecutado.
Por otra parte, el que quebrante lo ordenado cumplir, será
sancionado criminalmente con pena de reclusión menor en su grado medio
a máximo.
c.5.- Otras formas de cumplir las resoluciones.9 Cuando se trate del
cumplimiento de otras resoluciones, corresponderá al juez de la causa
determinar las medidas conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo al
efecto imponer multas que no excedan de una UTM o arresto de hasta dos
meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de
repetir el apremio.
4.6.4.- Ejecución de resoluciones pronunciadas por tribunales
extranjeros.
7
Art. 239 CPC.
Art. 240 CPC.
9
Art. 238 CPC.
8
6
Si bien el principio general es que la jurisdicción de los tribunales sólo
abarca el territorio nacional respectivo, la progresiva interrelación tanto
entre los Estados como de los habitantes de los mismos ha hecho necesario
que se reconozca valor a las resoluciones pronunciadas por los tribunales
extranjeros, siempre y cuando las autoridades chilenas le hayan dado el
correspondiente pase o "Exequatur”, conforme a las disposiciones legales
vigentes, las que establecen que el conocimiento y resolución de esta
materia corresponde a la Corte Suprema.
Como se deduce de los artículos 242, 246, 248 y 249 del CPC, todo
tipo de sentencia extranjera puede ejecutarse en Chile, cualquiera que sea la
materia sobre la que ella versa o el tribunal que la haya dictado. En efecto, el
artículo 242 parte señalando que "las resoluciones pronunciadas en país
extranjero", sin efectuar distingo alguno; por su parte, el artículo 243
dispone que las normas de los artículos 242 a 245 se aplican a las
resoluciones pronunciadas por jueces árbitros y los artículos 248 y 249 se
refieren respectivamente a las normas de procedimiento aplicables para el
exequátor de resoluciones dictadas en asuntos contenciosos y no
contenciosos.
Para acoger un exequátor la Corte Suprema debe estarse a las normas
que establezcan los tratados internacionales.10 Especial mención debemos
hacer al Código de Bustamente, tratado multilateral, que se refiere a la
materia en los artículos 423 y siguientes.
A falta de tratado que regule la materia, para que las resoluciones de
un país extranjero puedan cumplirse en Chile, deberá examinarse los
precedentes que existan en orden a establecer el trato que se ha dado en
ese país a las resoluciones emanadas de tribunales chilenos. Si se les ha
10
Art. 242 CPC.
7
dado valor, procede que la Corte Suprema acoja el exequátor; a la inversa, si
en el otro país no se ha dado aplicación a fallos chilenos, será rechazado.11
En caso de no existir tratados ni precedentes, las resoluciones
extranjeras tendrán en Chile la misma fuerza que si hubieran sido dictadas
por tribunales chilenos, siempre y cuando reúnan los siguientes requisitos:12
a) Que no contengan nada contrario a las leyes de la República,
excluidas las de procedimiento; esta excepción se funda en que conforme a
los principios generales los procesos deben substanciarse conforme a las
normas de procedimiento que rigen en el país en que el mismo es instruido.
b) Que no se opongan a la jurisdicción nacional; es decir, no
procederá el exequátor si el asunto materia de la resolución, conforme a las
leyes chilenas es de jurisdicción chilena.
c) Que la parte en contra de quien se pretende ejecutar la sentencia
haya sido debidamente emplazada. Lo anterior, sin perjuicio de que ella
pueda probar que, no obstante haber sido debidamente emplazada, por
otros motivos estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa.
d) Que estén ejecutoriadas conforme a las leyes del país en que hayan
sido pronunciadas. Es decir, no basta que causen ejecutoria; esta limitación
se establece en atención al carácter eventual de las resoluciones que causan
ejecutoria.
El tribunal competente para conocer del exequátor es la Corte
Suprema13 y el procedimiento varía según si la sentencia que se pretende
ejecutar ha sido dictada en asunto contencioso14 o no contencioso.15
11
Art. 243 CPC.
Art. 245 CPC.
13
Como el conocimiento no se encuentra entregado en forma expresa al pleno de ese tribunal, cabe concluir
que es de competencia de las salas del mismo.
14
Art. 248 CPC.
15
Art. 249 CPC.
12
8
Si se trata de asuntos contenciosos la sentencia que se pretende
ejecutar deberá ser presentada en copia legalizada, la que se adjuntará a la
solicitud de exequátor. La Corte Suprema dará traslado de la petición a la
persona en contra de quien se solicita el cumplimiento, la que tendrá el
término de emplazamiento para exponer lo que estime conveniente a sus
derechos; evacuado el traslado o en rebeldía, se conferirá a su vez traslado
al Ministerio Público, a fin de que el Fiscal del máximo tribunal evacue el
dictamen correspondiente, expresando si a su parecer procede o no
conceder el exequátor; si el tribunal lo estima necesario, una vez evacuado
el informe del Fiscal, podrá abrir un término probatorio en la forma y por el
tiempo establecido para los incidentes; una vez evacuado el informe fiscal o
vencido el probatorio, la Corte Suprema deberá resolver si debe o no darse
cumplimiento a la resolución del tribunal extranjero.
En los asuntos no contenciosos, atendida su naturaleza, no se da
traslado (no existe contraparte), en consecuencia, sólo se solicitará informe
al Fiscal y con el mérito de éste la Corte Suprema resolverá, salvo que estime
necesario abrir un término probatorio.
Tratándose de resoluciones arbitrales, se exigirá además que la
autenticidad y eficacia de la sentencia extranjera se haga constar por el visto
bueno u otro signo de aprobación emanado de un tribunal superior
ordinario del país donde se dictó el fallo, exigencia establecida atendida la
naturaleza de los tribunales arbitrales.16
Una vez que la Corte Suprema ha dictado sentencia en el
procedimiento de exequátor acogiendo la petición, surge el problema de
determinar el tribunal competente para conocer de la ejecución del fallo
extranjero. A esta materia se refiere el artículo 251 del CPC, que dispone
16
Art. 246 CPC.
9
que será competente aquel tribunal al cual le correspondería hacerlo en
primera o única instancia en caso de haberse dictado la sentencia en Chile.
Si bien el CPC nada dice sobre el procedimiento de ejecución,
debemos concluir que habrá de estarse a lo dispuesto en el tratado
respectivo, si él existe y, en su defecto, deberá aplicarse el procedimiento
correspondiente establecido por las leyes chilenas.
4.6.5.- Procedimientos ejecutivos en particular.
a.- El procedimiento ejecutivo incidental.
Como señalamos anteriormente, cuando se solicita el cumplimiento
de una sentencia ante el mismo tribunal que la dictó dentro del plazo de un
año desde que la obligación se hizo exigible, corresponde aplicar el
procedimiento ejecutivo especial, conocido como ejecución incidental del
fallo, reglamentado en los artículos 233 a 235 del CPC.
a.1.- Solicitud del vencedor.
La parte que obtuvo sentencia condenatoria en contra de la contraria
en juicio declarativo, deberá presentar ante el mismo tribunal una demanda
ejecutiva incidental solicitando el cumplimiento forzado de dicho fallo.
a.2. - Resolución del tribunal.
El juez examinará el escrito y si en la especie aparece que la sentencia
se encuentra ejecutoriada o causa ejecutoria y el cumplimiento se ha
solicitado dentro del plazo de un año desde que la obligación se hizo exigible
dará curso a la demanda dictando una resolución que dispone el
10
cumplimiento “con citación”;17 es decir, será necesario esperar tres días que
la ley concede al ejecutado para que este pueda oponerse a la ejecución
mediante alguna de las excepciones que la ley señala en forma taxativa.
El plazo de un año se contará, en las sentencias que ordenen
prestaciones periódicas, desde que se haga exigible cada prestación o la
última de las que se cobren.18
a.3.- Notificación.
La resolución antes señalada deberá ser notificada por cédula al
apoderado que la parte ejecutada tuvo en el juicio declarativo, sin perjuicio
de que el receptor deba remitir además carta certificada al domicilio de la
parte misma en el que se notificó la demanda declarativa. Si el
cumplimiento se pide respecto de algún tercero que no fue parte en el juicio
la notificación deberá ser personal.19
a.4.- Actitudes del ejecutado.
El ejecutado puede adoptar una de las siguientes actitudes:
Dar cumplimiento a lo ordenado en la sentencia, con lo que concluye
el incidente de ejecución.
Puede dejar transcurrir los tres días de la citación y mantenerse
inactivo. En este caso procederá seguir adelante la ejecución en la forma
que veremos.
Por último, dentro del plazo señalado, podrá oponer excepciones, las
que se encuentran señaladas taxativamente en el artículo 234 del CPC y son
las siguientes:
17
Art. 233 inciso 1° CPC.
Art. 233 inciso final CPC.
19
Art. 233 inciso 2° CPC.
18
11
1°.- El pago de la deuda:
2°.- La remisión de la deuda;
3°.- La concesión de plazo para pagar;
4°.- La novación;
5°.- La compensación;
6°.- La transacción,
7°.- Haber perdido la sentencia el carácter de ejecutoria;
8°.- La pérdida de la cosa debida;
9°.- La imposibilidad absoluta de cumplir, y
10°.- La falta de oportunidad en la ejecución.
Para ser admitidas a tramitación deben cumplir los siguientes
requisitos:
*Deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata, por cuanto si han ocurrido antes
debieron haber sido alegados en el proceso declarativo.
* Deben fundarse en antecedentes escritos, salvo el de imposibilidad
absoluta en la ejecución, la de pérdida de la cosa debida y la de falta de
oportunidad en la ejecución, pero estas a su vez, para ser admitidas
requieren aparecer revestidas de fundamento plausible.
El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento puede deducir,
además, la excepción de no empecerle la sentencia y deberá formular su
oposición dentro del plazo de 10 días.20
a.5.- Tramitación de las excepciones.
Si el ejecutado opone excepciones, el juez deberá examinar el escrito
respectivo y sólo le dará curso cuando las excepciones opuestas sean
20
Art. 234 inciso 2° CPC.
12
algunas de las antes nombradas y cumplan los requisitos señalados. Si no
cumple con las indicaciones expresadas, el juez rechazará de plano la
oposición;21 en cambio, si reúnen tales requisitos, conferirá traslado al
ejecutante para que éste dentro de tercero día conteste, generándose un
incidente ordinario, pudiendo eventualmente recibirlo a prueba, si existen
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
a.6.- Decisión de las excepciones.
Terminada la tramitación de la incidencia, el juez deberá dictar
sentencia acogiendo o rechazando las excepciones opuestas. Si las acoge,
una vez ejecutoriada esa sentencia terminará el procedimiento ejecutivo
incidental; en cambio, si son rechazadas, se seguirá adelante la ejecución
conforme a las normas siguientes.
a.7.- Procedimiento de apremio.
A falta de norma especial, la ejecución se rige por las siguientes
reglas:
* Si la sentencia ordenaba la entrega de una especie o cuerpo cierto,
mueble o inmueble, se llevará a efecto la entrega mediante el auxilio de la
fuerza pública en caso necesario.22
* Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se procederá a
tasarlo, oyendo el tribunal a peritos nombrados en la forma general, de tal
modo que la obligación de entregar será reemplazada por la de pagar el
valor de la especie, luego se seguirán las reglas que se señalan a
continuación.23
21
Art. 234 inciso 3° CPC.
Art. 235 N° 1 CPC.
23
Art. 235 N° 2 CPC.
22
13
* Si la sentencia ordena pagar una suma de dinero - o procede el pago
del valor de la especie no habida - será necesario distinguir si se han
retenido al ejecutado con medida precautoria dinero u otros bienes.24
Sí se ha retenido dinero: El tribunal ordenará, una vez efectuada la
liquidación del crédito y la tasación de costas, el giro de cheque en favor del
ejecutante por la suma que corresponda.
Si se han retenido otras especies: Será necesario proceder a la
realización de tales especies.
Ahora, si no hay bienes que aseguren el resultado de la acción, se
procederá a embargar y enajenar bienes suficientes del ejecutado conforme
a las normas del procedimiento de apremio del juicio ejecutivo ordinario, sin
necesidad de requerimiento; la resolución que ordena el embargo y el
embargo mismo serán notificado al ejecutado por cédula.
* Si la sentencia ordena pagar una cantidad de un género
determinado, se procederá en la misma forma que en el caso anterior, pero
si es necesario practicar tasación se recurrirá a peritos.25
* Si la sentencia ordena la ejecución o destrucción de una obra
material, la suscripción de un documento o la constitución de un derecho
real o de una obligación, se procederá en la forma que señalan las normas
del juicio ejecutivo ordinario por obligación de hacer, pero cuando sea
necesario embargar y realizar bienes se aplicarán las normas antes vistas.26
* Si la sentencia ha condenado a la devolución de frutos o a la
indemnización de perjuicios y se ha reservado, conforme al artículo 173 del
CPC, al demandante discutir esta cuestión en la ejecución de la sentencia, el
24
Art. 235 N° 3 CPC.
Art. 235 N° 4 CPC.
26
Art. 235 N° 5 CPC.
25
14
actor debe formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que pida
el cumplimiento del fallo.27
Esta segunda demanda se tramitará incidentalmente y, de existir
oposición al cumplimiento de fallo, ambos incidentes se substanciarán y
fallarán conjuntamente en una sola sentencia.
* En todo lo no previsto por las reglas anteriores se aplicarán las
normas del juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de
apremio.28
a.8. - Reglas especiales respecto de terceros.
Cuando la ejecución de una sentencia se solicita respecto de un
tercero que no ha sido parte en el juicio declarativo en el que se dictó la
sentencia, la ley ha señalado las siguientes normas especiales:
* La primera notificación deberá hacerse personalmente al tercero.
* El tercero tendrá el plazo de diez días para oponer excepciones a la
demanda ejecutiva incidental.29
* El tercero, además de las excepciones antes indicadas, podrá
defenderse mediante la de inoponibilidad de la sentencia, es decir, de no
empecerle el fallo que se trata de cumplir.
27
Art. 235 N° 6 CPC.
Art. 235 inciso final CPC.
29
Art. 232 inciso 2° CPC.
28
15
b.- EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR.
b.1.- Concepto.
El juicio ejecutivo es un procedimiento contencioso que persigue, por
la vía compulsiva o de apremio, el cumplimiento de una obligación cierta e
indudable, que consta de un antecedente auténtico al cual la ley le
reconoce la aptitud para provocar el apremio y que genéricamente se
conocen como títulos ejecutivos.
Para que los derechos y las obligaciones que les son correlativas sean
una realidad, es necesario que existan medios compulsivos para obtener su
cumplimiento que, de otro modo, quedaría entregado por entero a la
voluntad de los deudores.
Cuando esos derechos son obscuros o disputados se hace necesario
seguir un procedimiento ordinario que los declare o establezca
precisamente. Pero cuando ellos se encuentran ya declarados en una
sentencia o en otro documento auténtico, corresponde exigir su realización
por medio de un procedimiento más breve y de carácter coercitivo.
b.2.- Características.
b.2.1.- Es un procedimiento contencioso, diverso del ordinario y de los
otros procedimientos especiales, que tiene una reglamentación propia en el
Libro III del CPC.
Este procedimiento es, sin duda, uno de los de mayor aplicación
práctica.
b.2.2.- Es un procedimiento especial, además, porque forman parte
de su estructura ciertas instituciones que le son propias: como la existencia
material de dos cuadernos o expedientes esenciales (el cuaderno ejecutivo y
16
el de apremio); la existencia de dos resoluciones judiciales al inicio del
procedimiento (la que ordena despachar mandamiento de ejecución y
embargo y el mandamiento propiamente tal), que son de distinta naturaleza
jurídica; la existencia de una doble notificación (de la demanda ejecutiva y la
notificación –requerimiento- del mandamiento), entre otras.
b.2.3.- Tiene por objeto perseguir el cumplimiento de una obligación
indubitada, esto es, respecto de la cual no hay duda de la existencia del
derecho y de su exigibilidad.
b.2.4.- Es un procedimiento compulsivo, toda vez, que a través de él
lo que se persigue es el cumplimiento forzado de una obligación por la vía
del apremio a los bienes materiales del deudor; si éste no paga, el acreedor
que tiene un título ejecutivo puede exigir compulsivamente, por esta vía,
mediante el embargo y remate de bienes, el pago de la deuda.
b.3.- Reglamentación.
Siendo
el
juicio
ejecutivo
un
procedimiento
especial
o
extraordinario,30 se regirá en primer lugar por las disposiciones especiales
contenidas en los Títulos I y II del Libro Tercero del CPC. Conjuntamente con
esas disposiciones se aplicarán las contenidas en el Libro I del mismo Código,
que son reglas comunes a todo procedimiento. Enseguida y en calidad de
supletorias de las normas anteriores, se aplicarán las del procedimiento
ordinario.31
b.4.- Clasificaciones.
30
31
Art. 2° CPC.
Art. 3° CPC.
17
El procedimiento ejecutivo se puede clasificar desde distintos puntos
de vista, a continuación analizaremos las que nos han parecido más
importantes.
b.4.1.- Según la naturaleza de la obligación32 cuyo cumplimiento se
pretende, se divide en:
Juicio ejecutivo de obligación de dar; reglamentado en el título I del
Libro Tercero del CPC, constituye el juicio ejecutivo ordinario, al igual como
el juicio declarativo de mayor cuantía es el juicio ordinario declarativo; es
decir, sus reglas se aplican supletoriamente;
Juicio ejecutivo de obligación de hacer: persigue se efectué un
determinado trabajo, no la entrega de una cosa o el pago material de una
obligación.
Juicio ejecutivo de obligación de no hacer: persigue compulsivamente
que una persona se abstenga de realizar una conducta determinada.
Los dos últimos se encuentran reglamentados en el Título II del Libro
Tercero del CPC, y también, en forma supletoria, las disposiciones del Título
I.33
b.4.2.- Atendida la cuantía:
Juicio ejecutivo de mayor cuantía, es aquel reglamentado en los
Títulos I y II del Libro Tercero del CPC y se aplica tratándose de obligaciones
cuya cuantía es superior a 10 UTM.34
32
El concepto de obligación lo proporciona el Derecho Civil, donde es concebida como un vínculo
jurídico que coloca a una persona determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo, respecto de
otra persona determinada. La obligación de dar es aquella que tiene por objeto constituir un derecho
personal o real en una cosa del deudor a favor del acreedor; obligación de hacer es la que pone al deudor
en la necesidad de ejecutar un acto lícito que no sea la transferencia del dominio o de otro derecho real; y
obligación de no hacer, la que consiste en que el deudor se abstenga de ejecutar un acto que, sin la
obligación le sería lícito efectuar; sin embargo, para nuestro estudio la obligación de entregar se encuentra
comprendida dentro de las obligaciones de dar.
33
Arts. 531 y 541 CPC.
34
Art. 703 CPC.
18
El juicio ejecutivo de mínima cuantía, se rige por las normas
establecidas en los artículos 729 y siguientes del CPC y se aplica tratándose
de obligaciones cuya cuantía es igual o inferior a 10 UTM.
b.4.3.- Según su campo de aplicación:
Juicios ejecutivos generales: los antes señalados;
Juicios ejecutivos especiales: los contemplados por las leyes para
casos específicos, como por ejemplo la ejecución de prenda sin
desplazamiento.
Juicios ejecutivos propiamente tales y ejecuciones Incidentales.
b.5.- La acción (pretensión) ejecutiva.
b.5.1.- Requisitos para que proceda la acción ejecutiva.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una
obligación de dar se requiere la concurrencia de tres condiciones:
* Que la obligación conste de un título al cual la ley le ha asignado el
valor de indubitado, es decir, de un título ejecutivo;35
* Que la obligación sea líquida o liquidable y actualmente exigible;36
* Que la acción ejecutiva no se encuentra prescrita.37
b.5.2.- Los títulos ejecutivos.
Título ejecutivo es aquél documento, instrumento o resolución
judicial que da cuenta de una obligación indubitable, al cual la ley le
atribuye la suficiencia necesaria para exigir su cumplimiento forzado.
35
Art. 434 CPC.
Arts. 437 y 438 CPC.
37
Art. 442 CPC.
36
19
La ley confiere mérito ejecutivo a determinados títulos en atención al
carácter de autenticidad que ellos revisten.
Según ha señalado la jurisprudencia, la ley no ha dado mérito
ejecutivo a los negocios jurídicos, sino que a los documentos en los cuales
éstos constan o a los documentos que se refieren a dichos negocios
jurídicos. En el fondo, el título ejecutivo viene a ser una prueba perfecta de
la existencia de una obligación, motivo por el cual la ley le atribuye en forma
expresa el carácter de tal, es decir, el de poder exigir con su mérito el
cumplimiento compulsivo de la obligación.
También se ha resuelto que el título ejecutivo presenta una
naturaleza análoga a la de la prueba privilegiada, en términos tales que el
acreedor dotado de él, goza de la garantía jurisdiccional de solicitar el
embargo de bienes suficientes del deudor y todo el peso de la prueba recae
sobre la parte demandada-ejecutada, quien debe desvanecer esa
presunción de veracidad que el título posee; por ello, si el ejecutado no
tiene prueba alguna en apoyo de sus pretensiones, sus excepciones deberán
naturalmente ser rechazados por el tribunal.
Los títulos ejecutivos deben encontrarse expresamente señalados por
la ley o dicho de otro modo sólo una ley puede crear títulos ejecutivos;38 ni
los particulares, mediante la autonomía de la voluntad; ni el juez, mediante
una resolución judicial, pueden crear títulos ejecutivos.
En determinados casos el título, para tener mérito ejecutivo, debe
haber pagado el impuesto correspondiente. Así ocurre con las letras de
cambio y pagarés, de conformidad a lo establecido en el artículo 26 del
Decreto Ley N° 3.475 de impuesto de Timbres y Estampillas.39
38
Art. 434 CPC.
La Corte Suprema en causa rol 24.844-2001 resolvió que no puede prosperar la excepción del artículo
464 N° 7, si en los pagarés acompañados al juicio consta la leyenda “el impuesto de timbres y estampillas
39
20
Además de los títulos ejecutivos que enumera la ley, que
denominaremos perfectos, existen otros títulos “imperfectos” que no
bastan por sí solos para iniciar la ejecución, sino que para ello requieren una
gestión previa, llamada preparación para la vía ejecutiva.
A continuación analizaremos los títulos ejecutivos enumerados por el
CPC.
Sentencias definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada.40
Para que la sentencia judicial tenga mérito ejecutivo se requiere:
 Que se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria;41
 Que se encuentre firme o ejecutoriada (con autoridad de cosa
juzgada);42 y
 Que contenga una obligación de dar (en su caso: hacer o no
hacer).
Como vimos al tratar de los juicios declarativos ordinarios, la finalidad
que mediante ellos se persigue es la de que en definitiva se reconozca al
actor el derecho que pretende. Una vez que en ese proceso se ha dictado
sentencia firme, ella deberá ser cumplida en forma compulsiva, salvo que el
demandado voluntariamente cumpla la obligación a cuya prestación fue
condenado.
Si ha transcurrido el plazo de un año para solicitar el cumplimiento
incidental del fallo ante el mismo tribunal que lo dictó, al demandante no le
que grava este documento se paga por ingresos mensuales de dinero en Tesorería, según Decreto Ley N°
3.475”, porque en estos casos no se puede aplicar la sanción del artículo 26, que le resta valor ejecutivo a
los documentos que no paguen el tributo contemplado en el cuerpo legal, debido a que está expresamente
exceptuado en dicha norma. (publicada en La Semana Jurídica N° 83).
40
Art. 434 N° 1° CPC.
41
Art. 158 CPC.
42
Art. 174 CPC.
21
queda otra alternativa que el juicio ejecutivo por obligación de dar; a menos
que la ley haya dispuesto una forma especial de cumplir la sentencia.43
Para que pueda utilizarse una sentencia definitiva ejecutoriada como
título ejecutivo es necesario contar con una copia de la misma, debidamente
autorizada por el funcionario competente, que es el secretario del tribunal,
quien además deberá certificar que se encuentra ejecutoriada, lo que es
requisito indispensable tratándose de sentencias definitivas.
No sólo las sentencias dictadas por los tribunales ordinarios tienen
mérito ejecutivo, sino también aquellas dictadas por tribunales especiales o
arbitrales.44
Copia autorizada de escritura pública.45
Las escrituras públicas son instrumentos públicos otorgados, con las
solemnidades legales, por el notario competente en incorporado en su
protocolo o registro público.
