INCENTIVOS DE LA FORMALIZACIÓN

INCENTIVOS DE LA FORMALIZACIÓN.
La Ley 1429 de 2010, conocida como “Ley de Formalización y Generación de Empleo” introdujo
importantes incentivos de tipo fiscal, parafiscal y de costos por matricula mercantil y
renovaciones, para las empresas que se formalicen de tal forma que las empresas y los
empleadores aumenten sus beneficios y disminuyan los costos de formalizarse.
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¿Cuáles son los beneficios consagrados en la Ley 1429 de 2010 para las pequeñas
empresas y los empleadores?
La ley 1429, trae beneficios que se pueden originar, en dos frentes: - Por la formalización
empresarial o - Por la generación de empleo.
Para el evento de formalización empresarial la Ley trae tres tipos de beneficios:
1. Progresividad en el pago del Impuesto sobre la Renta (Artículo 4°).
2. Progresividad en el pago de los Parafiscales y otras contribuciones (Artículo 5°).
3. Progresividad en la Matricula Mercantil y su renovación (Artículo 7°).
Para el evento de Generación de empleo:
Descuento en el impuesto sobre la Renta y complementarios, por creación de empleos para:
•
•
•
•
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Menores de 28 años (Artículo 9°),
Personas en situación de desplazamiento, en proceso de reintegración o en condición
de discapacidad (Artículo 10°)
Mujeres mayores de 40 años (Artículo 11°)
Trabajadores de bajos Ingresos (Artículo 13°)
¿Cómo operan los beneficios los beneficios consagrados en la Ley 1429 de 2010 para
las pequeñas empresas y los empleadores?
La Ley estableció un esquema mediante el cual los beneficios se otorgan de manera progresiva
entre el año de formalización y el cuarto o sexto año, según el beneficio al que se tenga
derecho.
Progresividad en el pago del impuesto sobre la renta: Del (0%) al (100%) de la tarifa de renta
entre el 1er y 6to año gravable y en adelante a partir del Inicio Actividad Económica Principal.
Progresividad en el pago de parafiscales: Del (0%) al (100%) de los aportes 1er al 6to año a
partir del Inicio Actividad Económica Principal.
Progresividad en la matrícula mercantil y su renovación: Del (0%) al (100%) del total de la tarifa
establecida para la matrícula mercantil entre el 1er y el 4to año a partir del Inicio Actividad
Económica Principal.
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¿Cuáles son los beneficios consagrados en el Artículo 7º de la Ley 1429 de 2010 para
las pequeñas empresas?
Los beneficios que otorga la Ley a las pequeñas empresas en relación con las Cámaras de
Comercio, consiste en el pago progresivo de los derechos de matrícula y renovación de la
siguiente manera:
Año
Primer año – Matrícula
mercantil
segundo año – Renovación
de la matrícula
tercer año - Renovación de
la matrícula
cuarto año - Renovación de
la matrícula
Forma de Pago
0% de la tarifa establecida para la obtención de
matricula mercantil
50% del total de la tarifa establecida para
renovación de la matrícula mercantil
75% del total de la tarifa establecida para
renovación de la matrícula mercantil
100% del total de la tarifa establecida para
renovación de la matrícula mercantil
la
la
la
la
Los anteriores beneficios no aplican a los derechos de matrícula y renovación que se
originan con el registro de establecimientos, sucursales o agencias.
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¿Quiénes pueden acogerse a los beneficios de la Ley?
Pueden ser beneficiarios los comerciantes personas naturales o jurídicas que desarrollen
pequeñas empresas, que cumplan los requisitos previstos en la ley y que se matriculen en el
Registro Mercantil a partir del día 28 de febrero de 2011.
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¿Qué son pequeñas empresas?
Son pequeñas empresas aquellas cuyo personal no supere 50 trabajadores, y cuyos activos
totales no superen los 5.000 SMLMV.
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¿Cómo se acreditan los requisitos de la pequeña empresa?
Para acreditar el carácter de “pequeña empresa”, el comerciante (persona natural o persona
jurídica a través de su representante legal) diligenciará el formulario único de registro
mercantil y su anexo, en los cuales revelará a la Cámara de Comercio el número total de
trabajadores que conforman la planta de personal de la empresa y el monto total de sus
activos. La anterior información se entenderá suministrada bajo la gravedad del juramento.
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¿Pueden las Cámaras de Comercio solicitar información adicional?
Sí. Las Cámaras de Comercio podrán exigir a los comerciantes información adicional que
acredite lo declarado en el formulario de matrícula y su anexo (Art. 36 C. de Co; Inc. final
artículo 6o Decreto 545 de 2011).
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¿Desde qué momento se entiende efectuada la matrícula mercantil?
Para los comerciantes personas naturales, la matricula mercantil se entiende efectuada desde
la fecha en que sea entregado en la cámara de comercio el formulario y su anexo,
debidamente diligenciados y firmados, y sean cancelados los derechos correspondientes de
acuerdo a la tarifa fijada por el Gobierno Nacional.
Para los comerciantes personas jurídicas, la matrícula se entiende efectuada desde la fecha en
que el documento de constitución sea inscrito en el registro mercantil (Numeral 1.1.4.7. de la
Circular Única de la Superintendencia de Industria y comercio).
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¿La condición de pequeña empresa es objeto de certificación por parte de las Cámaras
de Comercio?
Sí. Para los comerciantes personas jurídicas aparecerá la anotación de la condición de pequeña
empresa en el Certificado de existencia y Representación legal. Para los comerciantes personas
naturales dicha constancia aparecerá en el Certificado de Registro Mercantil. Dicha constancia
aparecerá para las pequeñas empresas matriculadas desde el día 28 de febrero de 2011.
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¿Cuándo se pierde la calidad de pequeña empresa?
Cuando el comerciante no conserve alguno de los presupuestos previstos en la Ley 1429 de
2010, es decir, que su planta de personal supere los 50 trabajadores o que los activos totales
superen el monto máximo de 5.000 SMLMV.
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¿La pérdida de la condición de pequeña empresa debe ser informada a las Cámaras de
Comercio?
