BOLETÍN LEGAL Octubre de 2013 Nº 25 LA CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS NATURALES PARA EFECTOS DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA Y COMPLEMENTARIOS Y EL RÉGIMEN DE RETENCIONES EN LA FUENTE PARA LOS RESIDENTES PERTENECIENTES A LA CATEGORÍA “EMPLEADOS” I. La clasificación vigente La Ley 1607 de 2012 modifica la clasificación de las personas naturales para efectos del impuesto sobre la renta y complementarios. Desde el primero de enero de 2013 nuestra legislación fiscal considera las siguientes categorías: i) empleados; ii) trabajadores por cuenta propia; iii) residentes que no pertenecen a las dos primeras categorías; y, iv) no residentes. Los primeros son los residentes cuyos ingresos provienen igual o en más de un 80% de la prestación de servicios personales o de la realización de una actividad económica por cuenta y riesgo del contratante. Se incluye dentro de esta categoría a quienes prestan servicios mediante el ejercicio de profesiones liberales o servicios técnicos que no requieren utilizar “… materiales o insumos especializados o de maquinaria o equipo especializado”. Para efectos del impuesto sobre la renta, las personas naturales residentes pertenecientes a esta categoría deben observar obligatoriamente, después de depurar su renta por el sistema ordinario, el llamado impuesto mínimo alternativo nacional (IMAN) de que tratan los artículos 331 a 333 del Estatuto Tributario. Opcionalmente, cuando su renta gravable alternativa es inferior a 4.700 UVT (COL $126.153.000), pueden utilizar el denominado impuesto mínimo alternativo simple (IMAS) regulado en el artículo 334 ibídem, el cual contempla un término reducido de firmeza de la declaración (6 meses contados a partir de la presentación). Los trabajadores pertenecientes a esta categoría no están obligados a calcular renta presuntiva. Los segundos son aquellas personas naturales residentes cuyos ingresos provienen en una proporción igual o mayor a un 80% de la realización de cualquiera de las siguientes actividades económicas: a. Actividades deportivas y otras actividades de esparcimiento; b. Agropecuario, silvicultura y pesca; c. Comercio al por mayor; d. Comercio al por menor; e. Comercio de vehículos automotores, accesorios y productos conexos; f. Construcción; g. Electricidad, gas y vapor; h. Fabricación de productos minerales y otros; i. Fabricación de sustancias químicas; j. Industria de la madera, corcho y papel; k. Manufactura alimentos; l. Manufactura textiles, prendas de vestir y cuero; m. Minería; n. Servicio de transporte, almacenamiento y comunicaciones; o. Servicios de hoteles, restaurantes y similares; y p. Servicios financieros. Las personas que hacen parte de esta categoría deben depurar su renta por el sistema ordinario. No obstante lo anterior, si desarrollan cualquiera de las actividades mencionadas en el párrafo precedente y su renta gravable alternativa es superior al rango determinado para cada actividad económica pero inferior a 27.000 UVT (COL $724.707.000), pueden utilizar el impuesto mínimo alternativo simple (IMAS) de que trata el artículo 340 del Estatuto Tributario. En este último evento, no están obligados a calcular renta presuntiva y su declaración quedará en firme a los 6 meses de haber sido presentada. Los terceros son las personas naturales también residentes pero que por sus condiciones particulares no pueden catalogarse como empleados o como trabajadores independientes v.gr. los notarios y los trabajadores por cuenta propia que desarrollan actividades distintas de las mencionadas o que perciben ingresos superiores a 27.000 UVT (COL $724.707.000). Estos deben depurar su renta por el sistema ordinario (no pueden (1) utilizar ni el IMAN, ni el IMAS) y calcular la renta presuntiva. Los cuartos son las personas naturales no residentes cuya renta está gravada, conforme lo señala el artículo 247 ibídem, a una tarifa única del 33% (sin perjuicio del tax credit). La misma norma señala que los profesores extranjeros contratados por instituciones de educación superior aprobadas por el ICFES (por períodos inferiores a cuatro meses), están sujetos a una tarifa de renta del 7% (que se obtiene mediante el sistema de retenciones en la fuente). II. El régimen de retenciones en la fuente para las personas naturales residentes pertenecientes a la categoría “empleados” De conformidad con lo dispuesto por los artículos 206 y 383 del Estatuto Tributario son objeto de retención