En consecuencia, el título ejecutivo no es la matriz, que se encuentra
archivada en los protocolos o registros del notario, sino la copia autorizada
de la escritura. Sólo el notario autorizante o la persona que lo reemplace o
subrogue en el cargo puede otorgar copia autorizada que tenga este valor,
así como el archivero judicial, una vez que los protocolos le han sido
remitidos.
Acta de avenimiento.46
43
Art. 752 CPC.
Art. 635 CPC.
45
Art. 434 N° 2° CPC.
46
Art. 434 N° 3° CPC.
44
22
El avenimiento no está expresamente definido por la ley y constituye
una institución diferente a la conciliación y la transacción.
Es el acuerdo a través del cual las partes de un proceso en forma
directa deciden poner término al litigio bajo determinadas condiciones que
explicitan y lo presentan al tribunal para que éste le preste su aprobación, la
cual será otorgada siempre y cuando no se trate de derechos irrenunciables.
El título debe ser una copia autorizada del acta de avenimiento
mismo, así como de la resolución del juez que le presta su aprobación y lo
manda tener como sentencia para todos los efectos legales, copia que debe
ser autorizada por el secretario del tribunal o por el archivero judicial, en
caso de que el expediente se encuentre bajo la custodia de él.
Lógicamente, el avenimiento debe contener una obligación de dar
(hacer o no hacer) que cumplir.
La autorización por ministro de fe, la cumple el secretario del tribunal;
por excepción los árbitros arbitradores están autorizados para actuar solos o
con asistencia de un ministro de fe,47 si actúan solos el acta de avenimiento
que se presente ante ellos deberá ser autorizada por un ministro de fe que
se designe al efecto o por dos testigos.
La conciliación también se estima sentencia ejecutoriada para todos
los efectos legales, motivo por el cual a su respecto vale lo dicho. También
respecto de la transacción, la que según vimos, incluso puede ser
extrajudicial, debiendo en este caso constar por escritura pública.
Los instrumentos privados.48
47
48
Art. 639 CPC.
Art. 434 N° 4° CPC.
23
En este párrafo nos ocuparemos de los instrumentos privados
distintos a la letra de cambio pagaré y cheque, los cuales serán estudiados
más adelante.
La norma es que este tipo de instrumentos, dada su naturaleza,
carecen de mérito ejecutivo; sin embargo, excepcionalmente lo tendrán
cuando han sido reconocidos o mandados tener por reconocidos.
El reconocimiento a que se refiere la ley debe ser ante tribunal
competente, lo que se efectúa en gestión preparatoria de la vía ejecutiva.49
Es por ello que se ha resuelto que un reconocimiento hecho en otro juicio o
en otra forma, no conferirá mérito ejecutivo al instrumento privado.
Letra de cambio, pagaré y cheque.
El Código se pone en tres situaciones en las cuales se les otorga
mérito ejecutivo a estos efectos de comercio, a saber:
 Letra de cambio o pagaré protestados personalmente.
 Letra de cambio, pagaré o cheque, cuyo protesto ha sido puesto
en conocimiento del obligado por notificación judicial.
 Letra de cambio, pagaré o cheque en que la firma del obligado
aparece autorizada por un notario.
En la primera situación, el documento ha sido protestado
personalmente al aceptante de la letra o al suscriptor del pagaré y éstos no
han opuesto tacha de falsedad a su firma al momento de efectuarse este
protesto por falta de pago. El título queda formado, entonces, por la letra o
pagaré y la respectiva acta de protesto.
La letra de cambio puede también ser protestada por falta de
aceptación, sin embargo esta hipótesis no se encuentra contemplada en la
49
Arts. 435 y 436 CPC.
24
norma que le confiere mérito ejecutivo al documento. Tampoco lo tendrá
respecto de otros obligados distintos al aceptante o suscritor.
En la segunda situación, además de la letra de cambio y el pagaré, la
ley contempla al cheque, requiriéndose que los obligados al pago
(aceptante, suscriptor, endosante, avalista o librador) hayan sido notificados
judicialmente del protesto y no hayan alegado tacha de falsedad al
momento de esa notificación o dentro del plazo de tres días. Estas
notificaciones judiciales constituyen sendas gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva.
En la tercera situación, basta que la firma del obligado se encuentre
autorizada por un Notario para que la letra de cambio, pagaré o cheque,
tengan mérito ejecutivo. No se exige un reconocimiento previo, tampoco el
protesto del documento.
Confesión judicial.50
Debe tratarse de una confesión prestada ante el juez en una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva y no como medio de prueba en juicio.51
Cualesquiera títulos al portador o nominativos, legítimamente
emitidos, que representan obligaciones vencidas, y los cupones también
vencidos de dichos títulos, siempre que los cupones concuerden con los
títulos y estos últimos con los talonarios.52
Se refiere a los bonos emitidos por alguna institución legalmente
autorizada cuyo estudio es materia de Derecho Comercial; los títulos
50
Art. 434 N° 5° CPC.
Arts. 435 y 436 CPC.
52
Art. 434 N° 6° CPC.
51
25
representan el crédito mismo y los cupones vienen a ser aquellos que dan
cuenta de los intereses respectivos.
Cualquier otro título al cual las leyes le confieren el carácter de título
ejecutivo.53
Se comprenden aquí todos aquellos títulos a los que disposiciones
especiales han dado el carácter ejecutivo, pudiendo citar a modo ejemplar
los siguientes:
Las sentencias que causan ejecutoria, esto es, que pueden cumplirse
a pesar de no estar firmes. Es el caso de la sentencia respecto de la cual se
ha concedido el recurso de apelación sólo en el efecto devolutivo.54 En la
misma situación se encuentra la sentencia en contra de la cual se ha
entablado recurso de casación.55
El contrato solemne de prenda agraria, ya sea que conste en
escritura pública o privada autorizada ante notario e inscrita en el Registro
Especial de Prenda del Conservador de Bienes Raíces respectivo, de acuerdo
a la Ley N° 4.907.
El contrato de prenda industrial, ya sea que conste en escritura
pública o privada autorizada ante notario e inscrita en el Registro Especial de
Prenda Industrial del Conservador de Bienes Raíces respectivo, de
conformidad a lo establecido en la Ley N° 5.687.
La compraventa de cosas muebles a plazo y su prenda, ya sea que
conste en escritura pública o privada autorizada ante notario e inscrita en el
Registro Especial de Prenda del Conservador de Bienes Raíces, según lo
preceptuado en la Ley N° 4.702.
53
Art. 434 N° 7° CPC.
Art. 192 CPC.
55
Art. 773 CPC.
54
26
El acta de la asamblea de la copropiedad inmobiliaria, válidamente
celebrada, autorizada por el Comité de Administración, o en su defecto por
el Administrador, en que se acuerdan gastos comunes y los avisos de cobro
de dichos gastos extendidos de conformidad al acta y firmados por el
Administrador.56
Toda resolución judicial que fije una pensión alimenticia o apruebe
una transacción en dicha materia.57
Las listas o nóminas de deudores morosos en materia tributaria.58
El contrato solemne de prenda sin desplazamiento, de acuerdo a lo
señalado por la ley N° 18.112.
Las cuotas adeudadas a una organización de usuarios de aguas.59
Las actas que den constancia de acuerdos producidos ante los
inspectores del trabajo, firmadas por las partes y autorizadas por éstos, que
contengan la existencia de una obligación laboral. También tienen mérito
ejecutivo las copias de las actas certificadas por la respectiva Inspección del
Trabajo.60
Las copias de las facturas originales.61
b.5.3.- Obligación líquida y exigible.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una
obligación de dar, es necesario que su objeto sea líquido, esto es, que se
encuentre perfectamente determinado en su especie, o en su género y
cantidad.
56
Art. 27 de la Ley N° 19.537.
Art. 11 de la Ley N° 14.908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
58
Art. 169 del Código Tributario.
59
Art. 212 Código de Aguas.
60
Art. 462 del Código del Trabajo.
61
Art. 1° de la Ley N° 19.983 de 15 de diciembre de 2004.
57
27
De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 438 del CPC el objeto de la
obligación es líquido no sólo cuando tiene actualmente esa calidad, sino
también cuando puede liquidarse mediante simples operaciones
aritméticas, con los datos que el mismo título suministre.
Si se demanda el pago de una suma determinada de dinero, la
obligación será líquida, pero si además se demanda el pago de intereses y
reajustes, ella será liquidable; en todo caso, los antecedentes para proceder
a la liquidación deberán aparecer en el título mismo.
Tratándose de juicios ejecutivos por obligaciones de hacer y no hacer,
la obligación deberá ser determinada o susceptible de ser determinada,
como por ejemplo la obligación de destruir un muro.
Son obligaciones líquidas:
* La especie o cuerpo cierto debido que existe en poder del deudor
* Una suma determinada de dinero.
Requieren una gestión preparatoria de avaluación:
* Las que recaen sobre el cuerpo cierto debido que no está en poder
del deudor.
* Cuando se trata de cosas genéricas determinadas, que no sean
dinero.
Si la obligación es en parte líquida y no líquida, sólo se puede
proceder ejecutivamente en la parte líquida y, respecto de la parte no
líquida, el acreedor puede reservarse su derecho para reclamar por la vía
ordinaria.62
Tratándose de moneda extranjera, no será necesaria la avaluación, sin
perjuicio de aplicar las normas generales, es decir, debe acompañarse el
62
Arts. 439 CPC y 1592 CC.
28
certificado de cotización en plaza de esa moneda extranjera al iniciarse el
proceso.
Además, se requiere que la obligación de que da cuenta el título
ejecutivo sea actualmente exigible.63
Una obligación es exigible cuando no está sujeta a ninguna modalidad
que suspensa su nacimiento o ejercicio, o sea, cuando no está sujeta a
condición, plazo o modo.
La exigibilidad de la obligación debe ser “actual”, es decir, debe existir
en el momento de entablarse la demanda ejecutiva y no en un momento
posterior. En el momento de solicitarse la ejecución, el título debe llevar
aparejados todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva, y
si la exigibilidad no existe en el momento indicado, sino que se produce con
posterioridad, le faltaría al título un requisito para que tenga fuerza
ejecutiva y sería procedente la excepción del N° 7 del artículo 464 del CPC,
en relación con el artículo 437 del mismo cuerpo legal.
Tratándose de contratos bilaterales es importante tener presente que
el artículo 1.552 del CC dispone que ninguno de los contratantes está en
mora dejando de cumplir lo pactado mientras el otro no cumpla con su
obligación. Por ello, tratándose de obligaciones derivadas de este tipo de
contratos, en el título debe constar que quien pretende exigir el
cumplimiento de una obligación ha cumplido con la suya. Por ello, si por
ejemplo se demanda ejecutivamente la entrega de un inmueble
acompañando como título ejecutivo la escritura pública de compraventa, si
en ella no aparece que el demandante pagó el precio, no procederá la
ejecución por no haberse acreditado la exigibilidad actual de la obligación
cuyo
63
Art. 437 CPC.
cumplimiento
forzado
se
pretende.
29
Diferente será si en la escritura se ha señalado que el precio es 100, "suma
que en este acto el comprador paga al vendedor en dinero efectivo", caso
en el cual sí podrá utilizarse como título ejecutivo.
b.5.4.- Acción ejecutiva no prescrita.
De acuerdo a la normativa civil las acciones personales pueden ser
ordinarias o ejecutivas. Las ordinarias prescriben por regla general en 5
años; y las ejecutivas prescriben en 3 años.64 Este último plazo se cuenta
desde que la obligación se ha hecho exigible.65
Como norma general la excepción de prescripción debe ser alegada
por la parte demandada.66 Sin embargo, en el juicio ejecutivo existe una
norma de excepción, toda vez que el juez deberá examinar el título y ver si
la acción ejecutiva para exigir el cumplimiento de la obligación se encuentra
o no prescrita. Si a su juicio lo está, deberá de oficio negar lugar a la
ejecución.67
Si por alguna razón la prescripción pasa inadvertida al juez, el
ejecutado deberá alegarla posteriormente al deducir las excepciones que
estime del caso. Ahora, si la prescripción no es alegada oportunamente, el
proceso ejecutivo seguirá su curso, ya que la prescripción no opera de pleno
derecho.
Existen ciertas acciones ejecutivas que prescriben, de acuerdo con
disposiciones especiales, en un año, que es el caso de las acciones emanadas
del cheque, letra de cambio y pagaré. La duda que se suscita en este caso es
si el juez puede denegar de oficio la ejecución.
64
Art. 2515 CC.
Art. 2514 inciso 2° CC.
66
Art. 2493 CC.
67
Art. 442 CPC.
65
30
Algunos piensan que no existe inconveniente en que el tribunal haga
uso de la norma del artículo 442 del CPC para prescripciones más cortas,
pues las razones jurídicas que justifican la facultad se dan en ambos casos.
Otros, en cambio, afirman que no podría hacerlo, ya que la ley sólo lo
faculta para declarar la prescripción y denegar la ejecución, cuando el título
presentado tuviere más de tres años, sin que pueda hacerlo cuando el título
tiene menos de ese lapso, aun cuando la acción esté prescrita por tener un
plazo de prescripción inferior. En consecuencia, según esta posición
corresponde al ejecutado oponer la excepción de prescripción. Como
fundamento de orden histórico señalan que cuando se dictó la Ley N°
18.092 sobre letra de cambio y pagaré, el artículo 442 no fue modificado,
como sí lo fueron otras normas del CPC, de lo que infieren que el legislador
no quiso hacer extensiva a las prescripciones de los títulos de crédito la
norma de la prescripción de oficio.
Prescrita la acción ejecutiva, sólo queda al acreedor la vía ordinaria
para hacer valer sus derechos. No obstante, podría el acreedor hacer revivir
la acción ejecutiva prescrita a través de las gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva de reconocimiento de firma o de confesión de deuda. En tal caso,
la prescripción de la acción ejecutiva empieza a correr de nuevo, a contar de
la fecha de la diligencia de reconocimiento o confesión, según el caso,
diligencias que, en realidad constituyen el verdadero título ejecutivo.68
Sin embargo, existe jurisprudencia que ha estimado que no es
factible, tratándose de la letra de cambio, pagaré o cheque, hacer revivir un
título ejecutivo fenecido por prescripción, señalándose en estos casos que
“el reconocimiento de firma prestado por un deudor no es suficiente para
En este sentido Espinoza Fuentes, Raúl. “Manual de Procedimiento Civil. El Juicio Ejecutivo”.
Editorial Jurídica de Chile. Colección Manuales Jurídicos, pág. 78. También Orellana Torres, Fernando.
“Procedimiento Ejecutivo por Obligación de Dar”. Librotecnia, primera edición enero de 2005, pág. 50.
68
31
hacer revivir una acción ya prescrita. La interrupción sólo procede respecto a
la prescripción que estuviere corriendo, mas no de aquella cuyo plazo
estuviere vencido.
Se ha fallado, también, que la acción cambiaria directa que nace de
los instrumentos de crédito regulados por la Ley N° 18.092, sobre letra de
cambio y pagaré, se extingue, conforme al artículo 98 de esa ley, al año
posterior a su vencimiento; por su lado, la acción ejecutiva que emana de
alguno de los títulos enunciados en el artículo 434 del CPC, expira al tercer
año posterior a su exigibilidad (artículos 2515 CC y 442 CPC). Y es de notar
que mientras dicha acción cambiaria se extingue definitivamente por el
transcurso de un año, si poder reaparecer mediante la gestión preparatoria
de la vía ejecutiva de reconocimiento de firma, la acción ejecutiva puede
renovarse a través del procedimiento señalado en los artículos 435 y 436 del
CPC, o subsistir como ordinaria por otros dos años después de haber
expirado como acción ejecutiva, conforme a lo preceptuado por el artículo
2515, inciso segundo del CC.
De otro lado, se ha sostenido que el plazo de prescripción de la
acción ejecutiva no se suspende a favor de ninguna persona. La suspensión
es una situación excepcional que el CC establece en determinados casos, y
ella no está contemplada en norma alguna respecto de la acción ejecutiva.
En cuanto a la interrupción de la prescripción sabemos que, en
conformidad al derecho civil, ella se produce naturalmente si el deudor
reconoce la obligación, y se interrumpe civilmente cuando el acreedor
demanda judicialmente el cumplimiento de la obligación.69 Estas normas
generales son aplicables a la prescripción de la acción ejecutiva con algunas
modificaciones. Desde luego, la prescripción de la acción ejecutiva se
69
Art. 2518 CC.
32
interrumpe civilmente por la notificación de la demanda ejecutiva; ése es,
precisamente, uno de los efectos de toda demanda civil.
También se puede afirmar que la prescripción de la acción ejecutiva
se interrumpe naturalmente, pero debemos tener presente que no todo
reconocimiento del deudor importa interrupción natural. Tratándose de la
acción ejecutiva, tal interrupción sólo la produce el reconocimiento que el
deudor preste judicialmente en la gestión preparatoria de confesión de
deuda o reconocimiento de firma. Un reconocimiento judicial prestado en
otra oportunidad que la anotada, o un reconocimiento extrajudicial, no
tendría la virtud de interrumpir la prescripción; se opondría a ello lo
dispuesto en el artículo 442 del CPC.
En los títulos de crédito, existe norma expresa: el artículo 100 de la
Ley N° 18.092, sobre letra de cambio y pagaré, señala que la prescripción se
interrumpe sólo respecto del obligado a quien se notifique la demanda
judicial de cobro de letra o la gestión judicial necesaria o conducente para
deducir dicha demanda o preparar la ejecución.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto, además, que la gestión
preparatoria de notificación del título ejecutivo a los herederos, a que se
refiere el artículo 1377 del CC, interrumpe el plazo de prescripción de la
acción ejecutiva.
b.6.- Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva.
b.6.1.- Concepto.
Como hemos visto anteriormente, existen algunos títulos ejecutivos
que se bastan a si mismos (una escritura pública, una sentencia firme o un
acta de avenimiento). Sin embargo, existen otros documentos que para
33
poder ser considerados títulos ejecutivos requieren de una actuación judicial
previa que debe llevar a cabo la parte interesada, la que reciben el nombre
de gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, dentro de las cuales podemos
mencionar las siguientes:
* El reconocimiento de firma puesta en instrumento privado;
* La notificación judicial de protesto de letra, pagaré o cheque a
cualquiera de los obligados;
* La confesión de deuda;
* La confrontación de títulos y cupones;
* La avaluación;
* La validación de sentencias extranjeras;
* La notificación del título ejecutivo a los herederos del deudor.
* La notificación al tercer poseedor de la finca hipotecada.
b.6.2.- Reconocimiento de firma puesta en instrumento privado.
Como los instrumentos privados por si solos carecen de mérito
probatorio, si el ejecutante quiere utilizar uno de éstos para los efectos de
deducir una demanda ejecutiva, necesariamente deberá acompañarlos en
una gestión preparatoria, solicitando al tribunal se cite a la persona que
aparece suscribiéndolos a una audiencia determinada, a fin de que ésta
reconozca o no su firma. Si el citado no comparece o da respuestas evasivas,
se tendrá por reconocida la firma; el mismo efecto se produce, obviamente,
si comparece y la reconoce.
Puede suceder que el citado comparezca, reconozca la firma que
aparece en un instrumento privado que da cuenta de una determinada
obligación de dinero, pero que, al mismo tiempo, alegue que pagó esa
deuda; ésta última afirmación no obsta a que se tenga por preparada la vía
34
ejecutiva, vale decir, el título, ya que el artículo 436 del CPC señala que
reconocida la firma quedará preparada la ejecución, es decir, el título
ejecutivo, aun cuando el demandado niegue la deuda.
El día y hora fijados el tribunal llamará a la audiencia; si el deudor
comparece y reconoce la firma y o la deuda, se levantará acta de lo obrado,
la que unida al documento mismo constituirá el título ejecutivo; si no
comparece, el ministro de fe (receptor) deberá dejar en el expediente un
certificado que de cuenta de dicha circunstancia. En este caso, al igual que
cuando comparece y da respuestas evasivas, el tribunal deberá, a petición
del actor, dictar una resolución, que se ha calificado como sentencia
interlocutoria, a través de la cual da por confesada o reconocida la firma y
por preparada la ejecución; mientras no se dicte esa resolución, no habrá
título ejecutivo. Se estima que ella es una sentencia interlocutoria por
cuanto falla sobre un trámite que sirve de base para el pronunciamiento de
una sentencia definitiva; de lo anterior se deriva que será susceptible de los
recursos que pueden interponerse en contra de este tipo de resoluciones y,
una vez ejecutoriada, producirá los efectos de cosa juzgada sin que pueda
discutirse nuevamente el tema en el proceso mismo.
Si el citado comparece y no reconoce la firma termina la gestión y el
acreedor carecerá de título suficiente para iniciar la ejecución.
b.6.3.- Notificación judicial del protesto de los instrumentos de
crédito.
Debe efectuarse respecto de las letras de cambio o pagarés cuyas
firmas no han sido autorizadas ante notario y en que el protesto no ha sido
personal al aceptante. También se requiere en el caso de los cheques.
35
Si la letra de cambio o pagaré, ha sido autorizada ante notario, vale
como título ejecutivo sin necesidad de esta gestión; lo mismo si el protesto
ha sido personal y no se ha opuesto tacha de falsedad en ese acto.
En estos casos deberá presentarse un escrito donde se solicita la
gestión judicial respectiva, consistente en poner en conocimiento del
obligado el protesto del documento, a fin de configurar, eventualmente, el
correspondiente título ejecutivo conforme a lo prevenido en el artículo 434
N° 4 del CPC.
El tribunal dispondrá la realización de la notificación judicial de ese
protesto, conforme a las reglas generales, es decir, personalmente o
conforme al artículo 44 del CPC, salvo el protesto del cheque, donde basta
con que se notifique por cédula al girador en el domicilio que éste tenga
registrado en el Banco.
Efectuada la notificación, el obligado al pago tendrá el plazo de tres
días para oponer tacha de falsedad y su oposición destruye la gestión. Sin
embargo, cuando el documento sea un cheque, si el protesto se notifica al
girador del mismo, si éste no consigna dentro de 3 días el capital del cheque,
los intereses y las costas, se podrá presentar la respectiva querella por el
delito de giro fraudulento de cheque, investigándose en el respectivo
procedimiento la falsedad alegada.
Antiguamente era frecuente que el obligado al pago de letras o
pagarés opusiera la tacha de falsedad sin fundamento y de este modo
obtuviera el fracaso de la gestión, obligando al acreedor a seguir un juicio
ordinario a fin de establecer la autenticidad del documento. Por ese motivo
se modificó el CPC estableciéndose que la tacha dará origen a un incidente
36
en el cual se establecerá o no la autenticidad y si se establece esto último, el
que hubiere formulado la tacha incurrirá en las penas de la estafa.70
b.6.4.- Citación a confesar deuda.
Como señalamos anteriormente, puede suceder que el acreedor no
disponga de un título para demandar ejecutivamente el pago de la deuda.
Por este motivo la ley estableció la gestión preparatoria en referencia, la que
consiste en citar al presunto deudor a una audiencia determinada a fin de
que confiese adeudar o no la suma que se indique en la presentación, bajo
apercibimiento de dar por confesada la deuda si no compareciere o sólo
diere respuestas evasivas. La situación es similar a la de reconocimiento de
firma, con la importante diferencia que en este caso no existe documento.71
El día y hora de la audiencia la parte deberá instar para que ésta se
realice, llamando el tribunal a la persona citada. Si el deudor confiesa, el
título quedará preparado y la gestión preparatoria habrá cumplido su
objetivo, sin que sea necesaria la dictación de una resolución judicial, pues la
confesión de la deuda es el título ejecutivo; sin embargo, a veces, en la
práctica se dicta igualmente una resolución que da cuenta de ella; si no
comparece o da respuestas evasivas, el juez deberá, a petición de parte,
dictar una resolución que ha sido calificada como sentencia interlocutoria,
en la cual se tendrá al deudor por confeso o no. A diferencia de la diligencia
de absolución de posiciones, en este caso se trata sólo de una citación y la
pregunta está contenida en la presentación y no en sobre cerrado, además,
en este caso no es necesario el juramento del confesante. Si se niega la
deuda en una ocasión, no podrá reiterarse la diligencia.
70
71
Art. 110 Ley N° 18.092.
Art. 435 CPC.