Sí. La información en relación con la pérdida de esta condición debe ser reportada por el
interesado o Representante Legal para que sea actualizada en el Registro Mercantil sin costo
alguno para el solicitante (Inc. Final Art. 2º Decreto 545 de 2011).
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¿Para la renovación de la matrícula mercantil es necesario acreditar de nuevo la
condición de pequeña empresa?
Sí. En la renovación de matrícula mercantil el comerciante deberá manifestar que la empresa
continúa cumpliendo los requisitos que acreditan su condición de pequeña empresa.
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¿Cómo se acreditará en lo sucesivo la condición de pequeña empresa?
Las Cámaras de Comercio rediseñarán el formulario único de registro mercantil con la inclusión
de los requisitos que acreditan la condición de pequeña empresa al momento de la matrícula y
al momento de la renovación. Dichos formularios serán aprobados por la Superintendencia de
Industria y Comercio.
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¿Hasta cuándo pueden las pequeñas empresas acogerse a los beneficios de la Ley de
formalización y generación de empleo?
Los beneficios previstos para la obtención de la matrícula mercantil estarán vigentes hasta el
31 de diciembre del año 2014. Así, los comerciantes que se matriculen hasta el día 31 de
diciembre del 2014 tendrán derecho a pagar los derechos de matrícula con tarifa en cero. Los
que se matriculen a partir del día 1º de enero de 2015, deberán pagar tarifa plena.
Los beneficios previstos para la renovación de la matricula mercantil se extenderán por los tres
años subsiguientes a la obtención de la misma, pagando el 50% del total de la tarifa
establecida para la renovación de la matrícula mercantil en el segundo año; el 75 % del total de
la tarifa para el tercer año y el 100% de la tarifa a partir del cuarto año en adelante. Así, por
ejemplo, la pequeña empresa matriculada el 15 de julio de 2014 (0% de la tarifa establecida
para la obtención de la matricula mercantil), pagará el 50% de la tarifa establecida para la
renovación del año 2015; y pagará el 75% de la tarifa establecida para el año 2016 y
finalmente pagará tarifa plena desde el año 2017 en adelante.
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¿Cuándo no se aplica la Ley?
El artículo 48 de la ley 1429 de 2010, reglamentado por el artículo 6°del Decreto 545 de 2011
prevé las circunstancias en las cuales los comerciantes que desarrollan pequeñas empresas no
pueden acceder o no pueden conservar los beneficios legales previstos en la normativa de
formalización y generación de empleo, esto es, deberán pagar los derechos correspondientes a
la matrícula del comerciante o a su renovación, según el caso, con tarifa plena.
Causales de no aplicación de los beneficios otorgados por la Ley 1429 de 2010, art. 48
Tipo de Comerciante
Personas naturales
Personas naturales
y
Personas jurídicas
Personas jurídicas
creadas como
consecuencia de
Personas jurídicas
constituidas con
aportes de:
Personas jurídicas que
adquieran
Personas naturales en
cuyos activos se
encuentren
•
Presupuesto
Que cancelen su matrícula y con posterioridad
presenten solicitud de otorgamiento de una
nueva matricula con la misma actividad económica
Que se encuentren Inactivas: Cuando por más de
un año han dejado de renovar la matricula
mercantil
1. Escisión
2. Fusión
3. Reconstitución en los términos del artículo
250 del Código de Comercio
Establecimientos de comercio, sucursales o
agencias destinados a desarrollar una empresa
existente
Con posterioridad a la constitución
Establecimientos de comercio, sucursales o
agencias destinados a desarrollar una empresa
existente
Establecimientos de comercio, sucursales o
agencias destinados a desarrollar una empresa
existente, transferidos por persona jurídica o
natural
Fundamento jurídico
Literal a) del Art. 6
Decreto 545 de 2011
Art. 7 Decreto 545 de
2011
Literales c), d) y e) del
Art. 6 Decreto 545 de
2011
Literal f)del Art. 6
Decreto 545 de 2011
Literal g)del Art. 6
Decreto 545 de 2011
Literal h)del Art. 6
Decreto 545 de 2011
Depuración del Registro Mercantil
La Ley trae un interesante beneficio, de tal forma que si no ha cumplido con la obligación
de renovar su matrícula mercantil la renovación del año 2007 incluyendo todos los años
anteriores, tendrán un descuento del 100%
Si no ha renovado su matrícula mercantil, de los años 2008 y 2009, podrá ponerse al día
pagando sólo el 50% de la tarifa correspondiente y sin intereses
La renovación de la matrícula mercantil del año 2010, deberá ser cancelada de
conformidad con la tarifa establecida para dicho año.
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Cancelación de la Matricula Mercantil
a. Sociedades: Las Sociedades cuya última renovación se efectúo 10 años antes de la
vigencia de la Ley 1429, no incursas en proceso de liquidación, tendrán plazo hasta el
29 de diciembre de 2011 para ponerse al día, de no hacerlo quedarán disueltas y en
estado de liquidación.
b. Personas Naturales, Establecimientos de comercio, sucursales y agencias: Cuya última
renovación se efectúo 10 años antes de la vigencia de la Ley 1429 tendrán plazo hasta
el 29 de diciembre de 2011 para ponerse al día, de no hacerlo la Cámara de Comercio
cancelará la matrícula.
Para dar cumplimiento a lo anterior, la Cámara de Comercio informará a los interesados
para que se pongan al día.
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Liquidación privada.
Desde el 29 de diciembre de 2010, las empresas que se encuentren en período de
liquidación no tendrán obligación de renovar la matrícula mercantil.
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Presunción de Autenticidad
Se presumen autenticas las actas de los órganos sociales y de administración de las
sociedades y entidades sin ánimo de lucro, así como los extractos y copias autorizadas por
el secretario de la reunión o por el representante legal de la respectiva persona jurídica.
De ésta manera, no se requiere presentación personal ante Secretario de la Cámara, Juez o
Notario.
*Este documento fue construido por la Secretaría General y la Dirección de Registros de la Cámara de
Comercio de Medellín para Antioquia.