en la fuente a título de renta todos los pagos gravables (es decir aquellos que no se consideren excluidos, exentos, o no constitutivos de renta) originados en la relación laboral o legal y reglamentaria efectuados a personas naturales pertenecientes a la categoría empleados (independientemente de que sean declarantes o no – parágrafo 1 del artículo 1 del Decreto 99 de 2013 -) que superen 95 UVT (COL $ 2.549.895). La retención es la que resulte de aplicar, según corresponda, las tablas previstas tanto en dicha norma (tarifa marginal por rangos en UVT), como en el artículo 384 ibídem (retención mínima). A partir del 01 de abril de 2013, aquellos residentes pertenecientes a la categoría empleados que sean contribuyentes declarantes del Impuesto sobre la renta, cuyos pagos mensualizados (PM) excedan tres millones seiscientos mil pesos (COL $3.600.000), y cuyos ingresos totales en el año anterior hayan sido superiores a ciento seis millones noventa y ocho mil pesos (COL $106.098.000), se les aplica la tarifa mínima de retención en la fuente establecida en el artículo 384 del Estatuto Tributario. Por pagos mensualizados se entiende el monto total del valor del pago mensual menos los respectivos aportes obligatorios a salud y pensiones a cargo del empleado (parágrafo 1 del artículo 384 del Estatuto Tributario). Por PM se entiende el monto total del valor del pago menos los respectivos aportes obligatorios a salud y pensiones a cargo del empleado (parágrafo 1 del artículo 384 del Estatuto Tributario). Para la clasificación dentro de la categoría “empleados” prevista en el artículo 329 del Estatuto Tributario la persona natural debe manifestarle expresamente a sus pagadores o agentes de retención, a más tardar el 31 de marzo de cada año gravable (en 2013, por virtud del parágrafo transitorio del artículo 1 del Decreto 1070 de 2013 el plazo de entrega era el 30 de junio), lo siguiente: Si la persona incumple la obligación de entrega de información, el agente de retención está obligado a informarle a la DIAN tal situación. Lo anterior quiere significar que: A. Salvo aquellos expresamente considerados como excluidos, exentos o no constitutivos de renta, la totalidad de los pagos o abonos en cuenta provenientes de la relación laboral o legal y reglamentaria están gravados con el impuesto sobre la renta. B. Sin perjuicio de la utilización de beneficios para disminuir la base de retención en la fuente por parte de las personas pertenecientes a la categoría empleados que sean declarantes de renta, aquella debe ser, como mínimo, la que resulte de aplicar la tabla prevista en el artículo 384 del Estatuto Tributario, a la base determinada al restar los aportes al sistema de seguridad social a cargo del empleado del total del pago mensual o abono en cuenta. • Si sus ingresos totales en el año inmediatamente anterior superaron 4073 UVT. Así las cosas, es importante que, por efectos de caja, el empleado declarante de renta revise la conveniencia de depurar la base hasta el monto que coincida con la retención mínima. Por ejemplo, si un empleado que devenga un salario de COL $11.800.000 aporta a una cuenta AFC la suma de COL $2.900.000 (suma que adicionada al valor de los aportes obligatorios y al valor de los aportes voluntarios a los fondos de pensiones, no excede del treinta por ciento (30%) del ingreso laboral) su retención es de aproximadamente COL $527.000. Si el mismo trabajador aporta a la cuenta AFC la suma de COL $2.245.000 la retención es la misma. Ello quiere significar que, salvo por razones personales que lo lleven a tomar otra decisión, este empleado puede optimizar su caja mensual, pues puede enviar a la cuenta AFC menos recursos obteniendo el mismo resultado en la retención. La categoría tributaria determinada con base en la información proporcionada por la persona natural surte efectos a partir del primer pago o abono en cuenta posterior a la fecha de entrega. C. La retención en la fuente que se le practique a los trabajadores que tengan la obligación de declarar renta se constituye en un pago anticipado del impuesto definitivo. • Si sus ingresos en el año gravable inmediatamente anterior provienen en un 80% o más de: i) la prestación de servicios de manera personal o la realización de una actividad económica por cuenta y riesgo del empleador o contratante, independientemente de la modalidad de vinculación (laboral o legal y reglamentaria); ii) la prestación de servicios mediante el ejercicio de