37
Si el deudor comparece y niega la deuda termina la preparación de la
vía ejecutiva y el acreedor carecerá de título suficiente para iniciar la
ejecución.
Es importante destacar que esta gestión sólo puede verificarse ante el
juez, quien no puede delegar la función en otro funcionario, como en la
absolución de posiciones, lo anterior, dada la importancia de la gestión, a
través de la cual en el fondo puede o no darse por establecida la existencia
de alguna deuda.
b.6.5.- Confrontación de títulos y cupones.
Esta gestión preparatoria se lleva a cabo ante el juez a iniciativa del
acreedor, quien en su solicitud pedirá la designación de un ministro de fe
que efectué la confrontación. Si la confrontación resulta conforme, el acta
del ministro de fe complementará el título y quedará preparada la
ejecución.
Tratándose del cobro de cupones, es menester que ellos estén
vencidos y que además éste se confronte con el título mismo y este último,
a su vez, con el libro talonario respectivo.
b.6.6.- Avaluación de peritos.72
Cuando la ejecución recae sobre la especie debida que no exista en
poder del deudor, deberá avaluarse previamente por un perito designado
por el tribunal, lo mismo sucede cuando lo debido es una cantidad
determinada de un género determinado.
La parte interesada debe presentar un escrito acompañando el título
ejecutivo, solicitando la designación de un perito que efectúe la avaluación
72
Art. 438 N° 2 CPC.
38
para que, de este modo, la obligación pueda considerarse líquida, quedando
preparada la vía ejecutiva.
En estos casos la designación del perito la efectúa directamente el
tribunal, sin que sea necesario llamar a comparendo. Por otra parte, la
avaluación del perito puede ser objetada por las partes en forma tal de que
la suma se aumente o disminuya, casos en los cuales el tribunal resolverá en
definitiva a través de una resolución que es susceptible de reposición y
apelación subsidiaria.73 Además, el ejecutado puede objetar la tasación al
oponer las excepciones74
Ejecutoriada la avaluación quedará preparado el título.
b.6.7.- Validación de sentencias extranjeras.
Como ya se ha explicado, las sentencias extranjeras para que puedan
ser cumplidas en Chile deben ser legalizadas siempre y cuando los tratados y
normas internacionales les den valor en nuestro país. Para ello se requiere
del procedimiento de exequátor ante la Corte Suprema.
b.6.8.- Notificación a los herederos.
Como los herederos del deudor pueden ignorar la existencia de la
deuda, el artículo 1377 del CC estableció que los acreedores no podrán
llevar adelante la ejecución o iniciarla, sino sólo después de transcurridos 8
días desde la fecha de notificación judicial de los títulos a los herederos,
plazo que se les concede a fin de que puedan consultar los antecedentes
necesarios para la defensa.
La norma anterior se complementa con el artículo 5° del CPC que se
refiere a la parte que fallece teniendo un proceso pendiente en el cual actúa
73
74
Art. 440 CPC.
Art. 464 N° 8 CPC.
39
por si misma, caso en el cual se suspende el procedimiento mientras se
notifica a los herederos para que comparezca a él dentro de un plazo igual al
de emplazamiento para contestar demandas en juicio ordinario.
b.6.9.- Notificación al tercero poseedor de la finca hipotecada.
Esta gestión preparatoria se encuentra reglamentada en los artículos
758 a 763 del CPC. Para su procedencia se requieren los siguientes
elementos:
* Existencia de una hipoteca.
* Que la finca gravada no esté en posesión del deudor personal.
* Incumplimiento de una obligación, garantizada con hipoteca, por
parte del deudor personal.
Cumpliéndose estas condiciones el acreedor, para hacer efectivo el
pago de la deuda garantizada con hipoteca, deberá solicitar al tribunal
respectivo que se notifique al tercero poseedor75 para que dentro de un
plazo de 10 días pague la deuda o abandone la finca hipotecada ante el
juzgado respectivo.
Esta solicitud y su respectiva resolución, por ser la primera gestión,
deben notificarse personalmente o a través de alguna de las formas
sucedáneas que permite la ley.
Una vez notificado el tercero poseedor tiene un plazo de 10 días
hábiles para pagar la deuda o bien abandonar la finca hipotecada. Si opta
por pagar la deuda, el tercer poseedor se subrogará en los derechos del
acreedor76 y, por lo tanto, se le traspasarán los derechos y acciones sean
75
Tercer poseedor es el sujeto que adquiere total o parcialmente la propiedad de una cosa gravada con
hipoteca, sin estar personalmente obligado al pago del crédito garantido.
76
Art. 1610 N° 3 CC.
40
ordinarias o ejecutivas.77 En el segundo caso, el tercer poseedor entrega el
inmueble para permitir su remate.
Ahora, si el tercero poseedor no paga ni abandona la finca dentro del
plazo legal, el acreedor podrá ejercer la acción de desposeimiento en su
contra, la cual se tramitará en conformidad a las reglas del juicio ordinario o
al procedimiento ejecutivo, según tenga o no un título ejecutivo.
Efectuado el abandono o el desposeimiento de la finca hipotecada se
procederá en conformidad a las normas del CC, artículos 2397 y 2424, sin
necesidad de citar al deudor personal: esto es, solicitará su venta en pública
subasta.78
La ley permite que el deudor personal sea oído en los trámites de
tasación y de la subasta. Si no es oído en la tasación, esta diligencia se
deberá efectuar por peritos que nombra el juez de la causa.
Sin perjuicio de lo anterior, el deudor puede objetar la determinación
del saldo de la obligación principal que ha sido objeto de la demanda, si
comprueba en el procedimiento que se ha procedido en fraude de sus
derechos.
b.7.- Tramitación del procedimiento ejecutivo.
b.7.1.- Estructura del juicio ejecutivo.
77
Se ha resuelto que si el tercero paga se subroga en las acciones del acreedor y, por lo tanto, podrá
demandar ejecutivamente al deudor personal aun cuando el acreedor no le haya endosado los pagarés que
dan cuenta de la deuda, por el hecho de estar ocupando la misma posición que el acreedor (Corte
Suprema, La Semana Jurídica N° 74).
78
La Corte Suprema ha fallado que del examen del artículo 178 del COT se desprende que la gestión
preparatoria de notificación al tercero poseedor de la finca hipotecada y el procedimiento posterior
constituyen una unidad procesal, aun cuando materialmente existan dos expedientes. Por lo tanto, la
notificación hecha en la referida gestión tiene la virtud de interrumpir la prescripción de la acción
ejecutiva (La semana Jurídica N° 94).
41
El juicio ejecutivo propiamente tal se tramita en dos cuadernos o
ramos separados: el cuaderno ejecutivo o cuaderno principal y el cuaderno
de apremio.
El cuaderno ejecutivo constituye el contradictorio mismo y en él se
realiza la eventual discusión de las partes. Contiene la demanda ejecutiva, la
resolución del tribunal que ordena despachar el mandamiento, el
testimonio de la notificación de la demanda, las excepciones opuestas por el
ejecutado, la prueba y la sentencia definitiva condenatoria o absolutoria. Si
no hay oposición de excepciones, sólo existe la demanda ejecutiva, la
resolución que la provee y la notificación de la demanda ejecutiva.
El cuaderno de apremio se tramita paralelamente al cuaderno
principal, contiene el mandamiento de ejecución y embargo y se refiere a las
actuaciones necesarias para el embargo de los bienes, su administración y
remate.79 Este expediente se inicia con el mandamiento y avanza hasta la
traba del embargo, quedado paralizado en el caso de oponerse excepciones
por el ejecutado hasta la dictación de la sentencia definitiva en el cuaderno
ejecutivo; cuando se dicta sentencia de pago o remate se pone de nuevo en
movimiento, con las diligencias tendientes a la realización de los bienes
embargados.
Estos dos cuadernos se tramitan separada e independientemente, de
modo que los recursos interpuestos en uno de ellos no retarden la marcha
del otro.80
Eventualmente pueden existir en el juicio ejecutivo otros cuadernos
como por ejemplo los de tercerías o incidentes.
b.7.2.- La demanda ejecutiva.
79
80
Art. 458 inciso 1° CPC.
Art. 458 inciso 3° CPC.
42
Como todo proceso, el juicio ejecutivo comienza por una demanda, la
que por su naturaleza se conoce como demanda ejecutiva. En caso de haber
existido preparación de la vía ejecutiva, este procedimiento va a comenzar a
través de ella.
Conforme a lo indicado, podemos decir que demanda ejecutiva es el
acto jurídico procesal del actor, por el cual éste somete a consideración del
tribunal, la pretensión de que se cumpla forzadamente una obligación de la
que dice ser acreedor. Demanda que deberá cumplir con los requisitos
generales y a la cual deberá además adjuntarse el título ejecutivo en el cual
ella se funda y demás documentos necesarios.
En el cuerpo del escrito, después de cumplir con los requisitos
generales de individualizar a las partes y mencionar la obligación cuyo pago
se pretende, así como el título ejecutivo en que funda la pretensión. En la
parte petitoria se solicitará que se despache mandamiento de ejecución y
embargo en contra del ejecutado por la obligación aludida y, que, en
definitiva se acoja la demanda, ordenando se siga adelante la ejecución
hasta el pago total de lo adeudado. Si la obligación está expresada en
moneda extranjera el ejecutante debe indicar en la demanda ejecutiva la
equivalencia en moneda corriente al tipo de cambio vendedor, de la
cantidad líquida en moneda extranjera por la cual pide el mandamiento,
acompañando un certificado otorgado por un Banco de la plaza referido al
día de presentación de la demanda o a cualquiera de los 10 días
precedentes.81 En un otrosí podrán señalarse los bienes del deudor sobre los
cuales ha de trabarse el embargo82 e indicar el nombre de un depositario
provisional de los bienes que se embarguen.83
81
Art. 22 de la Ley N° 18.010, sobre operaciones de crédito de dinero.
Art. 447 CPC.
83
Art. 443 N° 3 CPC.
82
43
El tribunal relativamente competente es el juez de letras del domicilio
del ejecutado. Ahora, para determinar el tribunal específico ante el cual se
presenta la demanda debemos distinguir: 1) Si el procedimiento se inició
previamente a través de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, el
juicio será conocido por el mismo tribunal que intervino en la gestión previa,
sin perjuicio que el ejecutado oponga la excepción de incompetencia en la
oportunidad procesal que corresponda;84 2) Si la demanda ejecutiva es la
primera gestión, debemos subdistinguir: 2.a) Si el título ejecutivo es una
sentencia definitiva o interlocutoria, el ejecutante tiene un derecho de
opción; y 2.b) Tratándose de otros títulos ejecutivos, rigen las normas
contenidas en los artículos 175 y 176 del COT relativas al turno y distribución
de causas.
b.7.3.- La providencia del tribunal.
Presentada la demanda, el tribunal, antes de proveerla, estudiará su
admisibilidad, para lo cual examinará los antecedentes. Si estima que el
título acompañado es ejecutivo, que da cuenta de la existencia de una
obligación actualmente exigible, líquida o liquidable y no prescrita, dará
curso a la demanda y ordenará despachar el mandamiento. En caso
contrario, no dará lugar a la ejecución.
Esta resolución se dicta sin audiencia ni notificación del demandado,
aún cuando éste se haya apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal
caso haga el demandado no embarazarán en manera alguna el
procedimiento ejecutivo, y sólo podrán ser estimadas por el tribunal como
84
Art. 178 COT.
44
datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la
acción.85
La naturaleza jurídica de esta resolución ha sido discutida. Para
algunos constituye un decreto, providencia o proveído, al igual que la
primera resolución judicial de los demás juicios declarativos, ya que tiene
por objeto dar curso progresivo a los autos sin debatir ni prejuzgar cuestión
alguna entre partes. Para otros es una sentencia interlocutoria, pues
resuelve sobre un trámite que debe servir de base para el pronunciamiento
de una sentencia definitiva o interlocutoria; sin esta resolución no podría
efectuarse el requerimiento de pago, ni el ejecutado podría oponer
excepciones ni tampoco podría dictarse sentencia definitiva.
La importancia de determinar su naturaleza jurídica dice relación con
la procedencia o improcedencia de recursos procesales en su contra. Así, al
estimar que se trata de una sentencia interlocutoria resulta improcedente el
recurso de reposición, por efecto del desasimiento del tribunal; al revés, si
estimamos que es un decreto procede la reposición y sería inadmisible el
recurso de apelación.
Como sea, esta resolución es una “auto orden” que dicta el propio
tribunal, y que tiene por objeto la confección de la primera resolución del
cuaderno de apremio, esto es, el mandamiento de ejecución y embargo.
Apelada la resolución que deniega el mandamiento, el tribunal
elevará el proceso al superior sin notificación del demandado.86
b.7.4.- El mandamiento de ejecución y embargo.
85
86
Art. 441 CPC.
Art. 441 inciso final CPC.
45
Es la resolución judicial que da inicio al cuaderno de apremio,
contiene la orden de requerir de pago al deudor y de embargarle bienes
suficientes si no paga en el acto del requerimiento.
Sus requisitos son los siguientes:87
Esenciales:
1°.- La orden de requerir de pago al deudor.
2°.- La orden de embargar bienes suficientes del deudor para cubrir lo
adeudado, intereses y costas, si no pagare en el acto de ser requerido.
3°.- La firma del juez autorizada por el secretario del tribunal.
Facultativos:
1°.- La designación de un depositario provisional que se haga cargo de
la administración de los bienes.
2°.- La designación o individualización de los bienes sobre que ha de
trabarse embargo, si el acreedor los hubiere señalado en su demanda, o si la
ejecución recayere sobre un cuerpo cierto.
3°.- La orden de proceder a la traba de embargo con el auxilio de la
fuerza pública, siempre que en concepto del tribunal hubiera fundado temor
de que el mandamiento sea desobedecido, y que el ejecutante haga petición
expresa al respecto.
En cuanto a la naturaleza jurídica del mandamiento de ejecución,
estamos frente a una sentencia interlocutoria, de segundo grado o clase,
pues resuelve sobre un trámite que sirve de base a una sentencia definitiva
posterior. Es más, si el ejecutado no opone excepciones dentro del plazo
legal, se transforma en una sentencia definitiva, suficiente para continuar
con la ejecución.88
87
88
Arts. 443 y 450 inciso 1° CPC.
Art. 472 CPC.
46
b.7.5.- La notificación de la demanda y el requerimiento de pago.
Presentada la demanda ejecutiva, admitida a tramitación decretada la
resolución “despáchese” (cuaderno principal) y dictado el mandamiento de
ejecución y embargo (cuaderno de apremio), es necesario ponerlos en
conocimiento de la parte ejecutada.
En esta materia se habla de una notificación-requerimiento, para
referirse a dos actuaciones que debe verificar el receptor al momento de
notificar. En primer lugar, el receptor debe notificar la demanda ejecutiva y
la resolución recaída en la misma; y en el cuaderno de apremio deberá
practicar el requerimiento de pago (notificación del mandamiento), en
ambos casos, conforme a las normas generales (personalmente).89
Si el ejecutado no es habido, se procederá en conformidad al artículo
44 del CPC, expresándose en la copia a que dicho artículo se refiere, a más
del mandamiento, la designación del día, hora y lugar que fije el ministro de
fe para practicar el requerimiento (cédula de espera). No concurriendo a
esta citación el deudor, se hará inmediatamente y sin más trámite el
embargo.
Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al
artículo 44 del CPC para otra gestión anterior al requerimiento, se procederá
a éste y a los demás trámites del juicio, de acuerdo a lo establecido en los
artículos 48 a 53 del mismo cuerpo legal. La designación del domicilio,
exigida por el artículo 49, deberá hacerse en tal caso por el deudor dentro
de los dos días subsiguientes a la notificación, o en su primera gestión si
alguna hace antes de vencido este plazo.90
En el acto del requerimiento de pago el ministro de fe hará saber al
deudor el término que la ley le concede para deducir la oposición, y dejará
89
90
Arts. 40, 41 y 443 N° 1 CPC.
Art. 443 N° 1, inciso segundo, CPC.
47
testimonio de este aviso en la diligencia. Si omite este trámite será
responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero ello no invalidará el
requerimiento.91
b.7.6.- Oposición a la ejecución.
Notificado y requerido de pago el ejecutado, nace para éste el
derecho de defenderse, de oponer excepciones, dilatorias y perentorias, a la
demanda ejecutiva.
El plazo para oponer excepciones comienza a correr desde el día del
requerimiento de pago.92 Se trata de un plazo individual para cada
ejecutado, a diferencia del procedimiento ejecutivo, donde el plazo para
contestar es común.93
Para determinar con exactitud el plazo de que dispone el ejecutado
para oponerse es preciso distinguir cuatro situaciones:
1°.- Si el deudor es requerido en la comuna asiento del tribunal, el
plazo es de 4 días útiles.94
2°.- Si el deudor es requerido dentro del territorio jurisdiccional en
que se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento del
tribunal, el plazo es de 8 días hábiles.95
3°.- Si el deudor es requerido fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal, esto es, en el territorio de otro tribunal de la República, la
oposición puede presentarse ante el tribunal exhortante o ante el tribunal
exhortado. En el primer caso, el plazo será de 4 días hábiles, el que se
ampliará en otros 4, si el requerimiento se ha efectuado fuera de la comuna
91
Art. 462 inciso 2° CPC.
Art. 462 inciso 1° CPC.
93
Art. 260 inciso 1° CPC.
94
Art. 459 inciso 1° CPC.
95
Art. 459 inciso 2° CPC.
92
48
asiento del tribunal. Si el deudor presenta su oposición ante el tribunal
exhortante, el plazo es de 8 días, más el aumento contemplado en la tabla
de emplazamiento. El tribunal exhortado, en el primer caso, se limitará a
remitir la solicitud de oposición al exhortante para que éste la provea con
arreglo a derecho.96
4°.- Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio de la
República, el término para deducir oposición será de 8 días, más el aumento
que corresponda según la tabla de emplazamiento.97
El escrito de oposición debe reunir los siguientes requisitos:98
1°.- Todas las excepciones, taxativamente enumeradas por la ley,
deben ser opuestas en un mismo escrito.
2°.- Deben expresarse con claridad y precisión los hechos en que se
fundan las excepciones.
3°.- Señalar con claridad y precisión los medios de prueba de que
intenta valerse para acreditar los hechos que configuran las excepciones.
4°.- Los requisitos generales de todo escrito judicial.
b.7.7.- Las excepciones del artículo 464 del CPC.
En la oportunidad ya señalada, el ejecutado podrá oponer
excepciones a la ejecución, pero no cualquiera, sólo aquellas que señala
taxativamente el artículo 464 del CPC y que son las que siguen:
1ª.- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda. Como el legislador no distingue, puede oponerse en el juicio
ejecutivo tanto la incompetencia absoluta como la relativa.
96
Art. 460 CPC.
Art. 461 CPC.
98
Art. 465 inciso 1° CPC.
97
49
2ª.- La falta de capacidad del demandante o de personería o
representación legal del que comparezca en su nombre. La capacidad se
rige por las reglas de derecho civil y la que se exige en este caso es la de
ejercicio. Se exige además que el mandatario convencional o representante
legal de una persona natural o jurídica exhiba el título que acredite su
representación.
La jurisprudencia ha fallado reiteradamente que el abogado
habilitado que es endosatario en cobro de una letra de cambio o pagaré
tiene poder suficiente para ejercer la acción ejecutiva sin que sea posible
acoger la excepción en estudio.
También se ha resuelto que la excepción en análisis dice relación con
la falta de personería para actuar en juicio y no en el sentido de la
representación para la suscripción de un determinado documento mercantil
que corresponde al título fundamento de la ejecución.99
3ª.- La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el
juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de
demanda o de reconvención. Nuestro máximo tribunal en sentencia de 22
de agosto de 2002, que recayó en un asunto donde se opuso la excepción de
litis pendencia resolvió: “La excepción de litis pendencia opuesta por el
ejecutado con la aquiescencia del propio demandante corresponde a la
denominación en doctrina procesal de litispendencia por identidad en
oposición a la denominada litis pendencia por conexidad. La primera de ellas
se produce cuando encontrándose una demanda pendiente y en
tramitación se presenta otra idéntica a la anterior, con plena coincidencia de
sus personas, objeto y causa de pedir. La segunda en cambio se configura
cuando no concurrieron las mencionadas tres identidades y el segundo
99
Corte Suprema, La Semana Jurídica N° 131, 2003.
50
proceso se encuentra vinculado por “conexidad” en términos tales que la
sentencia que haya de pronunciarse en juicio debe producir la excepción de
cosa juzgada en otro, según el artículo 92 N° 3 del CPC. Es importante
distinguir estos dos supuestos diversos de litis, porque la consecuencia que
cada uno de ellos deriva son distintas. En el caso en que concurran las tres
identidades, como resultado de acogimiento de la excepción, el juicio
iniciado posteriormente se extingue o queda sin efecto en forma definitiva.
En cambio, en los casos de no identidad sino de conexión de litis se
producirá la acumulación de autos en la forma prevista del artículo 92 y los
dos juicios se sustanciarán conjuntamente y terminarán en virtud de una
misma y única sentencia.100
4ª.- La ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el
modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artículo
254 del CPC. Es conveniente recordar que la omisión relativa a los tres
primeros requisitos de ese precepto faculta al tribunal para rechazar de
oficio la demanda al momento de su estudio de admisibilidad, en lo demás
corresponde al ejecutado alegar su omisión a modo de excepción.
5ª.- El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza. El beneficio
de excusión es la facultad que tiene el fiador para exigir que antes de
proceder en su contra se persiga la deuda en los bienes del deudor principal,
y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la
misma deuda.101
Por caducidad de la fianza se entiende cualquiera de los modos de
extinción establecidos en los artículos 2381 y 2382 del CC.
100
101
La Semana Jurídica N° 96.
Art. 2357 CC.
51
6ª.- La falsedad del título. Es falso el título cuando no ha sido
realmente otorgado y autorizado por las personas de la manera en que el
título se expresa, o por haber sido adulterado.
7ª.- La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos
por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relación al demandado. Esta excepción transforma
la enumeración en taxativa-genérica. Dice relación con el título ejecutivo
como presupuesto del juicio ejecutivo por obligación de dar. Por lo tanto se
requiere que en el título conste una obligación de dar, que sea líquida y
actualmente exigible.
8ª.- El exceso de avalúo, en los casos de los incisos 2º y 3º del
artículo 438 del CPC. Se trata de la avaluación efectuada por el perito como
gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
9ª.- El pago de la deuda. Es un modo de extinguir las obligaciones que
consiste en la prestación de lo que se debe.102
10ª.- La remisión de la deuda. Consiste en la condonación o perdón
que hace el acreedor a favor del deudor.103
11ª.- La concesión de esperas o la prórroga del plazo. Si la obligación
está sujeta a plazos no es actualmente exigible, por lo que no procede exigir
su cumplimiento.
12ª.- La novación. Es un modo de extinguir las obligaciones que
consiste en la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.104
13ª.- La compensación. Es un modo de extinguir las obligaciones que
se
102
produce
cuando
Art. 1568 CC.
Arts. 1652, 1653 y 1654 CC.
104
Art. 1628 CC.
103
dos
personas
son
acreedoras
y
deudoras
52
recíprocamente, y reuniéndose los demás requisitos legales, se extinguen
ambas deudas hasta concurrencia de la de menor valor.105
14ª.- La nulidad de la obligación. Se está refiriendo al acto jurídico
mismo y no al documento que lo contiene, puede ser absoluta o relativa.
15ª.- La pérdida de la cosa debida. Este modo de extinguir las
obligaciones se produce cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o
porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque
desaparece y se ignora si existe.106
16ª.- La transacción. Es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.107
17ª.- La prescripción de la deuda o sólo de la acción ejecutiva. Se
trata de un modo de extinguir los derechos y acciones ajenos, por no
haberse ejercitado dichas acciones por parte del acreedor o titular durante
un cierto lapso de tiempo.108 Este numeral comprende dos excepciones: la
prescripción de la acción ejecutiva (3 años) y la prescripción de la deuda (5
años).
18ª.-
La cosa juzgada. Para que concurra la excepción de cosa
juzgada es preciso que se reúnan los requisitos señalados en el artículo 177
del CPC.
Agrega el inciso final del artículo 464 del CPC que las excepciones
pueden referirse al total de la deuda o sólo a parte de ella.