Incentivos a la creación y formalización de empleo (ley 1429 de 2010): una perspectiva
económica.
Camilo Piedrahita Vargas. Jefe Departamento de Derecho. Escuela de Derecho Universidad
EAFIT. [email protected].
Al finalizar el año 2010, el congreso aprobó la ley 1429, de iniciativa gubernamental e
inicialmente conocida como ley del primer empleo.
Esta normatividad consagra principalmente, para efectos de este escrito, incentivos para la
creación y formalización de empresas y de empleos, así como la sustracción y simplificación de
trámites a nivel comercial y laboral.
Realizar una caracterización y un acercamiento al posible efecto de aquellas medidas que
pretenden incentivar la (demanda) creación de empleo(s) así como su cualificación
(formalización) es el objetivo de este trabajo.
Los antecedentes
Las motivaciones del actual gobierno para intentar inducir la cantidad de trabajo demandada
así como la calidad de la misma son obvias: de acuerdo al DANE para enero de 2011 la tasa de
desempleo fue de 13,5% y la posición ocupacional que registró la mayor participación durante
el trimestre móvil noviembre 2010 - enero 2011, fue la de trabajador por cuenta propia
(43,9%).
De otro lado, para el trimestre móvil noviembre 2010 - enero de 2011, la población de 14 a 26
años representó el 29,6% de la población en edad de trabajar. La tasa global de participación
fue de 54,5% para la población joven. La tasa de desempleo en jóvenes fue del 21,5%.
(hombres jóvenes fue 16,0% y mujeres jóvenes 29,3%).
En cuanto a informalidad trimestre móvil noviembre 2010- enero 2011la proporción de
ocupados informales en las trece áreas fue 51,3%, para el trimestre móvil noviembre 2010enero 2011.Según posición ocupacional, el trabajador por cuenta propia acumuló 59,3% de la
población ocupada informal. El principal lugar de trabajo de la población ocupada informal en
el total de las trece áreas fue un local fijo (32,0%). A pesar de que el empleo formal creció mas
entre 2001 -2008 que el informal, debe tenerse en cuenta que no todo el empleo formal fue
asalariado y el 34% de los empleos formales creados fueron por cuenta propia y el 100% de los
nuevos empleos informales fue igualmente en la posición cuenta propia.
Entre 2001 – 2008 los hogares colombianos registraron un crecimiento de 4 puntos
porcentuales de sus ingresos no laborales.
El sector formal sigue concentrando un alto nivel de asalariados con bajos ingresos; para el
período 2001-2008 se redujeron los trabajadores formales que devengaban 1 smlmv ( 38.3% 29.7%); los trabajadores entre 1 y 2 SMLMV pasaron de 36.6% a 41.1% y aquéllos entre 2 y 3
SMLMV pasaron de 9.6% a 11%. El nivel de trabajadores por debajo de 2 SMLMV es muy alto:
71%.
Debe además considerarse la productividad laboral: para 2007, la productividad laboral
agregada (PIB/número total de trabajadores) de E.U. era 4 veces la de Colombia. Es innegable
la clara relación existente entre impuestos y productividad; la carga tributaria es un costo
directo de hacer negocios que afecta la rentabilidad de las empresas: si se suman todas las
cargas impositivas de las empresas, en Colombia estas ascienden al 78.4% de los beneficios de
las empresas (Banco Mundial – Doing Business 2008). Colombia está en el puesto 141 de 181
países en cuanto a mayo volumen de impuestos. La respuesta por parte de las empresas es
normalmente acudir a la informalidad.
En cuanto al acceso al empleo de acuerdo al género la tasa global de participación fue 74,7%
para los hombres y 52,7% para las mujeres (para 1982 las mujeres representaban el 37% de la
TGP). La tasa de ocupación para los hombres fue 68,9% y para las mujeres fue 45,0%. La tasa
de desempleo de los hombres (7,8%) fue inferior a la tasa de las mujeres (14,6%).
Las anteriores cifras llevar al gobierno a presentar una iniciativa legislativa que permitiera
crear incentivos económicos para inducir la demanda de mano de obra y su formalización en
particular respecto de las mujeres, los jóvenes, las personas en condición de desplazamiento,
discapacidad o reintegración y de trabajos de bajos ingresos, a través del reconocimiento de
los valores pagados por los empleadores por concepto de contribuciones parafiscales como
descuento sobre el impuesto de renta y complementarios. Constitucionalmente este tipo de
acciones afirmativas antes que resultar reprochables desde el principio de igualdad (art. 13)
resultan completamente coherentes con la doctrina de la “igualdad material” más aún cuando
este tipo de trabajadores merecen especial protección del Estado en materia laboral (arts. 43,
44, 45, 47, 53).
Un primer acercamiento a los posibles efectos de esta regulación sobre la cantidad y/o calidad
de oferta de mano de obra, debe partir de la diferenciación de la estructura de los mercados
de trabajo planteada por las concepciones estructuralistas (segmentación) y las
institucionalistas. Para las primeras el mercado de trabajo está segmentado en trabajos
buenos y malos (formales e informales?) estando los primeros limitados y determinados por
barreras de entrada; los buenos empleos son estables y pro-cíclicos: más empleo en épocas de
auge económico y menos empleo en momentos de recesión; por el contrario los malos
empleos son inestables, sin proyección, con bajos salarios y sin tecnología y por demás, anticíclicos: el empleo aumenta en recesión y disminuye en épocas de auge aunque aumenta el
ingreso promedio. Los buenos empleos presionan la productividad y la inversión en tecnología,
lo cual no ocurre en los malos. La segmentación del mercado implicaría entonces diferenciales
de ingresos (de condiciones laborales) entre sectores formales e informales que no se explican
por factores individuales de los trabajadores sino que son fallos propios del mercado. Las
minorías están usualmente confinadas al mercado secundario (Véase Jose Ignacio Uribe y
otros - Lang y Dickens)
Los análisis teóricos o institucionalistas (propios de la microeconomía neoclásica) del mercado
de trabajo, niegan la existencia de segmentación, haciendo énfasis en el carácter voluntario de
la decisión de formalidad o informalidad laboral de acuerdo a los costos de transacción (los
empresarios eluden los altos costos de transacción que impone el Estado a la actividad
empresarial siendo informales). El mercado de trabajo es uno solo, homogéneo, con perfecta
información y movilidad, en el cual las diferencias salariales se atribuyen a diferentes
dotaciones de capital humano individual.