profesiones liberales o servicios técnicos que no requieren de la utilización de materiales o insumos especializados o de maquinaria o equipo especializado. • Si está obligada a presentar declaración de renta por el año gravable inmediatamente anterior. (2) La retención en la fuente que se le practique a los trabajadores que reciban ingresos superiores a dos millones quinientos cuarenta y nueve mil ochocientos noventa y cinco pesos (COL $2.549.895), pero que NO sean declarantes de renta, se constituirá en su impuesto definitivo (Estatuto Tributario, artículo 6). No obstante lo anterior, la Ley 1607 de 2012 dispuso que estos trabajadores pueden presentar la declaración de renta con todos sus efectos legales, lo que se traduce en la posibilidad de solicitar la devolución de saldos a favor (por exceso de retenciones), en caso de generarse. D. Debe informarse sobre la calidad de declarante o no declarante del impuesto sobre la renta a cada pagador con el fin de determinar la procedencia de la aplicación de la retención en la fuente mínima. Esta manifestación se entiende prestada bajo la gravedad de juramento de conformidad con lo dispuesto en los artículos 14 de la Ley 1607 de 2012 y 3 del Decreto Reglamentario 0099 de 2013. E. En todo caso, al empleado que le resulte aplicable la tarifa mínima del impuesto, puede solicitar la aplicación de una tarifa mayor, mediante una comunicación dirigida al pagador. La tarifa superior es aplicada en el mes siguiente a la presentación de la solicitud. Aclarado lo anterior, a continuación se presentan, de manera sumaria, los diferentes procedimientos previstos por nuestra legislación fiscal para determinar la retención y los beneficios que pueden ser utilizados por los empleados para disminuir su base de retención mensual. III. Procedimientos para la determinación de la retención en la fuente La legislación fiscal colombiana dispone de dos procedimientos que el empleador puede aplicar indistinta e independientemente de la modalidad que utilice para efectos de realizar los pagos a los trabajadores (dinero o especie) por concepto de la relación laboral o legal y reglamentaria. El valor a retener en el procedimiento 1, una vez depurada la base gravable, es el indicado frente al intervalo de la tabla al cual correspondan la totalidad de los pagos directos o indirectos que se hagan a los trabajadores durante el respectivo mes (Estatuto Tributario, artículo 385). En el procedimiento 2 el valor a retener, una vez depurada la base gravable, es el que resulta de aplicar a la totalidad de los pagos directos o indirectos que se hagan a los trabajadores durante el respectivo mes, un porcentaje fijo calculado por el retenedor en los meses de junio y diciembre. Este porcentaje debe aplicarse a cada pago del semestre siguiente a aquél en el que se efectúa el cálculo. Cuando se trata de nuevos trabajadores y hasta tanto se efectúa el primer cálculo, el porcentaje de retención aplicable, una vez depurada la base gravable, es el que figura en la tabla frente al intervalo al cual corresponda la totalidad de los pagos gravables mensuales que se hagan al trabajador. IV. Beneficios tributarios para disminuir la base gravable A. Ingresos no sujetos a retención - Pagos a terceros por concepto de alimentación (Estatuto Tributario, artículo 387-1) No constituyen ingreso para el empleado los pagos que efectúan los empleadores a favor de terceras personas por concepto de: i) alimentación del trabajador o su familia; ii) suministro de alimentos para éstos en restaurantes propios o de terceros; y iii) vales o tiquetes para la adquisición de alimentos para el trabajador o su familia, siempre que: • El salario del trabajador beneficiado no exceda de COL $8.321.000. • Los pagos no excedan de 41 UVT (COL $1.100.000). De exceder este valor, la diferencia se considera ingreso gravado. B. Rentas Exentas 1. Aportes obligatorios del trabajador al fondo de pensiones (Estatuto Tributario, artículo 126-1) El monto de los aportes obligatorios que haga el trabajador a los fondos de pen- siones (incluyendo el aporte al fondo de solidaridad pensional) se considera como renta exenta en el año de percepción y no hace parte de la base para aplicar la retención en la fuente a título de renta por salarios. 