Como hemos visto, el artículo 464 contiene tanto excepciones de
carácter dilatorio como perentorio, pero todas ellas deben ser opuestas por
el ejecutado dentro de plazo legal en un mismo escrito, expresándose en
forma clara y precisa los hechos y los medios de prueba con los cuales se
105
Art. 1655 CC.
Art. 1670 CC.
107
Art. 2446 CC.
108
Art. 2494 CC.
106
53
pretende acreditarlas en el proceso. Si así no se hace, el juez podrá
declararlas inadmisibles.
Si el ejecutado, al mismo tiempo de formular las excepciones expresa
no tener pruebas para acreditar los fundamentos de ellas, el artículo 473 del
CPC dispone que podrá pedir se le reserve el derecho para un juicio
ordinario posterior y que no se pague al ejecutante mientras éste no
garantice las resultas del juicio; en este caso, el tribunal al dictar sentencia
accederá a la reserva por el plazo de quince días, contados desde que se le
notifique la sentencia definitiva, dentro del cual el ejecutado deberá
interponer y notificar su demanda ordinaria; si no lo hace, la caución
quedará sin efecto.109
b.7.8.- Tramitación del escrito de oposición.
Opuestas las excepciones por el ejecutado dentro del plazo legal, se
dará traslado de ellas a la ejecutante, a fin de que formule las alegaciones
pertinentes; para estos efectos deberá entregarse al ejecutante copia del
escrito de excepciones. 110
Actitudes del ejecutante:
* Contestar, pidiendo el rechazo de las excepciones;
* Dejar transcurrir los cuatro días sin alegar nada;
* Desistirse dentro de este plazo de cuatro días de la demanda,
reservándose para juicio ordinario posterior su acción respecto de los
mismos puntos que han sido materia de la demanda ejecutiva. Esta actitud
del ejecutante podrá ser adoptada por éste, cuando advierta que las
excepciones opuestas tienen fundamentos que pueden llevar a que sean
acogidas; si se acoge alguna de las excepciones que tienen el carácter de
109
110
Art. 474 CPC.
Art. 466 CPC.
54
perentorias, la sentencia produce cosa juzgada, por lo que al actor puede
convenirle perder la acción ejecutiva pero mantener la acción ordinaria (por
ejemplo, se alega por el ejecutado la novación y el ejecutante no tiene en
ese momento los medios de prueba necesarios para desvirtuar los alegados
por la contraria; en este caso deberá demandar en juicio ordinario
posterior); en este caso, el ejecutante perderá ipso facto el derecho a
deducir nueva demanda ejecutiva y quedarán además, sin efecto, las
actuaciones del juicio ejecutivo, entre ellas el embargo, debiendo responder
a los perjuicios causados, salvo lo que pueda resolverse en juicio ordinario
posterior.111
Transcurrido el plazo de cuatro días antes referido y, siempre que no
haya existido desistimiento del ejecutante, el tribunal deberá pronunciarse
sobre la admisibilidad de las excepciones opuestas.112 En este momento el
juez deberá examinar si las excepciones opuestas son de aquellas que señala
el artículo 464 del CPC; si han sido deducidas en tiempo y en forma legal. Si
no se cumplen los requisitos indicados, el tribunal declarará inadmisibles las
excepciones. En cambio, si se reúnen esos requisitos, las excepciones serán
declaradas admisibles, se recibirá la causa a prueba o dictará sentencia
definitiva, según si existen o no hechos sustanciales pertinentes y
controvertidos, relativos a las excepciones.
Como la ley dispone que el tribunal “dictará desde luego sentencia
definitiva”, para el caso de la inadmisibilidad o ser innecesaria la prueba, no
parece necesario citar previamente a las partes para oír sentencia. No se
infringe con ello el artículo 795 N° 7 del CPC, pues la misma norma señala
como excepción los casos en que la ley no requiera expresamente el
trámite.
111
112
Art. 467 CPC.
Art. 466 incisos 2° y 3° CPC.
55
b.7.9.- La prueba.
Si el tribunal estima necesaria la recepción de la causa a prueba,
abrirá al efecto un término de diez días, el que podrá prorrogarse por otros
10 días, a petición del ejecutante, siempre que éste lo solicite antes del
vencimiento; lo anterior, sin perjuicio de que las partes de común acuerdo
establezcan los términos probatorios extraordinarios que estimen
pertinentes.113
Como el legislador no ha señalado qué sucede respecto al término
probatorio especial, tienen plena aplicación en este procedimiento ejecutivo
las normas del juicio ordinario (supletorio) y las disposiciones comunes a
todo procedimiento.
La prueba debe rendirse en la misma forma que en el juicio ordinario
y la resolución respectiva deberá indicar los puntos de prueba
pertinentes.114
La resolución que recibe la causa a prueba debe ser notificada por
cédula115 y desde entonces, por regla general, comienza a correr el término
probatorio. En contra de esta resolución proceden los recursos de
reposición y apelación (subsidiaria).116
Al igual que en el procedimiento ordinario, son admisibles todos los
medios de prueba que señala la ley, siendo válidas todas las normas que
regulan la actividad probatoria en ese sistema de prueba legal o tarifada.
b.7.10.- Trámites posteriores a la prueba.117
113
Art. 468 CPC.
Art. 469 CPC.
115
Art. 48 CPC.
116
Art. 319 CPC.
117
Art. 469 CPC.
114
56
Vencido el término probatorio, el expediente quedará en secretaría
por el término de 6 días para que las partes, al igual que en el juicio
ordinario, puedan efectuar las observaciones correspondientes a la prueba
rendida mediante la presentación de escritos.
Vencido este término de 6 días, el juez citará a las partes para oír
sentencia sin más trámite.
b.7.11.- La sentencia definitiva.
Notificada por el estado diario la resolución que citó a las partes para
oír sentencia, el expediente quedará en poder del juez para que éste
proceda a dictar sentencia definitiva en el plazo de diez días.118
Dentro de ese lapso el tribunal puede decretar medidas para mejor
resolver, de acuerdo a las reglas generales.
La sentencia definitiva, en todo caso, deberá reunir los requisitos
establecidos en el artículo 170 del CPC, por tratarse de una disposición
común a todo tipo de procedimiento.
La parte resolutiva debe pronunciarse sobre todas y cada una de las
excepciones opuestas, de no ser así sería susceptible de ser anulada a través
del recurso de casación formal, por falta de decisión del asunto
controvertido.
La sentencia definitiva en el procedimiento ejecutivo puede ser de
dos clases: absolutoria o condenatoria.
Será absolutoria cuando acoge a lo menos una de las excepciones
opuestas, desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo
decretado. En este caso se condenará en costas al ejecutante.119
118
119
Art. 470 CPC.
Art. 471 inciso 2° CPC.
57
Por el contrario, será condenatoria cuando desecha todas las
excepciones opuestas, acoge la demanda y ordena seguir adelante la
ejecución, además, necesariamente deberá imponer las costas al
ejecutado.120
Si se admiten sólo en parte una o más excepciones, se distribuirán las
costas proporcionalmente; pero podrán imponerse todas ellas al ejecutado
cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado.121
A su vez, las sentencias condenatorias pueden clasificarse en
sentencias de pago y sentencias de remate.
La sentencia es condenatoria de pago cuando desecha todas las
excepciones opuestas y el embargo decretado ha sido trabado sobre dinero
o sobre la especie o cuerpo cierto debido. En este caso no es necesario
efectuar la realización de los bienes, sino que debe hacerse pago al acreedor
con la especie debida o el dinero embargado.
La sentencia es condenatoria de remate cuando desecha todas las
excepciones opuestas y el embargo ha sido trabado sobre otros bienes
distintos de la especie debida o del dinero. Será necesario rematar o realizar
previamente dichos bienes para hacer pago al acreedor con el producto del
remate.
Si la sentencia acoge las excepciones de incompetencia, incapacidad,
ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecución, es decir alguna de
las excepciones dilatorias, el ejecutante podrá renovar su demanda una vez
que corrija los errores o vicios a que estas excepciones se refieren.122
Recordemos, finalmente, que si el ejecutado no se opone a la
ejecución, se omitirá la sentencia y bastará el mandamiento de ejecución
120
Art. 471 inciso 1° CPC.
Art. 471 inciso final CPC.
122
Art. 477 CPC.
121
58
para que el acreedor pueda perseguir la realización de los bienes
embargados y el pago, en conformidad a las disposiciones del
procedimiento de apremio.123 En esta hipótesis el mandamiento pasa a
tener el carácter de una sentencia definitiva y, como tal, reviste la autoridad
de cosa juzgada.
b.7.12.- Recursos procesales en contra de la sentencia definitiva.
De acuerdo con las reglas generales en contra de la sentencia
definitiva dictada en el juicio ejecutivo proceden los recursos de aclaración,
de apelación y de casación.
El recurso de aclaración, rectificación o enmienda puede intentarse,
de acuerdo a las reglas generales contempladas en los artículos 182, 183,
184 y 185 del CPC, respecto de la sentencia definitiva condenatoria o
absolutoria que contenga puntos oscuros o dudosos, omisiones o errores de
copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto
en la sentencia.
El recurso de apelación, por su parte, se interpondrá cada vez que
exista un agravio para la parte que obtuvo sentencia desfavorable y el plazo
para deducirlo es de 10 días.124
En el procedimiento ejecutivo, el recurso de apelación está sujeto a
reglas especiales según quien lo interpone: ejecutante o ejecutado.
Si quien apela es el ejecutante, el recurso se concederá en ambos
efectos.125
Si el apelante es el ejecutado, debemos distinguir entre la sentencia
de pago y la sentencia de remate. En el primer caso, el recurso de apelación
123
Art. 472 CPC.
Art. 189 CPC.
125
Art. 195 CPC.
124
59
debe concederse en ambos efectos, a menos que el ejecutante caucione las
resultas del juicio, en cuyo caso deberá concederse en el solo efecto
devolutivo.126 En el segundo caso, la apelación debe concederse en el solo
efecto devolutivo.127
El recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia, sin
embargo en la generalidad de los procedimientos la ley le concede a la parte
vencida la posibilidad de exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras
la parte vencedora no rinda fianza de resultas.
Pues bien, en el procedimiento ejecutivo esta facultad excepcional le
está vedada al demandado.128
b.7.13.- La cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo.
La sentencia recaída en el procedimiento ejecutivo produce cosa
juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del
ejecutado.129
En consecuencia, la sentencia del juicio ejecutivo produce cosa
juzgada en relación a otro juicio ejecutivo (cosa juzgada formal), con la sola
excepción de la renovación de la acción ejecutiva a que se refiere el artículo
477 del CPC, pero, además, produce cosa juzgada en relación a un juicio
ordinario (cosa juzgada material), principio que tiene como excepción la
reserva de acciones y excepciones que pueden solicitar el ejecutante y el
ejecutado, respectivamente.
En el caso de existir reserva de acciones o excepciones, la sentencia
definitiva pronunciada en el procedimiento ejecutivo no producirá cosa
juzgada respecto de las acciones o excepciones reservadas para el ordinario.
126
Art. 475 CPC.
Art. 194 N° 1° CPC.
128
Art. 773 inciso 1° CPC.
129
Arts. 175 y 478 CPC.
127
60
La reserva solicitada por el ejecutante es un verdadero desistimiento
de la demanda, pero distinto al incidente contemplado en el Libro I, pues en
este caso no produce cosa juzgada.
Este desistimiento especial de la demanda ejecutiva debe entenderse
sin perjuicio de la facultad que tiene el ejecutante de desistirse de su
demanda en cualquier estado del juicio de acuerdo a las reglas generales.
El ejecutante tiene dos oportunidades para solicitar reserva de sus
acciones:
 Aquella contemplada en el artículo 467 del CPC, esto es, dentro del
plazo de 4 días para responder las excepciones opuestas; haciendo
reserva de sus derechos para entablar acción ordinaria sobre los
mismos puntos que han sido materia de aquella. En esta hipótesis
el ejecutante podrá entablar su demanda ordinaria en cualquier
tiempo, siempre que la acción ordinaria no haya prescrito.
 La que establece el artículo 478 del CPC, vale decir, antes que se
dicte sentencia en el juicio ejecutivo. En este caso el ejecutante
solicitará se le reserven para el ordinario sus acciones y el tribunal
accederá: siempre respecto de acciones que no se refieran a la
existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la
ejecución; y existiendo motivos calificados en los demás casos.
La reserva solicitada por el ejecutado supone la existencia de
oposición de excepciones, debiendo exponer que no tiene medios para
justificarlas en el término de prueba. La petición consiste en la reserva de
derechos para un juicio ordinario posterior y que no se haga pago al
acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio. El tribunal
dictará sentencia de pago o de remate y accederá a la reserva y caución
pedidas.
61
La facultad en estudio puede ejercerla el ejecutado en dos
oportunidades:
 Al momento de oponer las excepciones, en el mismo acto,
debiendo el tribunal acceder a ello.130 En este caso el tribunal debe
dictar sin más trámite sentencia de pago o de remate, siendo
innecesario conferir traslado de la oposición al ejecutante.
 Con posterioridad a la oposición, pero antes de que se dicte
sentencia (de única o primera instancia), en cuyo caso el tribunal la
concederá siempre, tratándose de excepciones que no se refieran
a la existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la
ejecución; y en los demás casos, la concederá sólo si existen
motivos calificados (como la dificultad o imposibilidad para rendir
la prueba).131
Respecto de ambos litigantes, efectuada la reserva, tienen la
obligación de interponer la demanda ordinaria dentro del plazo de 15 días,
contados desde que se le notifique la sentencia definitiva, bajo pena de no
ser admitida después y respecto del deudor, además, so pena de ejecutar
dicha sentencia sin previa caución, o quedará ésta ipso facto cancelada, si se
ha otorgado.132
b.8.- Tramitación del cuaderno de apremio.
b.8.1.- El mandamiento de ejecución y embargo.
El mandamiento de ejecución y embargo, o simplemente
mandamiento, es la resolución judicial que da inicio al cuaderno de apremio.
130
Art. 473 CPC.
Art. 478 inciso 2° CPC.
132
Arts. 474 y 478 inciso final CPC.
131
62
Como ya señalamos, el juez al dar curso a la demanda ordena
despachar mandamiento en contra del deudor, sin escuchar a la contraparte
en forma previa. Las gestiones que en este caso pudiere realizar el ejecutado
sólo podrán ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para
apreciar la procedencia o improcedencia de la demanda.133
El mandamiento es una orden escrita de requerir de pago al deudor y
de embargarle bienes suficientes si no paga en el acto del requerimiento.
Como toda resolución judicial, debe ser firmada por el juez y el secretario
del tribunal.
Respecto a sus menciones se suele distinguir aquellas que son
esenciales de las que sólo son facultativas:
Menciones esenciales:
1°.- La orden de requerir de pago al deudor. Requerimiento que debe
ser personal, pero si no es habido el deudor, se procederá en conformidad al
artículo 44 del CPC, expresándose en la copia a que dicho artículo se refiere,
a más del mandamiento, la designación del día, hora y lugar que fije el
ministro de fe para practicar el requerimiento. Si no concurre a esta citación
se procederá a la traba del embargo.134
Debe indicarse la cantidad líquida o liquidable de la obligación de que
da cuenta el título ejecutivo.
2°.- La orden de embargar bienes suficientes del deudor para cubrir
lo adeudado, con sus intereses y costas, si no pagare al ser requerido.135
3°.- La firma del juez y del secretario del tribunal.
Menciones facultativas:
133
Art. 441 CPC.
Art. 443 N° 1° CPC.
135
Art. 443 N° 2° CPC.
134
63
1°.- La designación de un depositario provisional que se haga cargo de
la administración de los bienes.136
2°.- La designación o individualización de los bienes sobre que ha de
trabarse el embargo, si el acreedor los hubiere señalado en su demanda, o si
la ejecución recayere sobre un cuerpo cierto.
3°.- La orden de proceder a la traba del embargo con el auxilio de la
fuerza pública, siempre que en concepto del tribunal hubiera fundado temor
de que el mandamiento sea desobedecido, y que el ejecutante haga petición
expresa al respecto.
El mandamiento de ejecución y embargo es una sentencia
interlocutoria de segundo grado, pues resuelve sobre un trámite que sirve
de base a una sentencia interlocutoria o definitiva posterior. Naturaleza que
se muta por la de una sentencia definitiva cuando se dan los supuestos
contemplados en el artículo 472 del CPC.
b.8.2.- El requerimiento de pago.
El receptor encargado por la parte ejecutante deberá proceder a
notificar la demanda ejecutiva, la resolución recaída en ella y el
mandamiento de ejecución y embargo, hecho del cual dejará constancia en
el cuaderno ejecutivo o principal.
Al mismo tiempo, en cumplimiento de lo dispuesto en el
mandamiento, deberá requerir de pago al deudor.
Si el deudor paga la deuda en el acto del requerimiento, el juicio
concluye, debiendo además pagar las costas.
Si el deudor no paga, entonces el receptor deberá proceder a la traba
del embargo, en la forma que veremos más adelante.
136
Arts. 443 N° 3° y 450 inciso 1° CPC.
64
Si el deudor no es habido, el requerimiento obviamente no podrá
hacérsele en ese momento, por lo que el artículo 443 Nº 1 del CPC señala
que si ello ocurre, deberá procederse en la forma que contempla el artículo
44 del mismo Código, expresando en la copia a que ese artículo se refiere,
además del mandamiento, la designación de día lugar y hora que fije el
ministro de fe para practicar el requerimiento. Esto último es lo que se
denomina "cédula de espera"; normalmente los receptores indicarán un día
y hora y señalarán como lugar donde deberá concurrir el deudor para ser
requerido de pago su propia oficina. Si el deudor no concurre a la diligencia
de requerimiento, procederá que el receptor deje constancia de ello en el
expediente y que luego la parte ejecutante solicite se proceda sin más
trámite al embargo.
Si el deudor ha sido notificado anteriormente en forma personal o
conforme al artículo 44 del CPC para otra gestión anterior al requerimiento,
se procederá a éste en alguna de las formas que señalan los artículos 48 a 53
del mismo cuerpo legal, es decir, por cédula e incluso por el estado diario.
b.8.3.- El embargo.
Se ha sostenido que la palabra embargo proviene del latín imparari,
que se puede traducir como el aseguramiento de una cosa.
Es aquella diligencia procesal por la cual un ministro de fe procede a la
entrega real o simbólica de bienes pertenecientes a un deudor, al
depositario que se designe, con el objeto de que con dichos bienes se pague
al acreedor, ya sea con las especies mismas o con el producto que arroje el
remate de ellas.
Se ha fallado por nuestro máximo tribunal que el embargo opera
dentro del juicio ejecutivo y consiste en la aprehensión compulsiva que el
65
juez de la causa hace de determinados bienes del deudor; y desde el
momento en que se verifica, tales bienes quedan sujetos a la autoridad del
referido juez.
Por regla general todos los bienes presentes y futuros del deudor
pueden ser objeto de embargo, institución que se conoce como derecho de
prenda general del acreedor sobre todos los bienes del deudor.137 No
obstante, se exceptúan de este derecho los bienes declarados
inembargables.138
Como la inembargabilidad es un derecho establecido exclusivamente
en beneficio del deudor, este puede renunciar a tal beneficio, pero no en
forma anticipada, salvo que la ley expresamente señale lo contrario. Como
es frecuente la dictación de leyes que amplían este privilegio, debe
recordarse las normas sobre efecto retroactivo de las leyes, para el caso que
nada se diga en el caso particular.
De conformidad con lo prevenido en el artículo 445 del CPC, no son
embargables los siguientes bienes:
1º Los sueldos, gratificaciones, pensiones de gracia, jubilación, retiro o
montepío de los empleados públicos y municipales.
Respecto de los empleados públicos el actual Estatuto Administrativo
señala en su artículo 90 que las remuneraciones de estos funcionarios son
embargables hasta en un 50%, por resolución judicial ejecutoriada dictada
en juicio de alimentos o a requerimiento del Fisco o de la institución a que
pertenezca el empleado, para hacer efectiva la responsabilidad civil
proveniente de los actos realizados por éste en contravención a sus
obligaciones funcionarias.
137
138
Art. 2465 CC.
Art. 445 CPC.
66
2º Las remuneraciones de los trabajadores en la forma que determina
el Código del Trabajo;
3º Las pensiones alimenticias forzosas;
4º Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que
deba a la mera liberalidad de un tercero, en la parte que esas rentas sean
absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge
y de los hijos que viven con él o a sus expensas;
5º Los fondos que conforme a la ley Orgánica del Banco del Estado
gocen del beneficio de inembargabilidad;
6º Las pólizas de seguro de vida y las sumas que, en cumplimiento de
lo pactado en ellas, pague el asegurador; sin embargo, en este último caso
será embargable el valor de las primas pagadas por el que tomó la póliza;
7º Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas
durante la ejecución de los trabajos; esta disposición no tendrá aplicación
respecto de lo que se adeude a los trabajadores por concepto de
remuneración ni de los créditos de los proveedores de materiales u otros
artículos suministrados para la construcción de dichas obras;
8º El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no
tenga un avalúo fiscal superior a 50 UTM o que se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artículo 5° del DL N° 2552
de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar
y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que
viven a sus expensas.
Este beneficio no regirá para los bienes raíces respecto de los juicios
en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsión y demás organismos
regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo.
67
9º Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de 50
UTM, a elección del deudor;
10º Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la
enseñanza de alguna ciencia o arte, hasta el mismo valor antes señalado y
sujetos a la misma elección;
11º Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;
12º Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de
los artistas, artesanos y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y
material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la
explotación agrícola, por la suma antes indicada, a elección del deudor;
13º Los utensilios caseros y de cocina y los artículos de alimento y
combustibles que existen en poder del deudor, hasta la concurrencia
necesaria para el consumo de la familia durante un mes;
14º La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente.
Es decir, se refiere a la propiedad misma, pero no a los frutos que ella
pueda producir;139
15º Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de
uso y habitación;
16º Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al momento de la
entrega por tasación aprobada judicialmente, ya que podrá embargarse por
el valor adicional que estos bienes adquieran posteriormente.
17º Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles,
empresas de agua potable o desagüe de las ciudades, etc.; pero podrá
139
Art. 773 inciso 1° CC.
68
embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este caso lo
dispuesto en el artículo anterior; y
18º Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar.
Personas que pueden designar bienes para la traba del embargo.
En primer término corresponde al ejecutante la facultad de designar
los bienes sobre los cuales debe trabarse el embargo, designación que
puede hacerla en dos oportunidades:
* En la demanda ejecutiva, en cuyo caso el mandamiento de
ejecución debe contener la designación de tales bienes.
* En el momento del embargo, designación que no puede exceder de
los bienes necesarios para responder a la demanda, según apreciación
efectuada por el receptor judicial, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal
a solicitud de parte interesada.140
En segundo lugar corresponde al deudor ejecutado elegir los bienes
que han de embargarse. En este caso el receptor debe determinar si los
bienes señalados son suficientes o si no siendo suficientes, no hay otros
bienes conocidos.141
Si ni el acreedor ni el deudor señalan los bienes que han de
embargarse, los escogerá el ministro de fe encargado de la actuación, según
el siguiente orden:142
1° Dinero;
2° Otros bienes muebles;
3° Bienes raíces, y
4° Salarios y pensiones.
140
Art. 447 CPC.
Art. 448 CPC.
142
Art. 449 CPC.
141
69
La traba del embargo.
El embargo se entenderá hecho por la entrega real o simbólica de los
bienes al depositario designado, aunque la especie quede en poder del
deudor, quien hará las veces de depositario hasta que se designe a otra
persona.143
Para que el depósito tenga el valor de tal, es decir, para que valga
como contrato y se deriven respecto del depositario las responsabilidades
legales pertinentes, es indispensable que éste acepte el encargo.
Normalmente los receptores omiten este último aspecto y sólo indican que
los bienes quedaron en poder del deudor en su calidad de depositario
provisional.
Si el ejecutante nada dice en cuanto a la persona del depositario, se
designará como tal a alguna persona de reconocida solvencia y
honorabilidad.
Además de la norma general antes enunciada, donde hay entrega real
o simbólica de los bienes al depositario, existen las siguientes reglas
especiales:
* Si la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento mercantil
o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento
indispensable para su explotación, podrá el juez, atendidas las circunstancias
y la cuantía del crédito, ordenar que el embargo se haga efectivo en los
bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la
totalidad de la industria misma, o en la totalidad o parte de las utilidades
que ésta produzca.144
143
144
Art. 450 inciso 1° CPC.