Desde una visión estructuralista las reformas introducidas por la ley 1429 de 2010 permitirían
reducir las barreras de acceso de ciertos sectores a ciertos segmentos del mercado laboral; en
particular atacarían los fallos del mercado asociados al poder de mercado y a la asimetría de
información que impiden la movilidad dentro del mismo a algunos actores; desde la mirada del
institucionalismo aquéllas permiten reducir los costos de transacción asociados a la formalidad
de la actividad empresarial y por lo tanto constituyen incentivos para una voluntaria decisión
de formalidad empresarial.
Desde la teoría de la regulación
El regulador estatal puede actuar por diversas motivaciones. En principio existe una
justificación técnica para regular ciertos mercados o actividades, dada por la existencia de las
denominadas fallas de mercado, las cuales pueden derivar en conductas o situaciones que
impiden que un mercado se comporte o produzca una asignación eficiente de los recursos. En
estos casos se asume que el regulador estatal está actuando en razón del interés general o
público (teorías del interés público) con el fin de eliminar o reducir la fuente de falla de
mercado que impide la eficiencia económica.
En este contexto, el propósito de la regulación es conseguir ciertos resultados deseables que el
mercado no puede conseguir debido a sus fallas1. Los mercados no tienen las características
del modelo de competencia perfecta y por ende no puede esperarse que produzcan eficiencia
económica; la regulación se necesita para corregir sus fallas y así generarla2.
Otra visión regulatoria aparece entonces desde un enfoque institucionalista, en el cuál aquélla
se justifica como medio para viabilizar la existencia de un marco institucional óptimo para el
desarrollo de la transacciones que permitan alcanzar la eficiencia económico, relacionado con
los derechos de propiedad (definición y coacción); información y certeza entre las partes;
arreglos contractuales y asignación de derechos y responsabilidades en casos de transacciones
involuntarias (ilícitos culposos).
Aquí la regulación se asume como un mecanismo que permite eliminar los impedimentos a los
que se enfrentan las negociaciones y transacciones privadas (debido a los costos de
transacción), es decir, establecer de manera clara y coactiva los derechos de propiedad sobre
los recursos y reducir el costo de su transacción con el fin de que se puedan ubicar en manos
de quienes más los valoran3. Los agentes no actúan eficientemente – no se coordinan – debido
a los altos costos de transacción.
Cualquiera sea la concepción regulatoria que se tenga, debe tenerse en cuenta que la
regulación de los mercados (de trabajo en este caso) crea a su vez fallas de mercado (resegmentación) o costos de transacción (de vigilancia por ejemplo).
La demanda de trabajo
Para entender aún más el efecto que una regulación por incentivos (para eliminar fallas o
reducir costos de transacción) puede tener sobre la cantidad y calidad de trabajo demandada,
debemos analizar cómo funciona la misma. El trabajo es un factor productivo variable, esto es,
de acuerdo al nivel de producción fijado por la firma (en últimas determinado por la totalidad
de costos de producción y la demanda de aquello producido), ésta decide cuántos
trabajadores contrata. De ahí que la cantidad de trabajo demandada determine la función de
producción: a más trabajadores mayor producción. Hasta aquí las reducción de costos
laborales podría significar un aumento en la demanda en la medida en que además de
reducirse el costo del factor trabajo, hubiese un nivel de producción por debajo al deseado o
requerido (por costo, por capacidad por demanda externa). Sin embargo debe recordarse que
1
2
Véase BALDWIN y CAVE.
Véase MARTIN RICKETTS.
el trabajo tiene rendimientos marginales decrecientes, esto es, en un punto el costo marginal
(CMg) de la unidad adicional de trabajo se iguala al beneficio o producto marginal (BMg) de la
misma y a partir de allí, el beneficio ni siquiera alcanza a superar el costo de la misma (ceteris
paribus) y por lo tanto es ineficiente contratar más unidades de factor trabajo.
Lo anterior implica además que la demanda de trabajo es una demanda derivada (depende de
la función de producción – es decir de los otros factores y el nivel de producción fijado) y no
sólo de su costo directo o indirecto.
Algunas consideraciones a título
1. La reducción de los costos directos o indirectos de la mano de obra (supeditada a la
formalidad) puede incentivar la contratación de más mano de obra formal, sin embargo la
decisión de incrementar la demanda de este factor no solo depende de su costo sino del
comportamiento del mercado del bien o servicio producido, del costo de los otros factores de
producción y del nivel de producción fijado (función de producción). El abaratamiento del
costo del factor podría generar demanda de trabajo con el fin de alcanzar niveles de
producción esperados y no alcanzados, teniendo en cuenta los rendimientos marginales
decrecientes del producto del trabajo.
2. La intervención regulatoria de los mercados genera otras fallas o costos que deben tenerse
en cuenta: el mercado de trabajo podría reacomodarse y segmentarse hacia otros grupos de
trabajadores. Adicionalmente la necesidad de vigilar el cumplimiento de las condiciones que
permiten el disfrute de los incentivos implicará un costo adicional para los agentes y para el
Estado.
3. La inversión empresarial depende del estado de ánimo de los inversionistas, el cual se forma
de acuerdo a las expectativas de beneficio; desde una visión agregada de la demanda
(Keynesianismo) los incentivos económicos de la reforma analizada son positivos. De otro lado
la reforma establece un abaratamiento (o una mayor rentabilidad) de la inversión en trabajo
que en capital, lo cual podría beneficiar la demanda del primero; no obstante debe tenerse en
cuenta que la demanda de aquél no depende únicamente de su costo o rentabilidad y que
capital y trabajo no siempre o pocas veces son bienes sustitutos perfectos.
