Informe Legal 0294-2012-SERVIR-GG-OAJ

"Decenio de las PerSonas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
Lima,
i 1 ABR 2012
OFICIO Nº
444
-2012-SERVIR/PE
/
Señor
CARLOS M. DEL RÍO MARTÍNEZ
GERENC!J\ DE POLITICAS DE GESTIÓN DE
RECURSOS HUr.iANGS
1
Secretario General
Sindicato de Trabajadores del Gobierno Regional de Huancavelica
Huancavelica.Referencia
AITTORl·M~NAf:ioNAL !1El SERVICIO CIVIL
Oficio N° 0131-2011-SITRA-GRH/SG
1
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1 ABR. 2012
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Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento
de la referencia, mediante el cual solicita opinión respecto a la contratación de
personal por suplencia en el ejercicio 2011.
Al respecto, le remito el Informe Legal N° 294-2012-SERVIR/GGOAJ, de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la
confoi-midad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
JCC/MBT/MMC/mro
Reg. NO 55130-2011
www.scrvir.gab.p!-
Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, JesUs Maria
Lima 11, Perli
T: 51·1·2063370
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del Consejo de Ministrc?s
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
INFORME LEGAL N¿2_<jl-[
-2012-SERVIR/GG-OAJ
A
MARIANA BALLÉN TALLADA
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De·
MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
Contratación de personal por suplencia en el
Asunto
administrativa
Referencia
Oficio NQ 131-2011-SITRA-GRH/SG
Fecha
Lima,
2g MAR 2012
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de Ja referencia, mediante el cual el
Secretario General del Sindicato de Trabajadores del Gobierno Regional de Huancavelica {SITRA-GRH)
consulta si para Ja contratación de personal por suplencia rige Jo establecido en el artículo 38 del
Decreto Legislativo Nº 276, en lugar del artículo 9 de la Ley Nº 29626, Ley de Presupuesto del Sector
Público para el año 2011.
Asimismo, señala que en el proceso de nombramiento realizado en el Gobierno Regional de
Huancavelica, luego de publicadas las listas finales, la entidad ha publicado "nuevas listas", por lo que
consulta si es legal la mencionada actuación; refiere además que en el proceso en mención se ha
considerado para los tres años de servicios que exige la norma, Jos años de servicios en puestos de
confianza.
l.
1.1
Antecedentes y Base Legal
El artículo IV del Título Preliminar del Decreto Legislativo
Nº 1023, señala "El ingreso al servicio
civil permanente o temporal se realiza mediante procesos de selección transparentes sobre la
base de critérios objetivos, atendiendo al principio del mérito".
1.2
El D.S. N OOS-90-PCM, Reglamento de la Carrera Administrativa, señala en su artículo 38, la
forma de contratación en el caso de funciones temporales o accidentales: "Las entidades de la
Administración Pública sólo padrón contratar personal para realizar funciones de carácter
temporal o accidento/. Dicha contratación se efectuará para el desempeño de:
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b)
c)
Trabajos para obra o actividad determinada;
Labores en proyectos de inversión y proyectos especiafes cualquiera sea su duración;
1
labores de reemplazo de personal permanente impedido de prestar servicios, siempre
y cuando sea de duración determinada.
Esta forma de contratación no requiere necesariamente de concurso y la relación contractual
concluye al término del mismo. Los servicios prestados en esta condición no generan derecho
de ninguna clase para efectos de Ja Carrera Administrativa.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
1.3
La Ley NO 29629, Ley de Presupuesto del año 2011, establece en su artículo 90 Jo siguiente:
"Queda prohibido el ingreso de personal en el sector público por servicios personales y el
nombramiento, salvo en los supuestos siguientes:
(... )
d} La contratación para el reemplazo por cese del persono/ o para suplencia temporal de los
servidores del sector público. (... ) En el caso de la suplencia de personal, la contratación de
personal se sujeta al Decreto Legislativo N" 1057, Decreto Legislativo que regula el régimen
especial de contratación administrativa de servicios, quedando dichos contratos resueltos
automáticamente cuando el personal materia de suplencia retoma sus labores". (Énfasis
agregado)
11.
Análisis
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del serv1c10 civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso
al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal
de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el
constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individua/es que adopte cada Entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas
al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos; por lo tanto, tas conclusiones de la presente opinión no se encuentran
vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
Contratación de personal por suplencia
2.2
El articulo 38 del Reglamento de Ja Carrera Administrativa establece Ja posibilidad de que Ja
Administración Pública contrate personal para servicios cuya naturaleza es de carácter
temporal, únicamente en los supuestos señalados en el referido artículo, entre ellos, la
contratación de personal por suplencia (articulo 38 literal e).
2.3
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2.4
El mencionado artículo establece que estas modalidades de contratación temporal no
requieren de concurso público, sin embargo, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo IV del
Titulo Preliminar del Decreto Legislativo N" 1023, norma posterior y de mayor jerarquía, el
ingreso al servicio civil permanente o temporal se realiza mediante procesos de selección
transparentes sobre Ja base de criterios objetivos, atendiendo al principio del mérito. Por Jo
tanto, lo indicado en esta última disposición prevalece sobre lo señalado en el artículo 38 del
Reglamento de la Carrera Administrativa, en el sentido que, toda contratación de personal,
incluso temporal, requiere necesariamente de concurso público.