Art. 444 inciso 1° CPC.
70
En este caso, si se embarga la industria o las utilidades, el depositario
tendrá las facultades y deberes del interventor judicial y, para ejercer las
funciones propias de depositario, deberá proceder con la autorización del
juez de la causa.
* Si la ejecución recae sobre el simple menaje de la casa habitación
del deudor, el embargo se tendrá por efectuado permaneciendo las
especies en poder del mismo deudor, con el carácter de depositario, previa
confección de inventario y tasación aproximada de las especies, la que
practicará el mismo receptor. Esta diligencia deberá extenderse por escrito y
será firmada por el ministro de fe, por el acreedor si concurre y el deudor,
quien, en caso de sustracción incurrirá en la sanción prevista en el artículo
471 N° 1 del CP.145
* Tratándose de bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos,
para que el embargo quede perfecto y produzca efecto respecto de
terceros, es necesario que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio.146
* Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o
efectos públicos, deberán ser depositados en la cuenta corriente del
tribunal, en el primer caso o en algún Banco en general, en los demás
casos.147
* Si la cosa objeto del embargo se encuentra en poder de algún
tercero que se oponga a la entrega, alegando el derecho a gozarla a otro
título que el de dueño, como por ejemplo de arrendatario, la especie
quedará en poder de éste como depositario con las mismas facultades que
la ley le otorga al deudor hasta la enajenación y, sin perjuicio del derecho
145
Art. 444 inciso 3° CPC.
Art. 453 CPC.
147
Art. 451 inciso final CPC.
146
71
que corresponda al tenedor de la cosa para seguir gozando, aun después de
la enajenación de ésta.148
El acta de embargo.
El receptor deberá dejar constancia escrita de la diligencia, señalando
el día, lugar y hora en que ésta se practicó, la expresión individual y
detallada de los bienes embargadas e indicar si fue o no necesario el auxilio
de la fuerza pública para practicarlo y, en este último caso, la identificación
de los funcionarios de Carabineros que intervinieron. Asimismo, dejará
constancia de toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de
dueño o poseedor del bien embargado.149
Tratándose de bienes muebles, el acta deberá indicar su especie,
calidad y estado de conservación, así como cualquier otro antecedente
necesario para su singularización. En el caso de los inmuebles, ellos se
individualizarán por su ubicación y los datos de la respectiva inscripción de
dominio.150
El acta debe ser firmada por el ministro de fe que practicó la diligencia
y por el depositario, acreedor o deudor que hayan concurrido a la diligencia
y deseen hacerlo.151
Esta acta se incorporará al cuaderno de apremio y en el ramo
ejecutivo o principal se indicará la fecha en que se practicó.152
De otro lado, el receptor debe enviar carta certificada al ejecutado
comunicándole el hecho del embargo dentro de los dos días siguientes a su
realización. El no envío de la carta no invalida la diligencia, pero el receptor
148
Art. 454 CPC.
Art. 450 inciso 2° CPC.
150
Art. 450 inciso 3° CPC.
151
Art. 450 inciso 4° CPC.
152
Art. 458 CPC.
149
72
quedará responsable de los perjuicios que su omisión cause, al igual como
de cualquier infracción en que incurra en la diligencia de embargo, sin
perjuicio de que por ello pueda ser sancionado disciplinariamente.153
Por último, es preciso señalar que el retiro de las especies
embargadas no podrá decretarse sino una vez transcurridos 10 días desde la
fecha de la traba del embargo, a menos que el juez, por resolución fundada,
ordene otra cosa.154
Efectos del embargo.
Conforme a lo dispuesto en el artículo 1464 N° 3 del CC, existe objeto
ilícito en la enajenación de cosas embargadas por resolución judicial, salvo
que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Salvo en los casos en que se designa depositario al propio deudor,
éste va a perder la administración de los bienes embargados, la que quedará
precisamente a cargo del depositario, conforme lo señala el artículo 479 del
CPC. Si son bienes muebles podrá trasladarlos al lugar que crea más
conveniente, salvo que el ejecutado caucione la conservación de dichos
bienes donde se encuentren.
En consecuencia, el embargo legalmente trabado afecta la disposición
y la administración de los bienes embargados.
Si existiese alguna cuestión relativa a la administración de los bienes
embargados, entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario, se tramitará
en audiencia verbal que tendrá lugar con sólo el que asista.155
El depositario, en su calidad de administrador de los bienes
embargados puede realizar todos los actos denominados de administración,
153
Art. 450 incisos 5° y 6° CPC.
Art. 455 inciso final CPC.
155
Art. 480 CPC.
154
73
sin que pueda efectuar actos de disposición. Excepcionalmente, se le
permite vender bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de
próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa,
procediendo en la forma más conveniente, sin previa tasación, pero con
autorización judicial.156
Al expirar su cargo el depositario deberá rendir cuenta de su
administración.
Para determinar desde cuándo se producen los efectos anotados es
preciso distinguir entre las partes litigantes y respecto de terceros ajenos al
juicio.
En relación a las partes el embargo produce todos sus efectos desde
el momento en que se notifica judicialmente al deudor la resolución que lo
ordena.
Tratándose de terceros hay que subdistinguir si los bienes son
muebles o inmuebles. Si el embargo recae sobre bienes muebles produce
efectos desde el momento en que el tercero ha tenido conocimiento de él.
Ahora, si recae sobre inmuebles produce efectos desde que se inscriba en el
registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador
respectivo.
b.8.4.- Incidentes relacionados con la traba del embargo.
Durante la secuela del proceso, puede que resulte necesario
modificar el embargo ya efectuado, sea porque por alguna razón los bienes
objeto del mismo han resultado insuficientes o porque se han embargado
156
Art. 483 CPC.
74
demasiados; también puede ocurrir que el ejecutado necesite disponer del
bien que ha sido materia del embargo y ofrezca otro en su reemplazo que
dé las mismas garantías y, por último, puede que se ponga término al
embargo en atención a que él ya no será necesario por haber consignado el
deudor el monto de la deuda o por cualquier otro motivo.
Estas cuestiones accesorias, dada su naturaleza, se tramitan conforme
a las reglas del incidente ordinario.
La ampliación del embargo.157
El acreedor puede pedir la ampliación del embargo en cualquier
estado del juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes
embargados no basten para cubrir la deuda y las costas. El hecho de haber
recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar, será siempre justo
motivo para la ampliación, al igual que la interposición de cualquier tercería
respecto de estos bienes, es decir, que algún tercero alegue derechos sobre
ellos.
Si la ampliación se solicita después de haberse dictado sentencia
definitiva, no será necesario la dictación de nueva sentencia para
comprender en el remate los nuevos bienes agregados al embargo, lo que
significa que la sentencia que resuelve las excepciones opuestas y manda
seguir adelante la ejecución está señalando que deben rematarse los bienes
ya embargados y aquellos que posteriormente sea necesario embargar por
alguno de los motivos indicados.
El artículo 22 N° 1 de la Ley N° 18.010, sobre operaciones de crédito
de dinero establece otro caso en que debe estimarse que existe justo
motivo para la ampliación del embargo, a saber, en las obligaciones
157
Art. 456 CPC.
75
expresadas en moneda extranjera, por el mayor valor que experimente ésta
en el mercado.
La reducción del embargo.158
Puede suceder, que se hayan embargado demasiados bienes y que el
deudor solicite la reducción; si bien el Código sólo se refiere al caso de que
el mandamiento no haya señalado los bienes a embargar, caso en el cual la
apreciación de si ellos son o no bastantes deberá hacerla el receptor al
momento de la traba de ese embargo, sin perjuicio de lo que
posteriormente resuelva el juez, a petición de parte interesada, se ha
entendido que esta norma es de carácter general, señalando algunos
autores que, donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición.
La sustitución del embargo.159
El deudor puede en cualquier estado del proceso sustituir el embargo
por una suma de dinero, consignando al efecto una cantidad suficiente para
el pago de la deuda y las costas, salvo que el embargo recaiga sobre la
especie o cuerpo cierto materia de la deuda misma y de la ejecución.
La cesación del embargo.160
Antes de que se efectúe el remate, el deudor podrá hacer cesar el
embargo, pagando la deuda y las costas. Una vez que ya se ha llevado a cabo
ese remate, ello no será posible, toda vez que el dominio de los bienes
objeto del mismo habrá pasado a terceros.
En este caso el procedimiento ejecutivo termina, ya que su finalidad
ha sido obtenida a través del pago de lo adeudado.
158
Art. 447 CPC.
Art. 457 CPC.
160
Art. 490 CPC.
159
76
El reembargo.
Consiste en trabar dos o más embargos sucesivos sobre un mismo
bien de propiedad del deudor, por concepto de varios procesos seguidos en
contra de éste.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia discute la posibilidad del
reembargo, el que normalmente se plantea cuando el deudor tiene varios
acreedores y los primeros le embargan todos sus bienes, sin dejar nada al
resto.
Para quienes no aceptan esta posibilidad, el reembargo sería
improcedente, habida consideración a que, para los efectos de que él
operara sería necesario pedir a los diferentes tribunales que hubieren
dispuesto la correspondiente autorización para subastar, para los efectos de
que no exista en dicha enajenación objeto ilícito, ya que conforme al artículo
1464 N° 3 del CC, hay objeto ilícito en la enajenación de especies
embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
Señalan los que sostienen esta posición que el reembargo carecería
de ventaja práctica, ya que los acreedores que han iniciado sus procesos con
posterioridad podrán hacer uso de los derechos señalados en los artículos
525 y 528 del CPC, relativos a las tercerías de prelación y de pago, que
veremos posteriormente. El artículo 528 señala que si el acreedor que ha
deducido su demanda con posterioridad no tiene derecho preferente al
pago, podrá solicitar al juez ante el cual presentó la demanda que dirija
oficio al que está conociendo de la primera ejecución a fin de que retenga la
parte proporcional a este crédito del producto del remate; por su parte, el
artículo 525 del CPC consagra la tercería de prelación, la que puede ser
77
deducida por el acreedor que goce de alguna preferencia en el pago, lo que
veremos más adelante.
Por el contrario, quienes aceptan el reembargo señalan que él es
perfectamente posible, incluso afirman que no es necesario solicitar
autorización de los otros jueces para los efectos de proceder al remate, ya
que la autorización que exige el artículo 1464 N° 3 del CC se cumpliría al dar
la orden de remate el juez a quien ella es solicitada.
Según otros, como la ley no prohíbe el reembargo, él es factible,
señalando además que lo contrario implicaría el establecimiento de un
privilegio en favor de los acreedores que demandan y embargan primero,
privilegio que la ley no establece.
Por otra parte, el artículo 528 inciso 2° del CPC, en su actual
redacción, reconoce en forma expresa la posibilidad de que existan dos
embargos sucesivos en procesos diferentes: "Si existe depositario en la
primera ejecución, no valdrá el nombramiento en las otras ejecuciones. El
ejecutante que a sabiendas de existir depositario o, no pudiendo menos de
saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecución por el
nuevo depositario, será sancionado con las penas asignadas al delito de
estafa"; además, el inciso 1° de ese artículo señala que "Cuando la acción del
segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podrá pedir se dirija
oficio al que está conociendo de la primera ejecución para que retenga de
los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho
acreedor”.
La exclusión del embargo.
78
Este incidente está en concordancia con la institución excepcional de
la inembargabilidad de ciertos bienes.161 Se trata de un beneficio que tiene
por objeto evitar que los ejecutados se vean privados de sus más
indispensables medios de subsistencia.
b.8.5.- Delitos relacionados con el embargo.
En primer lugar, nuestro CP sanciona como autor del delito de estafa
al dueño de la cosa embargada, o a cualquier otro que teniendo noticia del
embargo hubiere destruido fraudulentamente los objetos en que se ha
hecho la traba.162
La destrucción de la cosa embargada constituye el medio comisivo
engañoso: destruye para engañar, para crear con ello una apariencia falsa
de insolvencia total o parcial y motivar así un acto de disposición del
ejecutante.
Luego, se sanciona también al que en perjuicio de otro se apropiare o
distrajere dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble que hubieren
recibido en depósito, comisión o administración, o por otro título que
produzca la obligación de entregarla o devolverla.163
b.8.6.- Cumplimiento de la sentencia ejecutiva.
Como ya señalamos, después de trabado el embargo el cuaderno de
apremio queda normalmente paralizado hasta que se dicte sentencia en el
cuaderno ejecutivo.
161
Arts. 445 y 519 inciso 2° CPC; y 1618 CC.
Art. 469 N° 6 CP.
163
Art. 470 N° 1 CP.
162
79
En el evento que no se opongan excepciones, se tendrá el
mandamiento como suficiente sentencia (sentencia ficta) y el cuaderno de
apremio seguirá su curso normal.
Por el contrario, si se oponen excepciones el cuaderno ejecutivo
terminará por sentencia definitiva, la que puede ser condenatoria o
absolutoria; lógicamente, sólo si la sentencia es condenatoria se podrá
seguir adelante con la ejecución.
Ya indicamos que la sentencia condenatoria puede ser de pago o de
remate, siendo distinta la forma de cumplirla en uno y otro caso.
La sentencia de pago se cumple una vez que se encuentra
ejecutoriada. El ejecutante solicitará la liquidación del crédito y que se
determinen las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyéndose las
causadas después de la sentencia. Cuando la liquidación del crédito está
ejecutoriada se ordenará hacer pago al acreedor con el dinero
embargado.164
Si el embargo se hubiere trabado sobre la especie misma demandada,
el juez ordenará su entrega al ejecutante, una vez ejecutoriada la sentencia
de pago.165
Sin perjuicio de lo señalado hay algunos casos de excepción en que la
sentencia de pago puede cumplirse antes de estar ejecutoriada:
 Si existe pendiente un recurso de apelación en contra de la
sentencia de pago, ella puede cumplirse siempre que el ejecutante
cauciones las resultas del recurso.166
 Los recursos de casación en la forma y en el fondo interpuestos en
contra de la sentencia de pago no suspenden su cumplimiento.167
164
Arts. 510 y 511 inciso 1° CPC.
Art. 512 CPC.
166
Art. 475 CPC.
165
80
Cuando se trata de la sentencia de remate, esto es, cuando se han
embargado bienes, que no sean dinero ni la especie o cuerpo cierto debido,
el Código, para los efectos del cumplimiento de la sentencia, distingue entre
cuatro clases de bienes:168
Los bienes muebles sujetos a corrupción o susceptibles de próximo
deterioro o cuya conservación es difícil o muy dispendiosa, serán vendidos
por el depositario en la forma más conveniente, sin previa tasación, pero
con autorización judicial.169
Los efectos de comercio realizables en el acto, se venderán sin previa
tasación por un corredor nombrado en la forma establecida para el
nombramiento de los peritos.170 Efecto de comercio es un título negociable,
es decir, transmisible por procedimientos rápidos de derecho comercial.
Los demás bienes muebles se venderán también, sin necesidad de
tasación, por intermedio de un martillero designado por el tribunal.171
El remate viene es un acto jurídico procesal por el cual se venden en
forma forzada las especies embargadas, por resolución del tribunal, en
forma pública y al mejor postor.
El ejecutante deberá solicitar al tribunal la designación de martillero
público, a fin de que éste proceda a la venta de las especies embargadas en
pública subasta al mejor postor, sin previa tasación. Si corresponde, el
tribunal designará al martillero, dentro de aquellos que se encuentren
167
Art. 773 CPC.
En el caso de la sentencia de remate no es necesario que ella se encuentre ejecutoriada para iniciar su
cumplimiento, toda vez que los recursos procesales que se deduzcan no suspenden su ejecución.
169
Art. 483 CPC.
170
Art. 484 CPC.
171
Art. 482 CPC. Son martilleros las personas naturales o jurídicas inscritas en un registro, en
conformidad a la ley, para vender públicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles
(artículo 1° Ley N° 18.118 que regula la actividad de los martilleros).
168
81
registrados en la respectiva Corte de Apelaciones, y ordenará la entrega de
las especies embargadas a éste para su remate.
Debe notificarse personalmente el martillero designado, y si acepta el
cargo, recibirá las especies embargadas de parte del receptor e indicará,
mediante un escrito, el día y hora en que efectuará el remate. Aceptado el
escrito mediante resolución judicial deberán publicarse los anuncios del
remate, dos como mínimo y el último de ellos deberá hacerse el día anterior
al remate. En los avisos hará constar el nombre del martillero, el número de
su inscripción en el Registro Nacional de Martilleros, el lugar en que se
encuentran las especies, día y hora en que pueden ser inspeccionadas y el
valor de la comisión.
Llegado el día del remate deberá realizarse la venta por lotes y estos a
su vez por números, en el evento que hubiese más de un bien mueble para
rematar, debiendo adjudicarse los bienes al mejor postor, salvo que el
martillero o la ley haya exigido un mínimo para la subasta. El adjudicatario
recibirá una vez finalizado el remate una boleta que exprese su nombre, el
precio, número y contenido del lote adquirido.
Si el adjudicatario no pagare el total del precio, dentro del plazo de 2
días hábiles de verificado el remate, la adjudicación quedará sin efecto por
este solo hecho y se abrirá de nuevo la subasta.
Efectuado el remate, el martillero deberá rendir cuenta de su gestión
al tribunal, dentro del plazo de 5 días, y depositará los dineros producto del
mismo en la cuenta corriente respectiva.
b.8.7.- El remate de bienes raíces. 172
172
Art. 485 CPC.
82
Estos bienes para ser rematados requieren cumplir una serie de
etapas o trámites previos, a saber: 1°) Tasación; 2°) Bases de remate; 3°)
Fijación de día y hora para la subasta; 4°) Citación de los acreedores
hipotecarios cuando corresponda u otros acreedores que han embargado el
mismo bien; 5°) Publicación; y 6°) Remate propiamente tal.
A continuación analizaremos cada uno de ellos.
La tasación.
Cuando se trate de bienes raíces, de acuerdo al artículo 486 del CPC,
la tasación será la que figure en el rol de avalúos vigente para los efectos del
impuesto territorial o contribuciones de bienes raíces, según el Servicio de
Impuestos Internos, salvo que el ejecutado solicite que se efectúe una nueva
tasación.
El ejecutante deberá presentar un escrito, acompañando a él un
certificado de avalúo del bien raíz en referencia y pedirá al tribunal que se
tenga el monto que en el mismo se señala como valor de tasación para los
efectos de la subasta. El tribunal dictará una resolución que dirá más o
menos así "Por acompañado el certificado, téngase el avalúo que en él
figura como valor de tasación, con citación" o “por aprobado el avalúo si no
fuere objetado dentro de tercero día”.
Dentro del plazo de tres días la parte ejecutada podrá oponerse,
solicitando que se efectúe una nueva tasación por peritos, petición a la que
el tribunal deberá acceder y se procederá a la designación del perito de
acuerdo a las reglas generales, es decir, se citará a una audiencia a las
partes, la que se efectuará el segundo día hábil. Si las partes no se ponen de
acuerdo sobre la persona del perito, éste será designado por el juez,
83
nombramiento que no podrá recaer en empleados o dependientes a
cualquier título del tribunal.
Él o los peritos designados deberán evacuar su informe de acuerdo
con las reglas generales y, una vez que lo presenten al tribunal, éste
ordenará ponerlo en conocimiento de las partes, las que tendrán el plazo de
tres días para objetarlo. Si transcurren los tres días sin que se deduzca
objeción, la tasación se tendrá por aprobada.
Si las partes, o al menos una de ellas, formula objeción, se
conferirá traslado de la misma por tres días a la contraria, a fin de que ésta
exprese lo conveniente a sus derechos y, transcurrido este plazo, con o sin
respuesta de la contraparte, el tribunal resolverá la incidencia. Si la acoge,
podrá mandar que la tasación sea rectificada en los puntos que indicará, por
el mismo perito o por otro, pero también podrá el tribunal fijar por si mismo
el valor de tasación que estime pertinente; es decir, el tribunal puede fijar
por si mismo el justiprecio, conforme lo indica el artículo 487 del CPC. Las
resoluciones que dicte el tribunal en estos puntos son inapelables.
Practicada la nueva tasación, ya sea por perito o por el propio
tribunal, ella se tendrá por aprobada y no se admitirán nuevos reclamos al
respecto.
Tratándose de bienes incorporales, la tasación necesariamente
deberá efectuarse por peritos, toda vez que no existe avalúo.
La fijación de las bases del remate.
Aprobada la tasación, se señalará día y hora para la subasta. Sin
embargo, previamente es necesario aprobar las bases conforme a las cuales
se va a efectuar ese remate, las que consisten en señalar el mínimo de las
posturas, la forma de pago del precio, las cauciones que deben rendir los
84
postores para tomar parte en el remate, si el bien se vende como cuerpo
cierto o con relación a cabida, la fecha de entrega del bien adjudicado y, en
general, a todas las circunstancias que tiendan a la mejor realización de la
subasta.
Las condiciones para la subasta se deben proponer por el ejecutante,
quien presentará un escrito donde se contienen tales bases, el juez las
recibirá con citación de la parte contraria. La oposición que se formule será
resuelta de plano por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor
resultado de la enajenación.173
Si es el tribunal el que fija las bases debe sujetarse a ciertas
limitaciones legales:
*El precio de los bienes que se van a rematar deberá necesariamente
pagarse al contado, salvo que el tribunal por motivos fundados resuelva otra
cosa.174
* No podrá establecer un mínimo para las posturas que baje de los
dos tercios de la tasación del bien embargado.175
*Deberá señalar que toda persona que desee participar en la subasta
deberá rendir previamente una caución que no podrá ser inferior al 10 % del
valor de la tasación, la que será calificada por el tribunal, sin ulterior recurso,
y subsistirá hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa o se
deposite a la orden del tribunal el precio o la parte de él que debe pagarse
de contado.176
Esta caución tiene por objeto asegurar la seriedad de las posturas, de
modo que si el subastador posteriormente no cumple con sus obligaciones,
173
Art. 491 inciso 2° CPC.
Art. 491 inciso 1° CPC.
175
Art. 493 CPC.
176
Art. 494 inciso 1° CPC.
174
85
como pagar el precio, la subasta quedará sin efecto y se hará efectiva la
caución.177
En todo caso, a los postores que no se adjudicaron la especie se les
restituye de inmediato la garantía rendida.
Citación de los acreedores hipotecarios y autorización de otros
tribunales ejecutantes.
Tratándose de inmuebles, cuando sobre ellos se encuentra
constituida alguna hipoteca, ésta da derecho al acreedor hipotecario para
perseguir el bien de quien quiera que lo posea y del título en virtud del cual
lo haya adquirido, salvo que la adquisición haya tenido lugar en pública
subasta ordenada por el juez después de haberse citado a los acreedores
hipotecarios, los que deberán ser pagados de sus créditos con el producto
del remate, conforme al orden de prelación que corresponda.178
Por su parte, el artículo 492 del CPC señala que si un acreedor
hipotecario de grado posterior, persigue el inmueble hipotecado contra el
deudor personal que lo posee, el o los acreedores de grado preferente,
citados conforme al artículo 2428 del CC, podrán exigir el pago de sus
créditos sobre el precio del remate, según sus grados o conservar sus
hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus créditos no estén
devengados. Si los acreedores en referencia nada dicen durante el término
de emplazamiento, se entenderá que optan por ser pagados con el producto
del remate en el orden correspondiente.
En caso de que se omita la citación a estos acreedores hipotecarios,
ellos conservarán sus hipotecas no obstante la subasta, es decir, la persona
177
178
Art. 494 inciso 2° CPC.
Art. 2428 CC.
86
que remate el inmueble lo adquirirá con esas hipotecas, sin perjuicio de lo
cual, podrá subrogarse en los derechos del acreedor hipotecario que obtuvo
el pago de su acreencia.
La doctrina ha señalado que son tres los requisitos para que opere la
purga de la hipoteca:
 Que el inmueble se venda en pública subasta ordenada por el juez
(venta forzada). Por lo tanto, una venta judicial voluntaria no
producirá el efecto estudiado.
 Que los acreedores hipotecarios sean citados personalmente, con
el fin de advertirles que el inmueble será subastado y puedan
comparecer ejerciendo los derechos que le confiere la ley.
 Que haya transcurrido el término de emplazamiento entre la
citación (notificación hecha al último de los acreedores
hipotecarios) y la subasta.