4. La eficacia de los incentivos puede verse comprometida en cuanto la mayor parte de la
ocupación informal son cuenta propia (¿cómo inducir un aumento de la cantidad o calidad de
trabajo demandada?)
Un paso hacia la eficiencia económica de las empresas:
Ley 1429/10, perspectiva tributaria
Juan Fernando Pulgarín.
“los economistas suponen que todos los actores
económicos maximizan algo: los consumidores
maximizan la utilidad( es decir la felicidad o
satisfacción), las empresas maximizan los
beneficios, los políticos maximizan los votos, las
burocracias maximizan las recaudaciones, las
instituciones de caridad maximizan el bienestar
social, etc.”
Robert Cooter y Thomas Ulen. Derecho y
Economía. Fondo de Cultura económica.
De unos años hasta el presente hemos advertido de la expedición de disposiciones de
diferente naturaleza que tienen como efecto facilitarle a los empresarios el desarrollo de sus
actividades, recordemos, por ejemplo, la Directiva Presidencial 03 de 24 de octubre de 2008
la cual se expidió con el propósito de avanzar en la construcción de un ambiente de mayor
facilidad para la realización de los negocios mejorando los procedimientos y reduciendo las
cargas empresariales; el Decreto 1878 de 29 de mayo de 2008 a través del cual se reducen al
Balance General y al Estado de Resultados los estados financieros que deben elaborar las
Microempresas, y ni que decir lo que ha significado la ley 1258 de 2008 para el mundo de los
negocios con la entrada triunfal de la SAS. Pues bien, en las próximas líneas nos referiremos a
la mas reciente modificación legislativa, la ley 1429 de 29 de diciembre de 2010, la cual está
llamada a ser el detonante, no solo de la formalización empresarial sino de la constitución y
registro de nuevas aventuras del capital.
A manera de introducción: la rentabilidad.
La conclusión de esta ponencia no se centrara en la utilidad, resultado positivo del Estado de
Resultados, el cual es, en parte una opinión de quienes participan en la elaboración de los
estados financieros, sino en la rentabilidad, la cual, según lo dicho por la doctrina, es la medida
de la productividad de los fondos comprometidos en un negocio, y desde el punto de vista del
análisis a largo plazo de la empresa, el aspecto más importante a tener cuenta4. Pues bien es
este coeficiente, la rentabilidad, la cifra que en nuestro sentir se va a ver positivamente
afectada, al menos para las nuevas pequeñas empresas, en virtud de lo establecido por la ley
1429/10.
Recordemos que la rentabilidad solo puede medirse usando un coeficiente que combine las
utilidades con otra cifra, bien de los mismos estados de resultados, bien del balance o de
algún otro informe de los que le presenta a los dueños de la empresa.
=
=
=
=
Ingresos
Costos
Utilidad Bruta
Gastos de Administración
Gastos de Ventas
Utilidad Operativa (UAII)
Intereses
Utilidad antes de Intereses
Impuesto
Utilidad Neta
Teniendo presente el pragmatismo de nuestros empresarios señalemos dos (2) de los
indicares de rentabilidad mas definitivos para ellos: 1- Margen operacional de utilidad o
rentabilidad operacional: (Utilidad Operacional x 100 / Ventas Netas), representa cuando
reporta cada $ de ventas en la generación de la utilidad operacional5; 2- Margen neto de
utilidad o rentabilidad neta: (Utilidad Neta x 100/ Ventas Netas), representa el porcentaje de
las ventas netas que generan utilidad después del pago de impuestos.
Indicadores como los señalados muestran la efectividad de la administración, y de la empresa
misma, para convertir los ingresos en utilidades, y es en estos hitos donde se verá el
determínate impacto de la ley 1429/10 con disposiciones, como la progresividad en el pago
del impuesto sobre la renta, que, al ser un valor menor a ser sustraído en el cálculo de la
Utilidad Neta, implicaran un numerador de mejor volumen al momento de determinar los
coeficientes, lo cual proyectara, ciertamente, una mejor relación de rentabilidad.
Cuando un empresario o un inversionista en el escenario de la evaluación de un proyecto de
inversión nos pregunta ¿y luego de todo el esfuerzo empresarial que me va a quedar? Nos está
preguntando, no por la utilidad, sino por la rentabilidad. Para este empresario, si es nuevo y
pequeño en los términos de la ley 1429/10, o si va a formalizarse ya en vigencia la misma, la
respuesta estará influida por el conveniente entorno tributario dibujado por la nueva norma, y
la decisión de negocio de aquel, también. Su móvil es la maximización de su inversión, él
tratara de obtener lo que más pueda de la misma, no cualquier cosa.
4
5
García S., Oscar León. Administración Financiera. Fundamentos y aplicaciones. Tercera edición. 1999.
Legis. PUC 2011.
Modificaciones tributarias introducidas por la ley 1429 de 2010 “Por la cual se expide la ley
de Formalización y generación de empleo”
Luego de haber ofrecido una perspectiva más allá de los límites de la nueva norma, y que
busca ubicarnos en cual será el efecto que las mismas tendrán en la vida de los negocios,
vamos a presentar un extracto de las novedades y cambios tributarios de la ley haciendo
hincapié en que los mismos están dirigidos, principal aunque no exclusivamente, a aquellas
pequeñas empresas (no más de 50 trabajadores y activos totales no superiores a 5.000 SMLM
($2.678.000.000 en el 2011)) que se hayan matriculado en el registro mercantil en vigencia de
la ley 1429 de 2010.
- Progresividad en el pago del Impuesto sobre la renta, no retenciones en la fuente a titulo
del mismo, y no renta presuntiva.
En el artículo 240 del Estatuto tributario se encuentra la tarifa en el impuesto sobre la renta
para las sociedades nacionales y extranjeras la cual se ubica en una magnitud del 33% sobre la
renta liquida gravable; en el 240- 1, la tarifa para los usuarios de zona franca, prevista en el
15%, y en el articulo 241 la tarifa para personas naturales, la cual dependiendo del valor de la
renta liquida gravable será del 0%, del 19%, del 28% ó del 33%. Pues bien, según el artículo 4
de la ley 1429/10, las pequeñas empresas que inicien su actividad económica principal a partir
de la referida ley, deberán observar, para establecer la magnitud de la obligación tributaria
sustancial, es decir, el pago del impuesto, además de los artículos antes mencionados, 240,
240-1, 241 del Estatuto Tributario, la progresividad allí fijada la cual es de la siguiente manera:
Tarifa
0% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
25% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
50% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
75% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
100% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica.