2. Aportes voluntarios a fondos de pensiones (Estatuto Tributario, artículo 126-1) y a cuentas de ahorro para el fomento a la construcción AFC (Estatuto Tributario, artículo 126-4) Los aportes voluntarios que haga el empleado a los fondos de pensiones voluntarias y obligatorias administrados por las entidades vigiladas por la Superintendencia Financiera y a los seguros privados de pensiones, se consideran como rentas exentas y no hacen parte de la base para aplicar la retención en la fuente, hasta una suma que adicionada al valor de los aportes obligatorios y al valor depositado en las cuentas AFC, no exceda del treinta por ciento (30%) del ingreso laboral y hasta un monto máximo de 3.800 UVT (COL $101.996.000) por año. Ahora bien, las sumas que destine el empleado para el ahorro de largo plazo en las cuentas de ahorro denominadas “ahorro para el fomento da la construcción AFC”, también se consideran como rentas exentas y no hacen parte de la base para aplicar la retención en la fuente, hasta una suma que adicionada al valor de los aportes obligatorios y al valor de los aportes voluntarios a los fondos de pensiones mencionados en el párrafo precedente, no exceda del treinta por ciento (30%) del ingreso laboral y hasta un monto máximo de 3800 UVT (COL $101.996.000) por año. Es importante tener en cuenta que los retiros de los aportes voluntarios a los fondos mencionados o de los aportes consignados a las cuentas AFC y de los respectivos rendimientos, provenientes de ingresos que se excluyeron de retención en la fuente, que no cumplan las siguientes condiciones, son objeto de retención en la fuente (contingente) por parte de la respectiva institución financiera y, sólo en el caso de las cuentas AFC, hacen parte de la base gravable alternativa del Impuesto Mínimo Alternativo Nacional IMAN: a. Permanencia de los aportes en el fondo de pensiones voluntarias y de seguros privados de pensiones por (3) un período mínimo de 10 años contados desde la fecha de consignación (salvo aportes realizados hasta el 31 de diciembre de 2012 que deben permanecer por lo menos 5 años). Permanencia de los recursos depositados en cuentas AFC por un período mínimo de 10 años contados desde la fecha de su consignación (salvo depósitos realizados hasta el 31 de diciembre de 2012 que deben permanecer por lo menos 5 años). b. Retiros de aportes o depósitos – antes del cumplimiento del requisito de permanencia - destinados a la adquisición de vivienda con o sin financiación. En este último caso, en forma previa al retiro, debe entregarse copia de la escritura pública de compraventa acreditando que los recursos se destinaron para tal efecto. 3. El auxilio de cesantías intereses sobre las cesantías y los Son exentos siempre que hayan sido efectivamente recibidos por los empleados cuyo ingreso mensual promedio en los últimos seis (6) meses de vinculación laboral no exceda de 350 UVT, es decir, nueve millones trescientos noventa y cuatro mil trescientos cincuenta pesos (COL $9.394.350). Cuando el salario mensual promedio exceda las 350 UVT citadas, la parte no gravada se determina conforme la siguiente tabla (Estatuto Tributario, artículo 206, numeral 4). Salario Promedio Mensual Parte No Gravada Entre COL $9.394.350 y COL $11.004.810 90% Entre COL $11.004.810 y COL $12.615.270 80% Entre COL $12.615.270 y COL $14.225.730 60% Entre COL $14.225.730 y COL $15.836.190 40% Entre COL $15.836.190 y COL $17.446.650 20% De COL $17.446.650 en adelante 0% 4. El numeral 10 de la citada disposición señala que el veinticinco por ciento (25%) del valor total de los pagos laborales depurados está exento, con límite de 240 UVT (COL $6.442.000) C. Deducciones 1. Aportes obligatorios al sistema general de seguridad social en salud (Decreto 2271 de 2009, artículo 3) El valor a cargo del empleado en el aporte obligatorio al sistema general de seguridad social en salud, efectivamente descontado por el empleador, es deducible. El valor que disminuye la base se obtiene de dividir el aporte total realizado por el empleado en el año inmediatamente anterior o el aporte que aparezca en el certificado vigente entregado por el trabajador, por doce (12) o por el número de meses que corresponda si es inferior a un año. Los trabajadores nuevos pueden aportar el certificado expedido por el anterior empleador de los aportes obligatorios para salud efectuados en el año inmediatamente anterior a más tardar el quince (15) de abril de cada año. 2. Gastos por salud, dependientes e intereses para la financiación de vivienda de habitación o leasing habitacional (Estatuto Tributario, artículo 387) a. Los empleados pueden disminuir de su base mensual de retención los pagos