 Que el acreedor hipotecario citado no haya optado por conservar
su hipoteca.
La falta de citación personal de los acreedores hipotecarios no acarrea
como consecuencia la nulidad del remate, ya que la ley no señala esa
sanción. El solo efecto que produce esa omisión es el de dejar a salvo los
derechos de los acreedores hipotecarios no citados: las hipotecas de los
acreedores no se extinguirán.
De otro lado, si la especie se encuentra embargada además en otro
proceso, para la validez del remate es indispensable que se obtenga la
autorización del otro juez; en todo caso, aquí cabe señalar que el embargo,
como debe inscribirse, deberá figurar en el registro correspondiente del
Conservador de Bienes Raíces donde está inscrito el inmueble.
87
En virtud de lo anterior, el ejecutante debe acompañar al cuaderno de
apremio un certificado de hipotecas y gravámenes y un certificado de
interdicciones y prohibiciones.
Fijación de día y hora para la subasta y su publicación.
Aprobada la tasación y las bases del remate, procede fijar día y hora a
fin de que éste pueda llevarse a cabo.
Conforme al artículo 489, el remate, con señalamiento del día y hora
en que debe tener lugar, se anunciará por avisos publicados a lo menos por
cuatro veces en un diario de la comuna asiento del tribunal o de la capital de
la provincia o de la región, sin en aquélla no la hubiera. Los avisos podrán
también publicarse en días inhábiles.
Estos avisos deberán ser redactados por el secretario del tribunal y
deberán contener los datos necesarios para identificar los bienes que van a
rematarse. El primero de estos avisos necesariamente debe ser publicado a
lo menos con quince días corridos de anticipación a aquél fijado para el
remate.
Por otro lado, si los bienes objeto del remate se encuentran ubicados
en otra comuna que aquella en la cual tiene su asiento el tribunal, deberá
anunciarse el remate de la misma manera en un diario de esa comuna o de
la capital de provincia o de región, según el caso.
En el expediente el secretario deberá certificar el tenor del aviso
publicado y las fechas en que lo fue, lo que en la práctica se concreta
pegando en el expediente un recorte de los avisos y certificado del
secretario que éste fue publicado en los días pertinentes.
Si se omite las publicaciones el remate será nulo.
88
El remate.
Llegado el día se realizará el remate a la hora indicada ante el juez de
la causa o ante el tribunal dentro de cuya jurisdicción estén situados los
bienes, cuando así se resuelva a solicitud de parte y por motivos
fundados.179 Comienza la actuación con la calificación de las garantías o
cauciones, consistentes normalmente en boletas bancarias a nombre del
tribunal, también podría ser un cheque u otro documento. Como señalamos
anteriormente, en las bases del remate se señalan las cauciones o garantías
que deben rendir los subastadores, a fin de garantizar precisamente la
seriedad de su intervención en el remate; es decir, que no comparezcan
personas que hagan ofertas, se adjudiquen el bien y posteriormente no
paguen el precio.
Si el subastador no cumple posteriormente con las obligaciones
derivadas del remate, la caución se hará efectiva y el remate quedará sin
efecto.
Una vez calificadas las cauciones quedarán determinados los postores
que podrán participar en la subasta. Los subastadores comenzarán
efectuando ofertas por sobre el mínimo establecido en las bases y concluirá
cuando se llegue a la postura más alta. A esta subasta puede concurrir
también el propio acreedor, quien no requiere rendir caución.
No se admitirán posturas que bajen de los dos tercios de la tasación,
salvo que las partes acuerden expresamente otra cosa. El ejecutante puede
hacer posturas pero el ejecutado está impedido para participar en el
remate, pues la única posibilidad que tiene es la contemplada en el artículo
490 del CPC.
179
Art. 485 CPC.
89
Si el acreedor concurre a la subasta y se adjudica el bien rematado no
está obligado a consignar el precio de la subasta; se producirá una
compensación entre la obligación de pagar ese precio y el crédito del
ejecutante, de modo que este último sólo deberá consignar la diferencia
que, eventualmente, resulte en su contra.
El remate es un verdadero contrato de compraventa entre el
comprador (subastador) y el vendedor, esto es, el juez actuando como
representante legal del deudor.180
El acta de remate.
Conforme a lo dispuesto en el artículo 495 del CPC, concluido el
remate deberá levantarse acta del mismo cuando se trata de los bienes
señalados en el artículo 1801 inciso 2º del CC, es decir, bienes raíces,
servidumbres, censos y sucesión hereditaria, acta que se extenderá en un
libro especial que al efecto debe llevar el secretario del tribunal, acta en la
que se señalarán los pormenores de la venta efectuada y será suscrita por el
Juez, el Secretario y el subastador. Extracto del acta debe dejarse en todo
caso en el expediente mismo.181
En el acta se indicarán la cosa vendida y el precio, estimándola la ley
como escritura pública para los efectos señalados en el aludido artículo 1801
del CC, es decir, para que la venta se repute perfecta. Lo anterior, sin
perjuicio que dentro de tercero día deba extenderse la escritura pública
propiamente tal, escritura en la cual el Juez comparecerá en representación
del vendedor, es decir del ejecutado y el subastador.
180
181
Art. 497 CPC.
Art. 498 CPC.
90
La escritura pública.
Como señalamos, en el plazo de 3 días contados desde la suscripción
del acta de remate, debe otorgarse la correspondiente escritura pública de
compraventa en pública subasta, escritura en la cual comparecerá el juez en
representación del propietario ejecutado y el subastador, quien mediante
copia de esta escritura podrá requerir la correspondiente inscripción a su
nombre en el Conservador de Bienes Raíces respectivo.182 Entones, si bien el
acta de remate vale como escritura pública para que la venta en remate
quede perfecta, para la inscripción se requiere de la correspondiente
escritura.183
En esta escritura, además del acta de remate misma, deberán
insertarse los antecedentes que sean necesarios para su debida inteligencia,
como por ejemplo, las piezas que demuestran que se llegó a la subasta
regularmente.
La escritura será otorgada a petición del subastador, quien en ese
mismo momento podrá solicitar al tribunal el alzamiento de embargos y la
cancelación de hipotecas sobre este bien, petición a la que el tribunal dará
lugar, si procediere, con citación de los interesados.
Sanción por incumplimiento del subastador.
Si el subastador no consigna oportunamente el precio conforme a las
bases de remate o no concurre a suscribir la escritura definitiva, el remate
quedará sin efecto y se hará efectiva la caución otorgada. Del monto de esta
garantía o caución se deducirán previamente los gastos del remate, luego el
50% se abonará al crédito y el otro 50 % quedará a beneficio de la
Corporación Administrativa del Poder Judicial. Las apelaciones que en este
182
183
Art. 495 inciso 2° CPC.
Art. 497 CPC.
91
caso puede deducir el subastador de los bienes embargados se concederán
en el solo efecto devolutivo.184
Ausencia de postores.
Si no se presentan postores en el día señalado, la ley le confiere al
acreedor dos posibilidades, dentro de las cuales debe elegir:185
* Puede solicitar que los bienes le sean adjudicados por los dos tercios
del valor de tasación de los mismos.
* Puede pedir que el tribunal reduzca prudencialmente el monto de la
tasación, reducción que el tribunal en ningún caso podrá efectuar más allá
de un tercio de la misma.
En el caso de que el acreedor solicite la adjudicación, el tribunal
accederá a ello, con citación del ejecutado y demás interesados, si los
hubiere. En este caso existirá una verdadera venta en pública subasta y el
acreedor será el comprador, enterando el precio correspondiente por
compensación de su crédito y en lo demás se procederá como si hubiera
habido realmente remate.
Si el acreedor escoge la segunda posibilidad, deberá proceder a
efectuarse nuevo remate, en el cual el mínimo de las posturas serán los dos
tercios de la nueva tasación y deberán efectuarse las publicaciones.
Segundo remate sin resultado.
Si efectuado un segundo remate en la forma antes señalada,
nuevamente no se presentan postores, el acreedor tendrá derecho a
solicitar alguna de las siguientes cosas:186
184
Art. 494 incisos 2° y 3° CPC.
Art. 499 CPC.
186
Art. 500 CPC.
185
92
* Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios de este nuevo
avalúo;
* Que se pongan los bienes a remate por tercera vez, por el precio
mínimo que el tribunal señale;
* Que se le entreguen los bienes en prenda pretoria, es decir, que le
sean entregados estos bienes con el objeto de ir percibiendo las rentas
líquidas que éstos produzcan, las que irá abonando al crédito.
En caso de que el acreedor opte por la prenda pretoria, el ejecutado
tiene derecho a oponerse a ello y solicitar en cambio que se saquen los
bienes a remate por última vez, sin mínimo para las posturas.
En los casos en que se efectué un tercer remate por haberlo
solicitado el acreedor al hacer elección entre los tres derechos que se le
otorgan o cuando éste se lleva a efecto a petición del ejecutado que se
opuso a la prenda pretoria, deberá practicarse los trámites antes señalados
en el artículo 489 del CPC (día y hora, publicaciones), pero el plazo para la
fijación de los avisos, conforme al artículo 502 del mismo Código, se reducirá
a la mitad, salvo que hayan transcurrido más de tres meses desde el día
designado para el remate anterior y aquél en el cual se pide la nueva
subasta.
La prenda pretoria.187
La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya virtud,
por el ministerio del tribunal se entregan al acreedor bienes embargados,
sean raíces o muebles, para que se pague con sus frutos.
Este contrato se perfecciona con la facción del inventario solemne de
los bienes que se entregan al acreedor en prenda pretoria.
187
Arts. 503 a 507 CPC.
93
La prenda pretoria otorga al acreedor los siguientes derechos y le
impone las siguientes obligaciones:
Tiene derecho a aplicar las rentas líquidas de los bienes al pago del
crédito a medida que éstas se van percibiendo, para el cálculo de estas
rentas líquidas el artículo 504 del CPC señala que se tomarán en cuenta,
además de los otros gastos de legítimo abono, el interés corriente de los
capitales propios que el acreedor deba invertir en esos bienes, así como la
suma que el tribunal le fije a título de remuneración por concepto de
administración; no tendrá sin embargo derecho a esta remuneración el
acreedor que no rinda cuenta fiel de su administración o que se haga
responsable de dolo o culpa grave;
En cualquier momento puede poner término a la prenda pretoria y
solicitar la enajenación de ésta o el embargo de otros bienes del deudor.188
Tratándose de bienes muebles tendrá sobre ellos los mismos
derechos del acreedor prendario.189
Tiene la obligación de llevar cuenta exacta y en lo posible
documentada de los productos de los bienes y rendir cuenta de su
administración una vez al año, tratándose de inmuebles y cada seis meses,
en el caso de bienes muebles, bajo sanción de perder el derecho a
remuneración si así no lo hace.190
Por su parte, el deudor tiene derecho de pedir, en cualquier tiempo,
la restitución de los bienes, pagando la deuda, las costas y todo lo que el
acreedor tenga derecho a percibir a consecuencias de la prenda pretoria.191
188
Art. 505 inciso 2° CPC.
Art. 507 inciso 2° CPC.
190
Art. 506 CPC.
191
Art. 505 inciso 1° CPC.
189
94
Situación de bienes embargados a que se refiere artículo 508 del
CPC.
Si los bienes embargados consisten en el derecho a gozar de una cosa
o percibir sus frutos, el acreedor podrá solicitar de éstos en arrendamiento o
que el derecho le sea entregado en prenda pretoria.
Si solicita el arrendamiento, éste se hará en remate público, el que
deberá anunciarse con veinte días de anticipación en la forma y lugares que
señala el artículo 489, fijando previamente el tribunal, con audiencia verbal
de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum para las
posturas.
b.8.8.- Nulidad del remate.
Como hemos visto y señalado anteriormente, el remate o venta en
pública subasta es precisamente un contrato de compraventa celebrado en
forma forzada, de tal modo que el vendedor que es el ejecutado es
representado por disposición de la ley por el juez respectivo, quien en
definitiva suscribe la escritura pública correspondiente. Por este motivo, se
señala que el remate es un acto jurídico tanto de carácter civil como
procesal y por esta razón puede ser objeto de nulidad de orden civil o
procesal.
Nulidad civil.
Si la compraventa en remate adolece de cualquier vicio de orden civil,
ya sea en el consentimiento, objeto ilícito, causa ilícita o ausencia de
solemnidades civiles, deberá impetrarse la nulidad del mismo a través de
una demanda en juicio civil ordinario, independiente de aquél en el cual se
subastó la especie.
95
Nulidad procesal.
El remate también puede adolecer de alguna nulidad de este orden,
ya sea porque no se efectuó ante el tribunal correspondiente, no se
efectuaron las publicaciones legales, no se notificó la sentencia de remate,
etc. Todos estos vicios de orden procesal deben ser reclamados en el mismo
proceso en el cual se practicó el remate, a través del incidente de nulidad
procesal, nulidad que sólo podrá impetrarse hasta el momento en que
quede firme o ejecutoriada la resolución que ordenó la escritura pública de
adjudicación en remate (sentencia interlocutoria), salvo los casos que,
conforme a las reglas generales, puede solicitarse la nulidad procesal no
obstante existir sentencia, es decir es el caso del litigante rebelde a que se
refiere el artículo 80 del CPC, en caso de falta de emplazamiento.
b.8.9.- Trámites finales de la ejecución.
Destino de los dineros producto del remate.
Los fondos o dineros que se obtengan de la realización de los bienes
embargados deberán ser consignados o depositados en la cuenta corriente
del tribunal respectivo, ya sea por el martillero, por el depositario o por los
compradores cuando se trata de remates efectuados en el tribunal. Es decir,
si los bienes son muebles y se han vendido por martillero, será éste quien
deberá rendir cuenta de su gestión y depositar el producto del remate en la
cuenta corriente; si el depositario ha vendido los bienes sujetos a deterioro
o corrupción, deberá igualmente depositar el producto de esa venta, si ha
sido un corredor, éste también, aparte de rendir cuenta, deberá efectuar
este depósito. Si se trata de remates efectuados en el tribunal mismo, es
96
decir, fundamentalmente bienes raíces, será el adjudicatario quien deberá
efectuar este depósito.192
Liquidación del crédito y tasación de costas.
Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes
embargados, el ejecutante deberá solicitar la liquidación del crédito, es
decir, el cálculo correspondiente de los reajustes e intereses que procedan
y, además, la tasación de las costas personales y procesales. Esta liquidación
y tasación podrá incluso efectuarse antes de que la sentencia quede
ejecutoriada, cuando el ejecutante caucione las resultas, es decir, de
garantías de que podrá cumplir con lo que se resuelve eventualmente por
un tribunal superior al conocer de un recurso de apelación.193
La liquidación del crédito la efectúa el Secretario del tribunal y la
tasación de costas procesales también, mientras que las personales las
regula el juez.
El pago al acreedor.
Practicada la liquidación a que se refiere el artículo 510 del CPC, el
juez ordenará el pago al acreedor con el dinero embargado o con el que
resulte del remate de bienes, si lo embargado no ha sido dinero.194 Ahora, si
lo embargado ha sido la especie misma adeudada, como señalamos
anteriormente, se hará entrega de ella al ejecutante.195
Por otra parte, si la deuda ha sido en moneda extranjera, el
ejecutante deberá indicar en su demanda el
equivalente en moneda
nacional acompañando un certificado bancario de la cotización de esa
192
Art. 509 inciso 1° CPC.
Arts. 509 inciso final y 510 CPC.
194
Art. 511 inciso 1° CPC.
195
Art. 512 CPC.
193
97
moneda extranjera al tipo de cambio vendedor y el tribunal ordenará
despachar el mandamiento por esa suma en moneda nacional y el pago se
hará al ejecutante en moneda nacional al tipo de cambio vigente vendedor
al día del pago. Ahora, si la ejecución misma ha sido en moneda extranjera
en atención a que así se estipuló en el título ejecutivo, el tribunal deberá
disponer que el depositario o el secretario, por intermedio de un Banco de
la plaza, efectúe la conversión.196
Orden en que se efectúa el pago.
Los dineros que se encuentran depositados en la cuenta corriente del
tribunal, no podrán ser utilizados para pagar otra deuda que la
correspondiente a la ejecución, salvo que por sentencia se haya declarado la
existencia de un privilegio o preferencia respecto de algún crédito,
conforme a las normas de la prelación de créditos o que se trate de algún
caso expresamente señalado por la ley, como las costas y la remuneración
del depositario. En consecuencia, el orden en que deben efectuarse los
pagos es el siguiente:197
* Créditos diferentes a aquél que motivo la ejecución y que la
sentencia declare preferentes conforme a las normas de la prelación de
créditos.
* Costas y remuneración de depositario.
* La deuda misma, pagándose en primer término los intereses y luego
el capital.
En el caso de que el producto de la ejecución no alcance para efectuar
todos los pagos señalados, procederá se solicite la ampliación del embargo y
la realización de nuevos bienes. Por el contrario, si el producto de la
196
197
Art. 511 inciso 2° CPC.
Art. 513 CPC.
98
licitación excede a lo que debe pagarse, el saldo deberá será entregado al
deudor ejecutado.
b.8.10.- Normas relativas al depositario.
Como hemos señalado anteriormente, al practicar el embargo,
normalmente se hará entrega de los bienes embargados a un depositario
provisional, correspondiendo posteriormente efectuar la designación de
depositario definitivo, nombramiento que es efectuado por las partes de
común acuerdo en una audiencia o por el juez a falta de acuerdo.198
Son obligaciones del depositario encargarse de la conservación y
eventualmente de la administración de los bienes embargados.
Expirado el depósito por cualquier razón, el depositario deberá rendir
cuenta de su administración, sin perjuicio de que el tribunal le pueda exigir,
a solicitud de parte interesada, que rinda cuentas parciales. Presentada la
cuenta, ésta será puesta en conocimiento de las partes, quienes podrán
objetarla dentro del plazo de 6 días; en caso de que formulen objeción,
dicho reparo dará lugar a un incidente.199
Además, el depositario deberá consignar en la cuenta corriente del
tribunal los fondos líquidos que obtenga de los bienes en depósito y, en caso
de mora en efectuar este depósito, deberá pagar los intereses corrientes.200
El depositario tendrá derecho a remuneración, la que será
determinada por el juez al momento de pronunciarse sobre la rendición de
cuentas, para lo cual éste tendrá en consideración la responsabilidad y el
trabajo que el cargo a impuesto al depositario.201
198
Art. 451 CPC.
Art. 514 CPC.
200
Art. 515 CPC.
201
Art. 516 inciso 1° CPC.
199
99
La remuneración del depositario tiene preferencia para su pago, aun
sobre el crédito mismo.202
No tienen derecho a esta remuneración los depositarios que hayan
incurrido en dolo o culpa grave durante su administración y, además,
aquellos cuya labor se limita a retener de las remuneraciones del ejecutado
la parte embargable de ellas a disposición del tribunal.203
202
203
Arts. 513 inciso 2° y 516 inciso 2° CPC.
Art. 517 CPC.
100
c.- El procedimiento ejecutivo por obligación de hacer.
c.1.- Concepto.
Es aquel procedimiento ejecutivo a través del cual el acreedor
persigue el cumplimiento forzado de una obligación consistente en la
ejecución de algún hecho.
El hecho que sirve de objeto a la ejecución puede consistir en la
suscripción de un documento, en la constitución de una obligación o en la
realización de un obra material, contemplando el CPC algunas normas
diferentes según si se trata de una u otra prestación.
c.2.- Derechos del acreedor.
En caso de que el deudor de una obligación de hacer se constituya en
mora, el acreedor puede pedir, junto con la indemnización de la mora,
cualquiera de las tres cosas siguientes, a su elección:204
 Que se apremie al deudor (arrestos y multas) para la ejecución del
hecho convenido.
 Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar por un tercero y a
expensas del deudor el hecho debido.
 Que el deudor indemnice los perjuicios resultantes de la infracción
del contrato.
204
Art. 1553 CC.
101
De estos tres derechos que el acreedor puede ejercitar a su elección,
sólo los dos primeros pueden ser objeto del juicio ejecutivo. La
indemnización de perjuicios no podría exigirse ejecutivamente, ya que no se
trataría de una deuda líquida; sería necesario iniciar previamente un juicio
ordinario para determinar la especie y monto de los perjuicios.
c.3.- Requisitos para que proceda el juicio ejecutivo en las
obligaciones de hacer.
De acuerdo con el artículo 530 del CPC en relación con el 442 del
mismo cuerpo legal, aplicable en la especie en virtud de lo dispuesto en el
531, para que el juez pueda dar curso a una demanda en juicio ejecutivo por
obligación de hacer se requiere:
* La existencia de un título ejecutivo;
* Que la obligación sea actualmente exigible;
* Que la obligación sea determinada. En este caso no se exige que la
obligación sea líquida, sino que determinada.
* Que la acción ejecutiva no esté prescrita.
Concurriendo los requisitos antes señalados, el juez dará curso a la
demanda ejecutiva, disponiendo los trámites pertinentes, los que varían en
algunos aspectos según si la obligación dice relación con la suscripción de un
documento o constitución de una obligación o si se refiere a la ejecución de
una obra material.
c.4.- Ejecución para obligar a suscribir un documento o constituir
una obligación.
El acreedor debe presentar demanda ejecutiva, en cuya parte
petitoria solicitará se despache mandamiento de ejecución en contra del
102
deudor, a fin de que éste suscriba el documento o constituya la obligación
en el plazo que el juez le señale y bajo apercibimiento de que si así no lo
hiciere, el juez procederá a su nombre.
Si el juez estima que concurren los requisitos antes referidos, dará
curso a la demanda y despachará mandamiento para requerir al deudor el
cumplimiento de la obligación de suscribir el documento o constituir la
obligación dentro del plazo prudencial que al efecto señalará, bajo el
apercibimiento ya indicado.
Al igual que en el juicio de obligación de dar, el ejecutado puede
adoptar una de tres actitudes:
* Cumple dentro de plazo con la suscripción del documento o
constitución de obligación, en cuyo caso el procedimiento ejecutivo termina;
* Opone excepciones, las que serán tramitadas de acuerdo a las
normas del procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar. El juicio
ejecutivo terminará con una sentencia condenatoria o absolutoria. Una vez
firme la sentencia condenatoria (que rechaza las excepciones), la ejecución
seguirá adelante.
* Permanece inactivo. En este caso se omitirá la sentencia, sirviendo
el mandamiento para los efectos de seguir adelante la ejecución, una vez
vencido el plazo legal para oponer excepciones.
Entonces, si el ejecutado no ha opuesto excepciones o, habiéndolas
deducido, éstas han sido rechazadas, la ejecución seguirá adelante en el
apremio, una vez vencido el plazo que se le señaló para el cumplimiento en
el requerimiento. En estas circunstancias, si el deudor se ha negado a
cumplir voluntariamente, el ejecutante deberá solicitar en el cuaderno de
103
apremio que el juez proceda a suscribir el documento o a constituir la
obligación en representación del deudor.205
En consecuencia, en este procedimiento lo diferente es que no
procede el embargo y remate de bienes, sino que se señala al ejecutado un
plazo para que cumpla y si no lo hace, lo hará el juez en su representación.
c.5.- Ejecución para obligar a hacer una obra material.
Se presentará demanda, de acuerdo a las reglas generales, solicitando
se requiera al deudor para que dé principio al trabajo. Todavía no se hace
uso de los derechos alternativos que indica el artículo 1553 del CC.
Si la demanda cumple con los requisitos legales, el juez despachará
mandamiento para requerir del deudor el cumplimiento de la obligación,
señalándole un plazo prudencial para que de inicio a las obras.206
El ejecutado, una vez requerido, puede adoptar una de las siguientes
actitudes:
* Iniciar los trabajos en el plazo señalado y concluirlos, caso en el
cual el proceso termina.
* Oponer excepciones. En este caso, además de las excepciones del
artículo 464 del CPC, puede oponer la del artículo 534 del mismo cuerpo
legal, es decir, la de la imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la
obra; estas excepciones serán tramitadas conforme al procedimiento
ejecutivo por obligación de dar. En este caso, si se dicta sentencia acogiendo
alguna excepción perentoria, concluirá el proceso; si las excepciones son
rechazadas, en cambio, se mandará seguir adelante la ejecución.
205
206
Art. 532 CPC.
Art. 533 CPC.