Periodo Gravable en el que Aplica
En los dos (2) primeros periodos gravables, a partir
del inicio de la actividad económica principal.
En el tercer (3) periodo gravable, a partir del inicio de
la actividad económica principal
En el cuarto (4) periodo gravable, a partir del inicio de
la actividad económica principal
En el quinto (5) periodo gravable, a partir del inicio
de la actividad económica principal.
Del sexto (6) periodo gravable en adelante, a partir
del inicio de la actividad económica principal.
Este tratamiento especial para las pequeñas nuevas empresas es aun más generoso si las
mismas tienen su domicilio principal y desarrollan su actividad económica en los
departamentos de Amazonas, Guainía y Vaupés, ya que la progresividad es así:
Tarifa
0% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
50% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
75% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica
100% de la tarifa aplicable a la persona
natural o jurídica.
Periodo Gravable en el que Aplica
En los ocho (8) primeros periodos gravables, a partir
del inicio de la actividad económica principal.
En el noveno (9) periodo gravable, a partir del inicio
de la actividad económica principal
En el décimo (10) periodo gravable, a partir del inicio
de la actividad económica principal.
Del undécimo (11) periodo gravable en adelante, a
partir del inicio de la actividad económica principal.
En todo caso, y sin distinguir el lugar donde se haya registrado la empresa y ejerce su
actividad, si al finalizar los periodos de progresividad en el pago de impuesto sobre la renta, la
pequeña nueva empresa en el año inmediatamente anterior hubiere obtenido ingresos brutos
provenientes de la actividad inferiores a 1.000 UVT´s, se le aplicara el 50% de la tarifa del
impuesto sobre la renta. Es decir, deberá mirarse el resultado de las empresas en el año 5, o
en el año 10 para las ubicadas en Amazonas, Guainía y Vaupés, para establecer si se congela o
no el pago de impuesto sobre la renta al 50% de la tarifa ordinaria, factor que deberá aplicarse
a las tarifas planas o a la progresiva para personas naturales, según corresponda.
Así mismo, atendiendo a lo fijado por el parágrafo 2 del artículo 4 de la ley 1429/10, durante
los periodos gravables en los cuales los pagos del impuesto sobre la reta se hacen en una
proporción inferior de la tarifa ordinaria prevista en el Estatuto Tributario, las pequeñas
nuevas empresas no serán objeto de retención en la fuente a titulo de renta, situación está,
por sí sola bastante importante, ya que mejora el flujo de caja de los empresarios, elemento
sin el cual, aun una compañía rentable no puede sobrevivir. Es la caja lo que las compañías
utilizan para pagar a los empleados, a los proveedores y para pagar los dividendos o
participaciones a los dueños.
La previsión legislativa de eliminar durante el periodo de la progresividad del pago del
impuesto la retención del mismo es coherente, sobre todo durante los dos primeros años de
actividad empresarial, si tenemos presente que para aquellas personas obligadas a presentar
declaración del impuesto sobre la renta, las retenciones que se les practiquen en los pagos que
reciben son un anticipo del impuesto (art. 367 y ss. Del E.T.), y si no va ha haber pago de
impuestos, mal se haría en retener a titulo de los mismos.
Parecido razonamiento podríamos tener en cuenta frente al parágrafo 3 del mismo artículo
que contiene la instrucción de no sujeción de las pequeñas nuevas empresas a la Renta
Presuntiva de que tratan los artículos 188 y siguientes del Estatuto Tributario durante los
primeros 6 periodos gravables, u 11 en el caso de las empresas registradas y que desarrollan
su actividad económica en los departamentos de Amazonas, Guainía y Vaupés. Si bien la
contingencia de obtener utilidades netas o sufrir pérdidas en el desarrollo de actividades
empresariales nunca desaparece, sí es más probable que este último resultado se presente
durante los primeros años de ejercicio, o que las utilidades operativas resultantes no sean de
significativa magnitud, y si estas, además deben ser afectadas por impuestos, liquidados aun
por presuntiva, las perspectivas de resultado positivo del ejercicio disminuyen aun mas. En
virtud de esta disposición, no habrá a favor del estado, presunción mínima de rentabilidad del
patrimonio líquido vinculado a las actividades de las pequeñas nuevas empresas.
No podemos pasar por alto una situación que no es clara frente a la norma y su posible
impacto en los accionistas o socios de las nuevas pequeñas sociedades comerciales. Y es que
debemos tener cuidado con el artículo 4 de la le 1429/10 ya que, hasta ahora, no puede
decirse categóricamente (aunque la primer línea del parágrafo 5 se refiere a “los descuentos de
la tarifa de renta”) cual es la naturaleza del beneficio allí señalado, y donde se ubica dentro
del proceso depurativo del impuesto sobre la renta. Esta sutil diferenciación tiene un
importante efecto fiscal de cara la determinación de las utilidades susceptibles de distribución
a titulo de ingreso no constitutivo de renta ni de ganancia ocasional según los términos del
artículo 48 y 49 del Estatuto Tributario.
Determinación de los dividendos y participaciones no gravados:
Renta Liquida Gravable
- Impuesto básico de Renta
= Utilidad Máxima Susceptible de ser distribuida a titulo de INCRNGO
En todo caso:
Útil. Máx. distribuible como INCRNGO ≤ Utilidad Com. después de impuestos
1. Si se interpreta que el beneficio fiscal previsto en el artículo 4 de la ley 1429/10
consiste en una menor tarifa en el impuesto sobre la renta, el impuesto básico de
renta será una cifra menor, y por consiguiente, una vez restada de la renta liquida
gravable del respectivo periodo, nos toparemos con una magnitud de la utilidad
máxima susceptible de ser distribuida a titulo de ingreso no constitutivo de renta ni de
ganancia ocasional mayor, la cual, según el numeral segundo del artículo 49, no puede
ser superior a la utilidad comercial después de impuestos.