efectivamente realizados (que se encuentren debidamente certificados por las entidades a las cuales se efectuaron los pagos) por concepto de: • Contratos de prestación de servicios a empresas de medicina prepagada vigiladas por la Superintendencia Nacional de Salud, que impliquen protección para el trabajador, su cónyuge, sus hijos y/o dependientes. • Seguros de salud expedidos por compañías de seguros vigiladas por la Superintendencia Financiera de Colombia, con la misma limitación señalada. El valor que puede deducir mensualmente el empleado por estos conceptos no pue- de ser superior a 16 UVT (COL $429.000). b. Asímismo, los empleados pueden optar por disminuir su base mensual de retención con el valor efectivamente pagado en el año inmediatamente anterior por concepto de intereses para la financiación de vivienda de habitación. El valor que puede deducir mensualmente el trabajador por estos conceptos no puede ser superior a COL $2.684.100. c. También podrán deducir mensualmente hasta el 10% de los ingresos brutos por concepto de dependientes (limitado a 32 UVT mensuales, es decir, COL $859.000). Por dependientes se entiende: i) los hijos menores de 18 años que dependan económicamente del contribuyente; ii) los hijos con edades entre los 18 y 23 años cuando se les esté financiando su educación; iii) los hijos mayores de 23 años en situación de dependencia por factores físicos o psicológicos; iv) el cónyuge o compañero permanente, hermanos y padres que se encuentren en situación de dependencia, por factores físicos o psicológicos certificados por medicina legal o por ausencia de ingresos o ingresos anuales inferiores a 260 UVT (COL $6.978.660) certificada por contador público. Este beneficio solo puede ser solicitado por un (1) contribuyente en relación con un (1) mismo dependiente. V. La retención en la fuente sobre los beneficios no considerados como factor salarial y la interpretación del artículo 30 de la Ley 1393 de 2010 El reconocimiento de bonificaciones no salariales es permitido por nuestra legislación laboral (artículo 128 del Código Sustantivo del Trabajo). Es importante que las partes las pacten expresamente en el contrato (lo que desde ya evidencia que si en la actualidad ello no sucede, deben celebrarse las modificaciones pertinentes en los contratos con el propósito de neutralizar cualquier contingencia de tipo laboral futura). Así, aunque es permitido que no sean tenidos en cuenta en el factor salarial, ni en las prestaciones sociales, ni en los aportes a la seguridad social integral, sí hacen parte del ingreso gravable sujeto a retención en la fuente por parte del pagador. Ahora bien, por virtud de lo dispuesto en el artículo 30 de la Ley 1393 de 2010 y para los efectos relacionados con los artículos 18 y 204 de la Ley 100 de 1993 (ingreso base de cotización en pensión y salud, respectivamente), los pagos no constitutivos de salario no pueden ser superiores al 40% del valor total de la remuneración. En caso tal que la bonificación no considerada como factor salarial exceda dicho límite, las sumas que lo superen, deben formar parte del Ingreso Base de Cotización. Así lo sostiene el Ministerio de la Protección Social en el oficio 12330-101294 del 12 de abril de 2011, según el cual: “… En este orden de ideas, y para efectos de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 30 de la Ley 1393 de 2010, los empleadores al momento de efectuar la liquidación y pago de los aportes a la seguridad social, deben verificar que los pagos no constitutivos de salario, de acuerdo con la definición que de los mismos establece el artículo 28 del Código Sustantivo del Trabajo, no superen el tope del 40% del total de la remuneración; de ser así, las sumas que superen dicho monto se tendrán en cuenta como parte del Ingreso Base de Cotización – IBC para el pago de los aportes al sistema de Salud, Pensiones y Riesgos Profesionales…” Así las cosas, si las bonificaciones superan el límite previsto en la norma, el exceso hará parte del Ingreso Base de Cotización, razón por la cual, resulta pertinente evaluar la posibilidad de que su pago se difiera en el tiempo. Este boletín es un servicio de Pinilla González & Prieto para sus clientes y amigos y no pretende otorgar asesoría legal. Recomendamos antes de interpretar cualquier disposición legal, se obtenga la respectiva asesoría. Av. calle 72 No. 6-30 piso 14 - Bogotá DC - Colombia PBX: (57-1) 210 10 00 - FAX (57-1) 211 94 65 www.pgplegal.com (4)