104
* Permanecer inactivo. En este caso se omite la sentencia de pago, y
bastará el mandamiento ejecutivo para que el acreedor haga uso de su
derecho.207
Si la ejecución sigue adelante, el ejecutante podrá solicitar al tribunal
a su elección:
1°.- Que se le autorice a él mismo para hacer ejecutar la obra por
medio de un tercero, y a expensas del deudor. Igual derecho podrá hacer
valer el actor si, comenzada la obra, ella se paraliza por el deudor sin causa
justificada;208
2°.- Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
Si el actor escoge ejecutar la obra por un tercero, deberá presentar
junto con la solicitud respectiva, un presupuesto del importe de la ejecución
de dicha obra, el que será puesto en conocimiento del ejecutado para que
éste pueda objetarlo dentro de tercero día. Si no lo objeta, se tendrá por
aprobado; si lo objeta, el monto será determinado por peritos, quienes
serán designados conforme a las normas generales.209
Encontrándose firme el valor del presupuesto, el deudor deberá
consignar el importe en la cuenta del tribunal dentro de tercero día, a fin de
que el juez entregue los fondos en forma paulatina y a medida del avance de
los trabajos;210 si los fondos se agotan antes de concluirse la obra, el
ejecutante podrá solicitar un aumento de los mismos, siempre que justifique
que ha habido error en el presupuesto o que han sobrevenido circunstancias
imprevistas que han aumentado el valor de las obras.211
207
Art. 535 CPC.
Art. 536 CPC.
209
Art. 537 CPC.
210
Art. 538 CPC.
211
Art. 539 CPC.
208
105
Si el deudor no consigna fondos dentro de tres días, se procederá al
embargo y remate de bienes de su propiedad conforme a las normas del
juicio ejecutivo por obligación de dar, con la salvedad que en este caso no
procederá que oponga excepciones, ya que la oportunidad para ello fue
anterior.212
Concluida la obra, el ejecutante deberá rendir cuenta al tribunal de la
inversión de los fondos que éste recibió.213
En caso de que el acreedor no pudiere o no quisiere hacerse cargo de
la ejecución de la obra debida, podrá usar los demás recursos que la ley
concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que el
deudor no haya consignado los fondos exigidos para la ejecución de la obra,
ni se hayan rematado bienes para hacer la consignación.214 Los demás
recursos que concede la ley no son otros que los apremios, ya que, como
hemos visto, la indemnización de perjuicios sólo puede perseguirse en un
juicio ordinario.
Los apremios que a petición del acreedor puede el tribunal imponer
consisten en arrestos de hasta quince días o multa proporcional, medidas
que pueden ser reiteradas si persiste en el incumplimiento. Los apremios
cesarán si el deudor paga la multa y cauciona suficientemente la
indemnización completa de todo perjuicio al acreedor.215
d.- El procedimiento ejecutivo por obligación de no hacer.
d.1.- Concepto.
212
Art. 541 CPC.
Art. 540 CPC.
214
Art. 542 CPC.
215
Art. 543 CPC.
213
106
La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de la
ejecución de un hecho cualquiera, sea éste material o jurídico, que a no
mediar la obligación sería lícito realizar.
Conforme al artículo 1555 del CC, tratándose de obligaciones de no
hacer, ellas se resuelven en la de indemnizar perjuicios si no puede
deshacerse lo hecho en contravención.
Si puede deshacerse lo hecho, la obligación de no hacer se transforma
en la de deshacer lo hecho, tramitándose conforme a las reglas del juicio
ejecutivo de obligación de hacer, con la salvedad de que en este caso el
ejecutado podrá alegar incidentalmente que la finalidad perseguida con la
obligación de no hacer incumplida puede obtenerse de otra forma, caso en
el cual se procederá conforme a las normas del incidente ordinario.216
La demanda encaminada a obtener la destrucción de lo hecho se
someterá a las normas de juicio ejecutivo de obligación de hacer, si existe
título ejecutivo y se reúnen los demás requisitos; en cambio, la acción
encaminada a obtener la indemnización de perjuicios, deberá someterse a
juicio declarativo en el cual se determinará la naturaleza y monto de los
perjuicios.
d.2.- Requisitos para que proceda este tipo de juicio ejecutivo.
Para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer se
requiere la concurrencia de dos categorías de requisitos:
d.2.1.- Los requisitos generales para que proceda la acción ejecutiva, a
saber: título ejecutivo, obligación determinada y actualmente exigible y
acción ejecutiva no prescrita.
d.2.2.- Requisitos especiales:
* Que la obra hecha pueda destruirse;
216
Art. 544 CPC.
107
* Que la destrucción de la obra sea necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato; y
* Que dicho objeto no pueda obtenerse cumplidamente por otros
medios.
d.3.- Tramitación.
Se observarán las mismas reglas del procedimiento ejecutivo en las
obligaciones de hacer, o sea, se presentará la demanda ejecutiva y en ella se
pedirá se requiera al deudor para que destruya lo hecho y se le señalará un
plazo al efecto. El deudor, una vez requerido, podrá oponer excepciones o
no oponerlas. Una vez transcurrido el plazo para oponer excepciones sin que
el deudor lo haya hecho o desechadas las excepciones pro sentencia
ejecutoriada, puede el acreedor hacer uso de los dos derechos alternativos
ya estudiados:
 Que se autorice al acreedor para destruir lo hecho a expensas del
deudor; y
 Que se apremie al deudor para que destruya lo hecho.
e.- Juicios ejecutivos especiales.
En términos generales podemos señalar que existen numerosos
juicios ejecutivos especiales, todos los cuales guardan pequeñas diferencias
con el juicio ejecutivo ordinario, las que consisten fundamentalmente en
hacer más sencillas las ejecuciones. A continuación veremos algunos de
ellos.
e.1.- Ejecución de las sentencias que condenan al Fisco.217
217
Art. 752 CPC.
108
Toda sentencia que condene al Fisco a cualquier prestación deberá
cumplirse dentro de los 60 días siguientes a la fecha de recepción del oficio
del tribunal con el cual se adjunte al Ministerio respectivo fotocopia
autorizada de las sentencias de primera y segunda instancia con certificados
de encontrarse ejecutoriadas. La fecha de recepción se determinará por la
certificación del ministro de fe que entregue el oficio o, si hubiere sido
despachado por carta certificada, se entenderá recepcionado tres días
después de su despacho en la oficina de correos.
Estas copias deberán ser enviadas por el Ministerio correspondiente
al Consejo de Defensa del Estado, y sólo con el informe favorable de esta
repartición podrá ordenarse el pago, conforme lo señala el artículo 35 del DL
2573.
Cumplido lo anterior, se dispondrá la dictación del decreto que
ordena el pago o el cumplimiento de la prestación a que ha sido condenado
el Fisco.
Si el pago del Fisco se retarda más de 60 días, él deberá efectuarse
posteriormente con el reajuste pertinente, el que deberá calcularse entre el
mes anterior al de la fecha de ejecutoria de la sentencia y el mes anterior al
de aquél en que se efectúe el pago.
e.2.- Juicio ejecutivo de desposeimiento.
Cuando el acreedor tiene su crédito garantizado con una hipoteca
sobre un bien raíz, para hacer efectiva esa hipoteca, cuando el inmueble sea
poseído por un tercero, la ley exige que se notifique previamente a ese
tercero poseedor, al cual se le señalará un plazo de diez días para que pague
la deuda o abandone la finca hipotecada ante el tribunal.218
218
Art. 758 CPC.
109
Si no paga ni hace abandono de la finca y el acreedor no tiene título
ejecutivo, será necesario seguir un juicio declarativo de desposeimiento; en
cambio, si el crédito consta de un título ejecutivo, la ley señala la siguiente
tramitación:219
La demanda ejecutiva de desposeimiento deberá deducirse ante el
mismo tribunal que conoció de la gestión previa y, para ser admitida, debe ir
aparejada del título ejecutivo, debiendo la obligación ser además líquida y
actualmente exigible y no encontrarse prescrita la acción ejecutiva. En esta
demanda se solicitará al tribunal se despache mandamiento de
desposeimiento en contra del tercero poseedor de la finca hipoteca o
acensuada, procediéndose en contra de este tercero en los mismos
términos en que debería haberse actuado en contra del deudor directo.
El tribunal proveerá la demanda ordenando su notificación y
despachando el correspondiente mandamiento de desposeimiento.
El tercer poseedor, después de ser requerido de desposeimiento,
podrá oponer todas las excepciones del juicio ejecutivo, ya se funden en
hechos que digan relación con él o con el deudor directo.
Una vez firme la sentencia que rechaza las excepciones o, en defecto
de ellas, se procederá al remate del inmueble conforme a las normas del
procedimiento de apremio, sin necesidad de citar al deudor directo, sin
perjuicio de que si éste se apersona en el juicio deba ser oído en los trámites
de tasación y subasta. Si éste no se presenta, la tasación del inmueble
deberá efectuarse por peritos nombrados por el juez de la causa.
En todo caso, si la tasación es efectuada por peritos, el deudor directo
siempre podrá objetar la determinación del saldo de la deuda por el cual se
le demanda posteriormente, si se comprueba que en el juicio ejecutivo se
219
Art. 759 CPC.
110
actuó en fraude de sus derechos. Es decir, si el producto del remate del
inmueble no alcanza para pagar la deuda y el acreedor demanda
posteriormente al deudor directo por el saldo, este último podrá objetar la
determinación de dicho saldo.
e.3.- Juicio ejecutivo de cumplimiento de las sentencias que ordenan
el pago de pensiones alimenticias.
La ley N° 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias, contempla un juicio ejecutivo especial para el cumplimiento de
estas sentencias, el que es aplicable a los juicios de alimentos de mayores y
de menores. Este procedimiento se rige por las normas generales de los
juicios ejecutivos, con las siguientes modificaciones:
*La demanda deberá presentarse ante el mismo tribunal que conoció
y dictó sentencia en el juicio de alimentos en primera instancia o el del
nuevo domicilio del alimentario, en los casos pertinentes.
*El título ejecutivo será la sentencia que ha fijado la pensión
alimenticia, ejecutoriada o que cause ejecutoria; o la que apruebe una
transacción.220
*La demanda y el requerimiento deberán ser notificados
personalmente, pero si es necesario practicar la notificación del artículo 44
del CPC no será necesario que el demandado se encuentre en el lugar del
juicio.221
*La única excepción que puede oponerse es la de pago y siempre que
se funde en un antecedente escrito.222
220
Art. 11 Ley N° 14.908.
Art. 12 inciso 1° Ley N° 14.908. A partir del día 1 de octubre de 2005 la notificación se regirá por lo
dispuesto en el artículo 23 de la Ley que crea los Tribunales de Familia.
222
Art. 12 inciso 2° Ley N° 14.908.
221
111
*El mandamiento que se despache para el pago de la primera pensión
bastará para las que se devenguen en el futuro, pero deberá notificarse por
cédula para el cobro de estas últimas y el ejecutado podrá oponer la
excepción de pago.223
En lo tocante al cuaderno de apremio no existen normas especiales.
Cumplimiento por vía de apremio.
Los artículos 14 y 15 de la ley 14.908 contemplan además la aplicación
de multas, de arrestos nocturnos de hasta 15 días y arraigo, como forma de
obligar al alimentante al pago de las pensiones. Para que el tribunal pueda
imponer multas o arrestos es necesario que se cumplan los siguientes
requisitos:
*Que los alimentarios sean el cónyuge, los padres, los hijos y el
adoptado.
*Que el alimentante no haya cumplido con su obligación en la forma
ordenada o haya dejado de pagar una o más pensiones;
Reuniéndose los requisitos indicados, el tribunal de oficio o a petición
de parte podrá imponer los apremios antes señalados, pero el alimentario
podrá justificar ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el
pago de la pensión y si así lo hace, se suspenderán los apremios.
Cumplimiento por vía de retención.
El tribunal podrá disponer que el pago de las pensiones alimenticias
se lleve a cabo mediante la retención del monto de la pensión de las
remuneraciones del alimentante o de alguna otra prestación de dinero que
223
Art. 12 inciso 5° Ley N° 14.908.
112
beneficie a éste.224 Para el cumplimiento de esta forma de pago se notificará
por cédula al empleador o a la persona que deba efectuar pagos al
alimentante, a fin de que proceda a retener lo pertinente, lo que entregará
directamente al alimentario.
Si la persona encargada de la retención no la práctica, puede ser
sancionado con multas, sin perjuicio de que pueda despacharse
mandamiento en su contra, como lo dispone el artículo 13 de la Ley N°
14.908.
e.4.- Juicio ejecutivo especial contemplado en la Ley General de
Bancos.225
Este procedimiento se aplica al cobro ejecutivo de letras de crédito
con garantía hipotecaria, que son los instrumentos de crédito más utilizados
para los créditos habitacionales.
Conforme al artículo 98 de la Ley General de Bancos, cuando los
deudores no hubieren satisfecho los dividendos o cuotas estipuladas en el
plazo correspondiente, serán requeridos judicialmente a fin de que efectúen
ese pago dentro del plazo de diez días.
Si transcurre el plazo sin que el deudor pague, el banco solicitará el
remate del inmueble hipotecado o su entrega en prenda pretoria.
Notificado el deudor de esta petición, tendrá el plazo de cinco días
para oponerse, oposición que sólo será admisible cuando se funda en las
excepciones de pago de la deuda, prescripción y no empecer el título al
ejecutado.
En virtud de la última de las excepciones mencionadas no podrá
discutirse la existencia de la obligación hipotecaria, es decir, deberá
224
225
Art. 8° Ley N° 14.908.
Arts. 98 a 104 Ley General de Bancos.
113
fundarse la excepción en un hecho diferentes a ese; además, para ser
admitida a tramitación deberá fundarse en algún antecedente escrito y
aparecer revestida de fundamento plausible.
Las excepciones opuestas que sean declaradas admisibles se
tramitarán conforme a las normas de los incidentes.
Si no se formula oposición o si ella es rechazada, se procederá al
remate del inmueble hipotecado o a su entrega en prenda pretoria, según
corresponda.
Si además del banco existieren otros acreedores hipotecarios, se les
notificará la resolución que disponga el remate o su entrega en prenda
pretoria. Esta notificación será personal para el primer remate y por cédula
para los restantes, si los hubiere. Estos acreedores, si sus créditos son
preferentes, se pagarán en forma previa con el producto del remate; en
caso de que se disponga la prenda pretoria, los productos que arroje el
inmueble se destinarán en primer término al pago de esos créditos
privilegiados.
Si el inmueble se entrega en prenda pretoria, el banco se pagará de su
crédito con el producto del inmueble, quienquiera que sea la persona que lo
tenga en su poder y, una vez descontado el pago de contribuciones y demás
gastos esos ingresos se abonarán al crédito, hasta que éste quede
satisfecho. El deudor podrá liberar el inmueble en cualquier momento
pagando la deuda.
Si se dispone el remate del inmueble, éste será anunciado mediante
avisos publicados durante cuatro días distintos, debiendo mediar a lo menos
20 días entre el primero y el día del remate.
Para llevar a cabo este remate será necesario fijar las bases del mismo
en forma previa, pero éstas las fijará el juez a sola petición del banco, sin
114
ulterior recurso; sin embargo, la ley señala que el mínimo para la primera
subasta no podrá ser de un monto inferior al de la deuda total, incluyendo
intereses, costas y primas de seguro.
Si el primer remate es sin resultado, para efectuar el segundo el
número de avisos y el plazo que debe mediar entre el primero de ellos y el
día de la subasta se reducirán a la mitad.
Los subastadores de estas propiedades no estarán obligados a
respetar los arriendos que les afecten, salvo que ellos se hayan celebrado
por escritura pública debidamente inscrita con anterioridad a la hipoteca del
banco o con la autorización de éste.
En estos juicios no tendrá aplicación lo dispuesto en los números 3 y 4
del artículo 1464 del CC, es decir, no habrá objeto ilícito y el juez dispondrá
sin más trámite la cancelación de las interdicciones y prohibiciones que
afecten al inmueble, aun cuando hubieren sido dispuestas por resolución
judicial. Sin embargo, el exceso que resulte del producto del remate será
consignado en el tribunal para el pago de esas otras deudas.
Las obligaciones hipotecarias en referencia se entenderán líquidas
siempre que en la respectiva escritura se haga referencia a las tablas de
desarrollo de la deuda aprobadas por la superintendencia de bancos y
protocolizada en una notaría.
En caso de que la hipoteca haya sido constituida por un tercero o que
este tercero haya adquirido el inmueble hipotecado, se aplicará el mismo
procedimiento señalado; es decir, el desposeimiento se tramitará conforme
a estas normas especiales.
Por último, los recursos de apelación que se interpongan se
concederán siempre en el solo efecto devolutivo; lo anterior, sin perjuicio de
que el tribunal de alzada, a petición del ejecutado, pueda disponer la
115
suspensión del cumplimiento de la sentencia mientras se encuentre
pendiente el conocimiento del recurso, siempre que existieren razones
fundadas para ello, lo que resolverá en cuenta.
116
f.- Las tercerías en el juicio ejecutivo.
f.1.-Concepto.
Tercerías en el juicio ejecutivo son aquellas intervenciones que
efectúan en este proceso terceros extraños al mismo pretendiendo dominio
sobre los bienes embargados, posesión de los mismos, derecho a ser pagado
preferente o derecho para concurrir al pago a falta de otros bienes. En el
primer caso la tercería se llama de dominio; en el segundo de posesión; en
el tercero de prelación; y en el cuarto de pago.
De acuerdo con el artículo 518 inciso 1° del CPC, en el juicio ejecutivo
sólo son admisibles las tercerías antes señaladas.226
f.2.- Reglamentación.
Tratándose de las tercerías en el juicio ejecutivo, corresponde aplicar
a ellas, en primer término, las normas especiales que señalan los artículos
518 a 529 del CPC; en su defecto, las normas comunes a todo
procedimiento, en que se contienen normas relativas a las tercerías en
general y, a falta de ellas, las normas del procedimiento ordinario de mayor
cuantía.
f.3.- Naturaleza jurídica de las tercerías en el juicio ejecutivo.
La ley no ha establecido cuál es la naturaleza jurídica de las tercerías,
por ello, los autores discuten si estamos en presencia de procesos
independientes del juicio ejecutivo o sólo se trata de partes del mismo.
226
Existen algunos procedimientos ejecutivos especiales que no admiten la interposición de tercerías, así
ocurre con la prenda agraria (art. 21 Ley 4.097); prenda industrial (art. 43 Ley N° 5.687); prenda sobre
cosa mueble vendida a plazo (art. 30 Ley N° 4.702).
117
Para responder a esta inquietud resulta indispensable separar la
situación de la tercería de dominio, por una parte, y el resto de las tercerías,
por otra.
La tercería de dominio si bien nace como consecuencia de un juicio
ejecutivo, constituye un nuevo juicio, sometido a los trámites del
procedimiento ordinario. Por lo mismo la sentencia que en él se dicte tiene
la naturaleza de una sentencia definitiva.
El resto de las tercerías, son propiamente cuestiones accesorias al
procedimiento ejecutivo y por lo mismo la ley le ha señalado para su
tramitación la ritualidad incidental. En consecuencia, la sentencia que en
ellas se dicte será interlocutoria.
Es relevante determinar la naturaleza jurídica de las tercerías, toda
vez que, si estimamos que son incidentes, las conclusiones relativas a la
validez de los mandatos otorgados, la forma de notificación de las tercerías,
la naturaleza jurídica de las resoluciones pronunciadas en las tercerías, serán
diferentes.
f.4.- La tercería de dominio.
f.4.1.- Concepto.
Es un acto jurídico procesal de un tercero que reclama, en un
procedimiento ejecutivo, el dominio sobre los bienes embargados, con el
objeto de que se le reconozca su derecho y se alcen éstos.
Puede ocurrir que por error o por mala fe, se proceda a embargar
bienes que no sean de propiedad del deudor, sino que de un tercero; a fin
de evitar que esa persona ajena al proceso se vea privada del dominio sobre
la especie que le pertenece, se ha establecido la presente tercería.
118
Con la tercería de dominio se está ejerciendo una acción meramente
declarativa, dirigida contra dos sujetos procesales (ejecutante y ejecutado),
pues lo que se persigue es el reconocimiento del derecho de dominio del
tercerista, teniendo como consecuencia inmediata el alzamiento del
embargo.
f.4.2.- Oportunidad para deducirla.
La ley no señala en forma precisa el momento desde el cual puede
interponerse la tercería de dominio, ni la oportunidad hasta la cual ella
puede ejercitarse. Sin embargo, del contexto de las disposiciones relativas a
las tercerías, así como de las que regulan el procedimiento de apremio se
puede arribar a las siguientes conclusiones:
* La tercería de dominio sólo puede deducirse una vez que se ha
iniciado un juicio ejecutivo y en él se ha trabado embargo sobre la o las
especies sobre las cuales el tercero pretende dominio. Lo anterior, por una
razón lógica, toda vez que el tercero no podrá sentirse afectado en su
derecho de dominio, mientras no se le perturbe trabando embargo sobre la
especie de su propiedad.
* La tercería de dominio sólo puede deducirse hasta antes que de que
se efectúe la tradición de los bienes que han sido objeto del remate, es
decir, hasta antes de la entrega tratándose de bienes muebles y hasta antes
de la inscripción de dominio en favor del adjudicatario, en el caso de los
inmuebles.
Si los bienes embargados han sido subastados y se ha procedido a la
tradición de los mismos, el tercero que pretende dominio sobre ellos deberá
deducir acción ordinaria de reivindicación.
119
Si los bienes han sido entregados en prenda pretoria, como ellos no
han salido del patrimonio del ejecutado, éste en cualquier momento puede
libertar esos bienes pagando lo adeudado;227 por otra parte, el ejecutante,
en cualquier momento puede solicitar la enajenación de esos bienes,
haciendo cesar la prenda pretoria.228 En consecuencia, nos parece que si los
bienes han sido entregados en prenda pretoria y mientras ella se mantenga,
el tercero puede deducir su tercería de dominio.
f.4.3.- Efectos de la interposición de la tercería de dominio.
En este punto es preciso distinguir entre el cuaderno ejecutivo y el
cuaderno de apremio.
La tercería de dominio no suspende la tramitación del cuaderno
ejecutivo.229 Ello es lógico, ya que al tercerista no le interesa el resultado del
procedimiento ejecutivo, no le interesa si el ejecutado debe o no pagar al
ejecutante; sólo le importa que el pago no se haga con bienes de su
dominio. No existen relaciones que hagan necesaria esa suspensión.
Por regla general, la tercería de dominio tampoco suspende el
cuaderno de apremio. Por excepción, lo suspende si se apoya en
instrumento público otorgado con anterioridad a la presentación de la
demanda ejecutiva.230 Si la sentencia acoge la tercería, se excluirá el bien en
referencia del embargo; en cambio, si la tercería es rechazada, continuará el
procedimiento de apremio.
En todo caso, la suspensión del procedimiento de apremio sólo dice
relación con él o los bienes materia de la tercería, de tal modo que si
además de ellos se ha embargado otros bienes, el apremio seguirá respecto
de ellos sin suspensión alguna, toda vez que la misma no se justificaría.
227
Art. 505 inciso 1° CPC
Art. 505 inciso 2° CPC.
229
Art. 522 CPC.
230
Art. 523 inciso 1° CPC.
228
120
Si la tercería de dominio no se funda en tal instrumento público, el
procedimiento de apremio sigue adelante y se lleva a cabo el remate, pero
se entiende que esa subasta sólo recae sobre los derechos que el deudor
tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada;231 es decir, lo que se
remata es el derecho litigioso que el deudor tiene sobre los bienes
embargados objeto de la tercería. Como consecuencia de lo anterior, el
subastador de los bienes adquiere éstos bajo condición resolutoria, en
forma tal que si se acoge la tercería de dominio y se declara que el bien es
de propiedad del tercerista, se resolverá el contrato de compraventa
celebrado en pública subasta. Esto tiene por objeto evitar que si el tercerista
gana su demanda obtenga una sentencia meramente simbólica.
Dicho en otras palabras, el primer efecto que produce la interposición
de la tercería de dominio es el de suspender el remate en cuanto éste se
refiere al dominio de la cosa embargada, en forma tal de que la subasta sólo
recaerá sobre los derechos eventuales que el deudor tenga sobre la especie
en cuestión.