2. Si por el contrario se interpreta que el beneficio fiscal previsto en el artículo 4 de la ley
1429/10 consiste en una minoración que se aplica con posterioridad a la
determinación del impuesto básico, desembocaremos en una magnitud de la utilidad
máxima susceptible de ser distribuida a titulo de ingreso no constitutivo de renta ni de
ganancia ocasional menor, la cual, igualmente, no puede ser superior a la utilidad
comercial después de impuestos.
La interpretación y su resultado, el máximo de utilidad distribuible como no gravada, deben
mirarse frente al decreto reglamentario 567 de 2007, donde se establece que los pagos o
abonos en cuenta por concepto de dividendos y participaciones que se realicen en exceso del
resultado previsto en el numeral 1° o en el parágrafo 1° del artículo 49 del E.T., están
sometidos a retención en la fuente a titulo de impuesto sobre la renta a la una tarifa del 20% o
del 33%. El inversionista, entonces, puede verse tocado por la carga fiscal.
Por último, en el parágrafo 5 del artículo 4, sugiere, que las pequeñas nuevas empresas que
sufran perdidas durante los periodos de progresividad podrán trasladarla hasta los 5 ó 10
periodos gravables siguientes, dependiendo de la ubicación, y sin perjuicio de la compensación
de pérdidas con rentas liquidas ordinarias en los términos del artículo 147 del Estatuto
Tributario.
-
Progresividad en el pago del impuesto de industria y comercio y otros impuestos.
El 29 de diciembre de 2010 puede considerarse una fecha memorable en virtud de la
expedición de dos (2) leyes, 1429 y 1430, ambas introducen profundas modificaciones a la
normatividad tributaria, no solo nacional sino también territorial. Por citar, apenas un par de
ejemplos, adviértase la ampliación de la base gravable en el impuesto de industria y comercio
para el sector financiero, contenido en el artículo 52 de la ley 1430/10, y en virtud del cual la
base gravable para estas entidades estará integrada no solo por los ingresos operacionales
anuales sino también, los “ingresos varios”; y el carácter real que adquiere el impuesto predial
en los términos del artículo 60 de la misma ley.
Ya se han iniciado en algunos Concejos municipales y distritales las sesiones de discusión y
análisis para aprobar, a nivel territorial los cambios introducidos por las normas nacionales,
todo en virtud del poder tributario derivado que ostentan estas entidades según la
Constitución Política de Colombia, artículo 338. Lamentablemente en las diferentes iniciativas
que hemos analizado se ha dejado de lado lo dicho por el artículo 6 de la ley 1429/10 y que
hace parte del grupo de normas que tienden a crear estímulos para la formalización de los
empresarios.
El artículo 6 de la ley 1429/10, es del siguiente tenor:
Artículo 6°. Progresividad en el pago del impuesto de industria y comercio y
otros impuestos. El Gobierno Nacional promoverá y creará incentivos para los
entes territoriales que aprueben la progresividad en el pago del Impuesto de
Industria y Comercio a las pequeñas empresas, así como su articulación
voluntaria con los impuestos nacionales. Igualmente, promoverá entre los
Concejos Municipales, Alcaldías, Asambleas Departamentales y Gobernaciones
del país, la eliminación de los gravámenes que tengan como hecho generador
la creación o constitución de empresas, así como el registro de las mismas o
de sus documentos de constitución.
Hemos insistido en reuniones ante concejales de diferentes municipios que las entidades
territoriales no pueden ser indiferentes al ejemplo y al reto que desde el nivel nacional se está
colocando para promover la formalización empresarial y la generación de empleo. Las
corporaciones públicas, Concejos y Asambleas, y las diferentes Secretarías de Hacienda no
deben pensar en las nuevas leyes solo como fundamentos para aumentar el recaudo sino
también, como referentes para la creación de condiciones en pro de facilitar el
establecimiento y crecimiento empresarial, a través, por ejemplo de la fijación de
progresividad en las tarifas del Impuesto de Industria y Comercio y de progresividad en el
Impuesto de registro.
No obstante lo dicho en el párrafo anterior, debemos reconocer que desde antes de la ley
1429/10, ya en el Municipio de Medellín, y gracias a la participación de múltiples actores,
dentro de ellos la Cámara de Comercio de Medellín, se ha logrado el establecimiento de
beneficios fiscales en ICA y predial para los clúster Textil/Confección, Diseño y Moda;
Construcción; Turismo de Negocios, Ferias y Convenciones; Servicios de Medicina y
Odontología; Tecnologías de la Información y Comunicaciones, y Energía Eléctrica, cuyas
particularidades pueden consultarse en el Acuerdo 67 de 2010.
-
Descuento en el impuesto de renta de los aportes parafiscales y otras contribuciones
de nómina
En términos generales, y a la luz del artículo 114 del Estatuto tributario los pagos efectuados
por concepto del subsidio familiar, y Servicio Nacional de Aprendizaje, SENA, así como los
aportes efectuados por los patronos o empresas al ICBF son deducibles en el impuesto sobre
la Renta. Pues bien en la ley 1429/10 se establece para todas las empresas, que lo pagado por
concepto de aporte en salud a la subcuenta de solidaridad del Fosyga y el aporte al Fondo de
Garantía de Pensión Mínima así como lo pagado por parafiscalidad a trabajadores de ciertas
condiciones: personas menores de 28 años(cabeza de familia y en los niveles 1 y 2 del
SISBEN), personas en situación de desplazamiento, en proceso de reintegración o en condición
de discapacidad, mujeres que al momento del inicio del contrato de trabajo sean mayores de
cuarenta (40) años y que durante los últimos doce (12) meses hayan estado sin contrato de
trabajo o nuevos empleados que devenguen menos de 1.5 SMLM, serán descontables en el
impuesto sobre la renta.
Ingresos brutos
(INCRGO)
(Devoluciones, Descuentos, Rebajas)
= Ingresos Netos
(art. 24 del E.T.)