Ahora bien, estas disposiciones deben ser concordadas con las leyes de presupuesto público
anual, las cuales establecen limitaciones para el ingreso de personal en el sector público y a
las cuales debe sujetarse el Estado.
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•
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de Ja Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
En efecto, la Ley N° 29626, Ley de presupuesto del sector público para el año 2011, prohibía
de manera general el ingreso de personal en el Estado, ya sea por servicios personales o el
nombramiento, salvo los supuestos señalados en la referida norma.
Entre los supuestos de excepción se encuentra la contratación de personal por suplencia, la
misma que para el referido ejercicio debía realizarse conforme al Régimen de Contratación
Administrativa de Servicios, regulada por el Decreto Legislativo N° 10S7 y su reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N° 075-2008-PCM; quedando dichos contratos resueltos
automáticamente cuando el personal materia de suplencia retoma sus labores.
2.5
De acuerdo con Jo expuesto, en virtud a la Ley Nª 29626, durante el ejercicio 2011, las
contrataciones temporales de personal por suplencia debían sujetarse a lo indicado en el
literal d) del artículo 9 de la referida ley, es decir, realizarse bajo el régimen de contratación
administrativa de servicios. Al respecto, nos remitimos a lo expresado en el Informe Legal N"
278-2011-SERVIR/GG-OAJ (disponible en: www.servir.gob.pe).
2.6
Finalmente, debemos expresar que para el presente ejercicio, la Ley N° 29812, Ley de
Presupuesto del sector público para el año 2012, en el artículo 8 también prohíbe el ingreso
de personal al sector público, salvo, entre otros supuestos, la contratación de personal por
suplencia, señalando que una vez finalizada la labor para la cual fue contratada la persona, el
contrato respectivo queda resuelto automáticamente (artículo 8 literal e).
En ese sentido, a diferencia del ejercicio anterior, para el año 2012, la contratación para la
suplencia temporal de los servidores del sector público puede ser bajo el mismo régimen
laboral del trabajador suplido.
Nombramiento de personal contratado
Mediante Decreto Supremo N°
2.7
111-2010-PCM se aprobaron Jos Lineamientos para el
nombramiento de personal contratado en el Sector Público, los cuales eran de obligatorio
cumplimiento por parte de todas las entidades del Sector Público, en sus tres niveles
{Gobierno Nacional, Gobiernos Regionales y Locales) que tengan personal contratado por
·servicios personales bajo regímenes de carrera bajo el ámbito del Sistema de Gestión de los
Recursos Humanos a que hace referencia la Tercera Disposición Final del Decreto Legislativo
NO 1023.
En ese sentido, de acuerdo con los Lineamientos, se encuentra comprendido en el proceso de
nombramiento, el personal que a la fecha de emisión de los presentes Lineamientos, cuente
con contrato vigente de servicios personales para labores de naturaleza permanente dentro
de los regímenes de carrera por más de tres años consecutivos, los mismos que deberán ser
contados desde el inicio de la relación contractual hasta el 01 de enero del 2010. Asimismo,
no se encuentran bajo sus alcances, entre otros, el personal que ocupa cargos directivos o de
confianza.
Finalmente, debemos señalar que los Lineamientos establecían los medios impugnativos que
pueden interponer los servidores que en el marco del proceso de nombramiento sientan
afectados sus derechos.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
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En efecto, los Lineamientos en mención establecen que la resolución de nombramiento
puede ser impugnada mediante recurso de apelación en un plazo máximo de 15 días a partir
de su publicación ante el Tribunal del Servicio Civil, siempre que comprenda a servidores
públicos cuyas entidades se encuentren dentro de Jos alcances del Gobierno Nacional.
Las resoluciones de nombramiento de servidores respecto de entidades que no se encuentren
dentro de Ja competencia del Tribunal del Servicio Civil (Gobiernos Regionales y Locales),
podrán ser impugnadas ante el Poder Judicial mediante el proceso contencioso administrativo.
111.
3.1
Conclusiones
Para la contratación de personal por suplencia temporal, se requiere necesariamente de
concurso público, debiendo observarse a su vez lo establecido en las normas de presupuesto
anual, ateniéndose a los límites establecidos en éstas.
De acuerdo con la Ley Nº 29812, en el ejercicio 2012 la contratación por suplencia puede ser
bajo el mismo régimen laboral del trabajador suplido; en cambio, en el ejercicio 2011 la Ley
N° 29626 disponía que dicha contratación se realizaba en todos los casos bajo el régimen de
contratación administrativa de servicios.
3.2
Los Lineamientos aprobados por Decreto Supremo N° 111-2010-PCM, establecían los medios
impugnativos que pueden interponer los servidores que en el marco del proceso de
nombramiento sientan afectados sus derechos
Es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de
Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación, de encontrarlo conforme, y trámite
correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva.
OAJ/MMC/mro
D:/Documentos Servir/mrivera/lnformes/2012/ll-Contratación temporal por suplencia
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