Se ha discutido si el instrumento público que se invoque para
suspender el procedimiento de apremio debe constituir prueba completa
del dominio o si sólo debe estar relacionado con los bienes. En general la
mayoría estima que debe constituir prueba completa del dominio, ya que
persigue evitar que se obtenga la suspensión del apremio con cualquier
documento.
Otro efecto que produce la tercería de dominio está señalado en el
artículo 456 inciso 2° del CPC: el ejecutante tendrá derecho a solicitar
ampliación de embargo, con la introducción de cualquier tercería sobre los
bienes embargados.
231
Art. 523 inciso 2° CPC.
121
f.4.4.- Tramitación de la tercería de dominio.
La tercería de dominio se seguirá en ramo separado considerándose
como demandados al ejecutante y al ejecutado. Se sujetará a los trámites
del juicio ordinario, sin escritos de réplica y dúplica.232
La demanda de tercería deberá contener los requisitos que el artículo
254 del CPC exige para la demanda en el procedimiento ordinario, so pena
de no dar curso a ella.233
Si la demanda reúne los requisitos señalados, el juez dará traslado de
la misma al ejecutante y al ejecutado para que ellos la contesten en el
término de emplazamiento, pudiendo asimismo oponer las excepciones
dilatorias que estimen pertinentes. Con la contestación o transcurrido el
plazo legal, el tribunal llamará a las partes a conciliación y si esta fracasa,
deberá decidir si recibe la causa a prueba, todo de acuerdo a las reglas
generales. Concluido el período de observaciones s al prueba, el tribunal
citará a las partes para oír sentencia.
Si la sentencia acoge la demanda del tercerista, deberá disponer el
alzamiento del embargo sobre la especie en cuestión y su restitución al
tercero. En caso de que el apremio no se haya paralizado, se producirá la
resolución de la venta efectuada en pública subasta.
Por el contrario, si la sentencia rechaza la tercería, una vez
ejecutoriada, cesa la intervención del tercero.
f.5.- La tercería de posesión.
232
233
Art. 521 inciso 1° CPC.
Art. 523 inciso 1° CPC.
122
f.5.1.- Concepto.
Es el acto jurídico procesal en cuya virtud un tercero reclama, en un
procedimiento ejecutivo, la posesión que detenta sobre un determinado
bien que ha sido embargado con el objeto de obtener el alzamiento de
dicho embargo.
Esta tercería surgió inicialmente como una práctica jurisprudencial,
sin haberse encontrado señalada en forma expresa en el CPC. En las
reformas de este código introducidas por la ley 18.705 de 1988, se le dio
consagración normativa.
El objeto de esta tercería es el de obtener se respete la posesión que
tiene un tercero respecto de bienes que han sido embargados en un juicio
ejecutivo que no está dirigido en su contra. Es decir, mediante esta tercería
se persigue el alzamiento del embargo y la restitución de los bienes objeto
de éste a la persona en cuya posesión se encontraban, por cuanto el
poseedor se presume dueño.
f.5.2.- Oportunidad para deducirla.
Al igual que la tercería de dominio sólo puede intentarse una vez que
se hayan embargado bienes y hasta antes de la adjudicación de los bienes
muebles por parte del martillero, y si son bienes raíces hasta antes del acta
de remate.
f.5.3.- Efectos de su interposición. 234
También hay que distinguir entre el cuaderno principal y el cuaderno
de apremio.
234
Art. 522 CPC.
123
La tercería de posesión no suspende la tramitación del cuaderno
ejecutivo.
Por regla general, tampoco suspende el cuaderno de apremio, salvo
que se acompañen a la tercería antecedentes que constituyan, a lo menos,
presunción grave de la posesión que se invoca.
También produce como efecto la posibilidad para ampliar el
embargo.235
f.5.4.- Tramitación de la tercería de posesión.
La tercería de posesión se tramita conforme a las normas del
incidente ordinario, en cuaderno separado.236
El tercerista deberá comparecer al proceso presentando demanda
incidental en la que alegará ser poseedor de los bienes embargados y
solicitará al tribunal que ordene alzar el embargo. Esta demanda incidental
se dirigirá en contra de ejecutante y ejecutado y será resuelta en este
procedimiento incidental por una sentencia interlocutoria.
Ejecutoriado el fallo de la tercería, si ella ha sido acogida deberá
ordenarse el alzamiento del embargo y la restitución de la especie al
tercero. En cambio, si ha sido rechazada, cesa la intervención del tercero.
f.6.- La tercería de prelación.
f.6.1.- Concepto.
Es aquel acto jurídico procesal mediante el cual un tercero ajeno al
juicio ejecutivo comparece a él invocando calidad de acreedor del ejecutado
235
236
Art. 456 inciso 2° CPC.
Art. 521 inciso 1° CPC.
124
y pretendiendo ser pagado en forma preferente al ejecutante con el
producto del remate.
Dicho en otra forma, la finalidad de esta tercería es la de que se
reconozca al tercero la calidad de acreedor privilegiado que alega tener y
hacer efectiva la preferencia en el pago sobre el producto de los bienes
embargados con antelación de otro u otros acreedores valistas que puedan
concurrir a ese pago.
Las únicas causas de preferencia son el privilegio y la hipoteca, y ellas
están reglamentadas en los artículos 2465 y siguientes del CC, relativos a la
prelación de créditos. El estudio de estas causas corresponde al Derecho
Civil.
f.6.2.- Oportunidad para deducirla.
Para que pueda deducirse es indispensable que exista un juicio
ejecutivo, es decir, que al menos se haya notificado la demanda al ejecutado
y hasta el momento en que se haga pago al ejecutante. Después de pagado
el ejecutante la tercería ya no tendría objeto, pues no habría ningún pago en
que ser preferido.
f.6.3.- Efectos de su interposición.
Dada su naturaleza, la interposición de esta tercería no suspende
ninguno de los cuadernos;237 el de apremio sólo se paralizará después de
efectuado el remate, guardándose el producto de éste en la cuenta
corriente del tribunal, a fin de que una vez fallada la tercería se proceda al
pago del o los créditos en la forma que se haya resuelto.238
237
238
Art. 522 CPC.
Art. 525 CPC.
125
f.6.4.- Tramitación de la tercería de prelación.
Se tramita según las normas del incidente ordinario,239 debiendo en
todo caso la demanda ir acompañada del correspondiente título ejecutivo
que justifique el derecho preferente que se alega.240
En consecuencia, esta tercería sólo puede oponerla el tercero que sea
acreedor del ejecutado y que tenga preferencia para el pago, debiendo su
crédito constar de un título ejecutivo que da cuenta de la existencia de una
obligación líquida, actualmente exigible y no prescrita. En ese momento el
tercerista en la realidad deduce dos pretensiones diferentes, una en contra
del ejecutado para el pago del crédito y otra en contra del ejecutante para
que se le pague preferentemente. El ejecutado podrá oponer las
excepciones correspondientes del juicio ejecutivo y el ejecutante podrá
defenderse oponiendo cualquier tipo de excepciones que sean procedentes.
Si se acoge la tercería, el tercerista se pagará preferentemente de su
crédito. En cambio, si ésta es rechazada por no haber probado la
preferencia, se distribuirá el producto de los bienes entre el ejecutante y el
tercerista a prorrata de sus créditos ejecutivos.
f.7.- La tercería de pago.
f.7.1.- Concepto.
Es un acto jurídico procesal en cuya virtud un tercero, acreedor no
privilegiado, interviene en el juicio ejecutivo pretendiendo derecho para
concurrir al pago en el producto de los bienes embargados, a falta de otros
bienes y a prorrata de sus respectivos créditos.
239
240
Art. 521 inciso 1° CPC.
Art. 527 CPC.
126
El fundamento de esta tercería la encontramos en el hecho de que el
embargo trabado por un acreedor sobre los bienes del deudor, no confiere a
aquél ninguna preferencia ni impide que otros acreedores persigan los
mismos bienes. De modo que si ninguno de los acreedores puede invocar
una causa legal de preferencia, ni el deudor tiene otros bienes que los
embargados, el producto de dichos bienes se distribuirá a prorrata entre los
diversos acreedores.
f.7.2.- Oportunidad para deducirla.
Por su naturaleza, no puede deducirse antes de que exista embargo,
ya que es necesario que el deudor carezca de otros bienes distintos de los
que han sido objeto de esa medida. Por otra parte, deberá deducirse antes
de que se haya efectuado el pago al ejecutante.
f.7.3.- Efectos de su interposición.
La interposición de la tercería de pago produce efectos análogos a los
señalados al referirnos a la tercería de prelación; o sea, no se suspende la
sustanciación de los cuadernos ejecutivo ni de apremio. Se procederá al
remate de los bienes embargados, pero los fondos quedarán depositados en
la cuenta corriente del tribunal mientras se falla la tercería; es decir, no se
paga al ejecutante mientras no se encuentre resuelta la tercería de pago.
Puede también el tercerista de pago hacer diversas peticiones
relativas a los bienes embargados:
* Solicitar la remoción del depositario alegando motivo fundado. En
este caso, si el tribunal da lugar a la remoción, el nuevo depositario será
127
designado de común acuerdo por ejecutante y tercerista o por el juez en
subsidio.241
* Intervenir en la realización de los bienes con las facultades del
tercero coadyuvante. Además, si el tercero ha demandado separadamente
al mismo deudor en juicio diverso, el primer ejecutante podrá intervenir en
este mismo carácter ante el otro tribunal.242
Se ha resuelto que los derechos antes aludidos corresponden también
a los otros tipos de terceristas, quienes también tienen un interés en la
correcta administración y realización de los bienes.
f.7.4.- Tramitación.
Para que proceda la interposición de una tercería de pago se requiere
la concurrencia de dos condiciones:
* Que el crédito del tercero conste de un título ejecutivo;243y
* Que el deudor carezca de otros bienes que los embargados.244
El CPC señala dos procedimientos al tercerista para concurrir con el
ejecutante al pago de su crédito, esto es:
1°.- Compareciendo el tercero al juicio ejecutivo e interponiendo la
correspondiente tercería de pago, la cual se tramitará como incidente
ordinario,245 el que se sigue entre el tercerista como demandante, el
ejecutante y el ejecutado, como demandados. El tercerista deberá
acompañar su título ejecutivo.
241
Art. 529 inciso 1° CPC.
Art. 529 inciso 2° CPC.
243
Art. 527 parte final CPC.
244
Art. 518 N° 4° CPC.
245
Art. 521 inciso 1° CPC.
242
128
Si la tercería es acogida y el producto de los bienes embargados no es
suficiente para pagar los créditos del ejecutante y del tercerista, el producto
del remate se distribuirá entre ellos a prorrata de sus créditos.246
Si la tercería es rechazada, el tercero carece de derecho para concurrir
al pago.
2°.- Iniciando el tercero un procedimiento ejecutivo diverso ante el
tribunal que corresponda conforme a las normas generales, procedimiento
en el cual podrá solicitar al tribunal que dirija oficio al conoce de la otra
ejecución, para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente le corresponda. Para determinar estas cuotas será
menester efectuar la liquidación de ambos créditos y las respectivas
tasaciones de costas.247
f.8.- Otros derechos que puede hacer valer un tercero.
Además de las cuatro clases de tercerías que hemos visto, existen
otros derechos que el ejecutado o un tercero pueden hacer valer conforme
al procedimiento establecido para las tercerías.
Estos derechos están señalados en los artículos 519 y 520 del CPC,
que pasamos a estudiar a continuación.
f.8.1.- Oposición del comunero de la cosa embargada.
Puede ocurrir que alguna especie sea embargada, pero que ella no
pertenezca en forma exclusiva al ejecutado, sino que en comunidad con otra
u otras personas. En este caso él o los otros comuneros que se van a ver
afectados en sus derechos sobre la cosa pueden efectuar el reclamo
pertinente, el cual se tramitará conforme al procedimiento establecido para
246
247
Art. 527 CPC.
Art. 528 inciso 1° CPC.
129
la tercería de dominio, en el cual se solicitará se excluya del embargo la
parte del bien que pertenece al o a los comuneros no ejecutados.248
En el caso a que nos estamos refiriendo, el acreedor del comunero, si
es aceptada la tercería interpuesta, podrá adoptar una de dos actitudes:249
* Dirigir su acción sobre la parte o cuota en la comunidad que
corresponda al deudor, a fin de que se enajene ésta sin previa liquidación de
la comunidad; es decir, puede embargar y rematar los derechos que el
ejecutado tiene en la cosa común.
* Exigir que la comunidad se liquide, con intervención suya. En este
último caso, los comuneros podrán oponerse a la liquidación, cuando exista
para ello algún impedimento legal o de la liquidación haya de resultar grave
perjuicio.
En todo caso, las actitudes antes señaladas las adoptará el ejecutante
cuando exista duda respecto de la existencia de la comunidad, ya que, en
caso de que ella exista, deberá sustanciarse el procedimientos antes
señalado, el que se tramitará de acuerdo a las reglas de las tercerías de
dominio, con el objeto de que se declara por sentencia la existencia de la
comunidad.
f.8.2.- Derechos que invoca el ejecutado alegando una calidad
distinta de aquella en la cual se le ejecuta.
Puede que se demande ejecutivamente a una persona y se proceda al
embargo de bienes de su propiedad, en circunstancias de que dichos bienes
no están afectos al pago de la deuda. En este caso el ejecutado podrá
oponerse al embargo efectuado deduciendo demanda conforme al
procedimiento de las tercerías. Esta último expresión debe entenderse
248
249
Art. 519 inciso 1° CPC.
Art. 524 CPC.
130
referida al procedimiento ordinario, pues si bien el artículo 520 del CPC
alude "al procedimiento de las tercerías", sin especificar a cual de ellas se
refiere, ello se debe a que antiguamente todas las tercerías se tramitaban
conforme al juicio ordinario sin réplica ni dúplica. Este artículo no ha sido
actualizado especificando a cual de los procedimientos actuales de las
tercerías se refiere.
El Código señala como ejemplos de estos casos las siguientes
situaciones:
* La del heredero a quien se embargan bienes propios para pagar
deudas hereditarias, no obstante no haber aceptado aún la herencia;
* La del heredero a quien se embargan bienes propios para el pago de
deudas hereditarias, en circunstancias de que ha repudiado la herencia;
* La del heredero a quien se le embargan bienes propios para pagar
deudas hereditarias, no obstante haber aceptado la herencia con beneficio
de inventario;
* La del heredero que alega beneficio de separación obtenido por los
acreedores. Los acreedores hereditarios y testamentarios pueden solicitar
se separe la herencia de los bienes del heredero, a fin de que sus acreencias
se paguen preferentemente con los bienes heredados; si se ha dispuesto el
beneficio de separación y posteriormente algún acreedor hereditario
embarga algún bien propio del heredero, éste podrá alegar el beneficio de
separación, ya que los acreedores aludidos no tienen acción respecto de los
bienes propios, mientras aquellos no se hayan agotado. Lo mismo podría
alegarse por el heredero si algún acreedor propio de él ha embargado
bienes que pertenecen a la herencia.
Sin perjuicio de lo señalado, el heredero podrá hacer valer estos
derechos oponiendo las correspondientes excepciones; es decir, puede
131
elegir la tercería o la excepción de "falta de alguno de los requisitos del
título para que éste tenga fuerza ejecutiva respecto del demandado"; lo
anterior, en atención a que el demandado no será el verdadero deudor del
ejecutante, sino que éste será la herencia.
g.- Otras instituciones de interés en el procedimiento ejecutivo.
g.1.- El abandono de procedimiento.
Esta materia está reglamentada en el artículo 153 inciso 2°, en
concordancia con el artículo 152 ambos del CPC.
La norma del artículo 153 fue agregada por la Ley N° 18.705,
publicada en el Diario Oficial de 24 de mayo de 1988, con posterioridad fue
modificado por la Ley N° 18.882 de 20 de diciembre de 1989.
El inciso segundo agregado fue un avance de mucha importancia en
esta materia, al limitar los efectos casi infinitos que tenían los
procedimientos ejecutivos, que estaban en estado de ejecución en el
cuaderno de apremio.
Para un adecuado análisis de esta sanción procesal es necesario
distinguir entre el cuaderno ejecutivo y el cuaderno de apremio.
g.1.1.- Cuaderno ejecutivo.
Rigen las reglas generales establecidas en el artículo 152 del CPC. En
consecuencia, se podrá alegar el abandono del procedimiento por el
ejecutado, por vía de acción o de excepción, cuando las partes que figuren
en el juicio hayan cesado en su prosecución durante 6 meses, contados
desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil para dar
curso progresivo a los autos.
132
Respecto a la oportunidad procesal para alegar el abandono, ésta
comprende desde la notificación al ejecutado y hasta antes de que esté
ejecutoriada la sentencia.
g.1.2.- Cuaderno de apremio.
El ejecutado puede solicitar el abandono de procedimiento, después
de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artículo 472 del CPC.
El plazo será de 3 años contados desde la fecha de la última gestión útil,
hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el
cumplimiento forzado de la obligación. Si la última diligencia útil es de fecha
anterior a la sentencia, el plazo se contará desde la fecha en que quedó
ejecutoriada la sentencia o venció el término para oponer excepciones. Si se
declara el abandono sin oposición del ejecutante, éste no será condenado
en costas.250
En consecuencia, los requisitos que hacen procedente esta institución
son:
 Inactividad de las partes en el cuaderno de apremio.
 Transcurso del plazo legal en esa situación de inactividad.
 Resolución judicial que acoja el abandono del procedimiento
ejecutivo.
Respecto a la oportunidad procesal, ésta comprende desde la fecha
en que quedó ejecutoriada o desde que venció el plazo para oponer
excepciones hasta antes del remate de los bienes.
g.2.- La quiebra del ejecutado.
250
Art. 153 inciso 2° CPC.
133
Si el ejecutado es declarado en quiebra, todos los juicios pendientes
que tenga ante otros tribunales de cualquiera jurisdicción y que puedan
afectar sus bienes, se acumularán al juicio de quiebra. Además, los nuevos
juicios que se entablen contra la masa se sustanciarán ante el tribunal que
conozca de la quiebra.251
La referida acumulación es de carácter material, a diferencia del
incidente especial de acumulación de autos reglamentado en el Libro I del
CPC, que es de carácter jurídico, a fin de evitar sentencias contradictorias.
Tratándose de los procedimientos ejecutivos hay que distinguir si el
ejecutado opuso o no excepciones.
Si opuso excepciones, el procedimiento seguirá tramitándose con el
síndico, hasta que se dicte sentencia de término.
Si no opuso excepciones, se paralizarán los juicios en el estado en que
se encuentren y deben los acreedores ejercer los derechos que la Ley de
Quiebras les señala.
En todo caso, los embargos y medidas precautorias que estuvieren
decretados quedarán sin valor desde que se publique en el Diario Oficial la
declaración de quiebra, siempre que se refiera a bienes que deban realizarse
en la quiebra o ingresar a ella.
La declaración de quiebra suspende el derecho de los acreedores para
ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y
prendarios podrán iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes
afectos a la seguridad de sus respectivos créditos. En estos casos será
depositario el síndico de quiebras.
h.- El procedimiento ejecutivo de mínima cuantía.
251
Art. 70 de la Ley N° 18.175 de Quiebras.
134
h.1.- Concepto.
Es un procedimiento contencioso especial que tiene por objeto
obtener, por vía de apremio, el cumplimiento de una obligación indubitada,
que el deudor no cumplió oportunamente y cuya cuantía es inferior a 10
UTM.
Se encuentra reglamentado en los artículos 729 a 738 del CPC.
h.2.- Características.
* Es un procedimiento especial.
* Por regla general es conocido en única instancia.252
* Se aplican las medidas de apremio (embargo) para permitir el
cumplimiento de la ejecución de la sentencia.
* Se le aplican supletoriamente las normas del procedimiento
ejecutivo de mayor cuantía.253
* La obligación indubitada puede ser de dar, hacer o no hacer.
h.3.- Tramitación.
h.3.1.- Cuaderno ejecutivo.
El procedimiento se puede iniciar a través de una gestión preparatoria
de la vía ejecutiva o por demanda ejecutiva. En teoría esta demanda
ejecutiva puede ser escrita o verbal.254
Si se declara admisible la demanda ejecutiva, el tribunal dispondrá se
despache mandamiento de ejecución y embargo, que contendrá la orden de
252
Art. 45 N° 1 letra a) y N° 2 letra g) COT.
Art. 738 CPC.
254
Art. 704 CPC.
253
135
requerir de pago al deudor, de embargarle bienes suficientes y la
designación de un depositario definitivo que podrá ser el mismo deudor.255
El deudor depositario incurrirá en las penas contempladas en el
artículo 471 del CP cuando con perjuicio del acreedor falte a sus
obligaciones de depositario, desobedezca o entorpezca las resoluciones
judiciales para la inspección de los bienes embargados, o abandone,
destruya o enajene dichos bienes.256
El requerimiento de pago debe efectuarse en forma personal o de
conformidad al artículo 44 del CPC. Si no hay receptor judicial o está
inhabilitado, puede ser efectuado por un vecino de la confianza del tribunal
que sea mayor de edad y sepa leer y escribir, e inclusive por un miembro de
Carabineros. Si se notifica en virtud del artículo 44, la persona que efectúa
la notificación deberá indicar, en la copia respectiva, el lugar, día y hora que
designe para la traba de embargo, diligencia a la que procederá sin otro
trámite.257
La misma persona que efectúe el requerimiento puede efectuar el
embargo.258
De
la
diligencia
se
levantará
acta
individualizando
suficientemente los bienes embargados y el lugar en que se encuentran. Si
el deudor no está presente, se dejará copia del acta en el domicilio de aquél.
El ejecutado tiene el plazo fatal de 4 días más el término de
emplazamiento a que se refiere el artículo 259 del CPC, contados desde el
requerimiento, para oponerse a la demanda. Esta oposición sólo podrá
fundarse en alguna de las excepciones indicadas en los artículos 464 y 534
del CPC.259
255
Art. 729 inciso 1° CPC.
Arts. 731 inciso 2° y 732 CPC.
257
Art. 730 CPC.
258
Art. 731 inciso 1° CPC.
259
Art. 733 incisos 1° y 2° CPC.
256
136
Deducida oposición por el ejecutado, el tribunal citará a las partes a
una audiencia próxima y se procederá como se dispone en el artículo 710 y
siguientes del CPC, hasta dictar sentencia, mandando llevar adelante la
ejecución o absolviendo al demandado. La resolución que convoca a esta
audiencia de contestación se notificará al ejecutado en el acto de oposición
de excepciones y al ejecutante por cédula.260
Si el ejecutado no opone excepciones o si éstas no son legales, se
tendrá el mandamiento como sentencia suficiente.261
h.3.2.- Procedimiento de apremio.
En cuanto a la realización de los bienes embargados son aplicables las
normas del procedimiento ejecutivo de mayor cuantía, pero con las
modificaciones contempladas en los artículos 734, 735 y 736 del CPC, a
saber:
 Los bienes embargados deben ser tasados por el juez, quien podrá
nombrar un perito para tal efecto.262
 Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenará
que se rematen, previa citación de las partes. Los remates se
efectuarán solamente los días 1 y 15 de cada mes o en el día
siguiente hábil. Las posturas empezarán por los dos tercios de la
tasación. Tratándose de bienes raíces los avisos deberán
publicarse por tres veces en un diario de la comuna, capital de la
provincia o de la capital de la respectiva región.263
 Cuando se enajenen bienes raíces, el acta de remate se extenderá
en el libro copiador de sentencias y será subscrita por el juez y el
260
Art. 733 incisos 3° y 4° CPC.
Arts. 733 inciso final y 472 del CPC.
262
Art. 734 CPC.
263
Art. 735 CPC.
261
137
secretario, si lo hay, y en su defecto por una persona que en
calidad de actuario nombre el tribunal. La escritura definitiva se
otorgará en el registro de un notario y será subscrita por el juez
ante quien se haya hecho el remate y por el subastador, o en
defecto de aquél, por la persona a quien él comisiones con tal
objeto en el acta de remate.264
h.4.- Abandono de procedimiento.
En esta materia se diferencia con el juicio ejecutivo de mayor cuantía,
pues el plazo para alegar el abandono en el cuaderno ejecutivo es de 3
meses.265
Respecto del cuaderno de apremio se aplican supletoriamente las
normas del procedimiento ejecutivo de mayor cuantía.
264
265
Art. 736 CPC.
Art. 709 CPC.