(art. 36 del E.T. )
(Costos)
=Renta Bruta
(Deducciones)
= Renta Liquida
(Rentas Exentas)
=Renta Liquida Gravable
* Tarifa
= Impuesto Básico
(Descuentos Tributarios)
= Impuesto Neto
Anticipo periodo siguiente
(Anticipo periodo anterior)
Sanciones
(Retención en la Fuente)
(Saldo a favor no reclamado)
=Saldo a Cargo (o a Favor)
(art. 58 del E.T. )
(art. 89 del E.T.)
(art. 104 del E.T.)
(art. 26 y 178 del E.T.)
(art. 206 del E.T.)
(art. 26 del E.T.)
(art. 240 del E.T.)
(art. 249 del E.T.)
(art. 807 del E.T.)
Ese cambio de palabras lleva consigo un cambio en la ubicación del gasto imputable a tales
pagos, en virtud del cual, estos no se restaran de la Renta Bruta sino del impuesto básico, es
decir, se podrá afectar directamente, al menos por los 2 ó 3 primeros años de vinculación de
los trabajadores, el impuesto.
Este beneficio fiscal solo aplicara frente a aquellos contratos nuevos, que incrementen la
nomina, que no reemplacen personal ya vinculado al entrar en vigencia la ley 1429/10, y no
aplica a las cooperativas de trabajo asociado en relación con sus asociados.
-
Capital semilla y capital de fortalecimiento empresarial.
No podemos pasar por alto que según el artículo 16 de la ley 1429/10 los apoyos económicos
entregados por el Estado y no reembolsables al mismo, así como el capital entregado a los
empresarios para fortalecimiento empresarial, si bien son un ingreso para los empresarios
receptores de estos recursos, serán considerados, fiscalmente, como un ingreso no
constitutivo de renta ni de ganancia ocasional.
A la espera de reglamentación
Para facilitar la recta aplicación de la ley 1429/10, sobre todo de algunas disposiciones cuya
redacción e interpretación fácilmente puede conducirnos a un berenjenal; y para habilitar la
procedencia de algunos beneficios tributarios, como por ejemplo lo pagado en parafiscalidad
a personas menores de 28 años cabeza de familia y del SISBEN 1 y 2 -según los fijado por el
parágrafo 7 del artículo 10-, se hace necesario esperar la se está a la espera de reglamentación
que expida el gobierno nacional, la cual deberá respetar la ley y atender los pronunciamientos
de la jurisprudencia6.
No obstante lo anterior, al momento de redactar esta ponencia se ha expedido ya el primer
decreto reglamentario de la ley, el cual tiene por número 545 de 2011 y en el cual se lee un
artículo que es del siguiente tenor:
Articulo 4. Condiciones para conservar beneficios. Para conservar los
beneficios señalados en los articulo 5 y 7 de la ley 1429 de 2010, las personas
naturales y jurídicas que desarrollen la pequeña empresa en los términos
previstos en el artículo 1 del presente decreto, deberán mantener los
requisitos relacionados con el nivel de activos y número de trabajadores.
El cumplimiento de estos requisitos deberá manifestarse al momento de
hacer las renovaciones anuales de la matricula mercantil. (Subrayas y negrilla
fuera de texto).
El texto subrayado establece una restricción que no se corresponde con reserva o condición
alguna de la ley 1429/10, y en nuestro sentir va en contra de los propósitos de la misma.
Frente a esta norma ya se están haciendo públicos los pronunciamientos en contra y se
esperan, además de reacciones, que el texto señalado no se reproduzca en las
reglamentaciones por venir. No es coherente con una política pública de generalización de
empleo y formalización empresarial, que se estimule la formalización empresarial pero se
coarte el crecimiento.
Conclusiones:
-
6
Como puede advertirse, la ley 1429/10 tiene un efecto fiscal bastante claro: menos
impuesto sobre la renta en las pequeñas nuevas empresas. Lógicamente, si una
empresa paga menos, o no paga impuestos su rentabilidad será mayor en
Recientemente el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso administrativo, sección primera
Radicación núm.: 11001-03-25-000-2008-00136-00, sent de 20/01/11, C.P. RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT
PIANETA, expreso “(...)Tal como lo ha venido señalando la Sala en repetidas ocasiones, las facultades
reglamentarias establecidas por el artículo 189 numeral 11 de la Carta, fueron instituidas por el
Constituyente como un mecanismo tendiente a garantizar la cumplida ejecución de las leyes, siendo ese
el único fin autorizado por dicho mandato superior. Así las cosas, al hacerse uso de tales potestades, el
ejecutivo debe inspirarse en el único propósito de aclarar y hacer mucho más explícita la norma de
carácter legislativo que le sirve de sustento, en orden a facilitar su ejecución y cumplimiento y viabilizar
su estricta observancia, mas no para ampliar o restringir los alcances de la Ley, (...)”.
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-
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-
7
comparación con una que sí los paga o que los soporta a la tarifa plena. Cuantos
mayores sean los impuestos, menor será la rentabilidad neta de una empresa.
Las empresas bajo ley 1429/10 tienen una ventaja competitiva, no solo frente a la
informalidad, sino también frente a las empresas que operan en el mismo sector que
no cuenta con aquellos beneficios fiscales.
Si bien la rentabilidad operacional de las pequeñas nuevas empresas puede estar
dentro de los márgenes ordinarios del sector, existirá una predisposición a evidenciar
un mejor dato de rentabilidad neta en virtud del diferente tratamiento en impuestos.
Los empresarios pensaran dos veces antes de adicionar nuevas actividades a sus
operaciones, ellos preferirán, crear una nueva organización para ser beneficiarios de
las disposiciones de la ley 1429/10.
Es posible que la ley 1429/10 sea la razón para el surgimiento de nuevos grupos
empresariales con estructuras horizontales, donde a cada una de las empresas
(sociedades) que integran el grupo le corresponde su propio objeto social, sectores de
actividad, fases del proceso productivo, distintos mercados, etc7.
Francesco Galgano. Grupo de Sociedades. La Ley. 2007.