Aspectos Registrales yNotariales de la nueva Ley de Títulos Valores`
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Aspectos Registrales y Notariales de la nueva Ley de Títulos Valores' PERCY GONzALEZ L _ - VIGIL BALBUENA a nueva Ley de Títulos Valores, Ley N° 27287, reemplaza a la anterior Ley N° 16587. La nueva Ley introduce cambios fundamentales no sólo de concepto sino de procedimiento en SLIaplicación. Para empezar, el concepto de título valor conceb¡do por la nueva Ley tiene lIna mayor amplitud que la reemplazada, pues ésta consideraba como título valor al documento que representaba o contenía derechos patrimoniales destinados a la cir..:ulación y que además reunieran los requisitos formales esenciales que exigía la Ley, en tanto que la nueva Ley define como título valor a aquellos valores materializados que representen o incorporen derechos patrimoniales, cuando estén destinados a la circu. lación siempre que reúnan los requisitos formales que por imperio de la Ley,les corresponda por su naturaleza (art. 10). El artículo segundo Exposición realizada 5,6y7deoctubredeI2000en Perú. incorpora en la Primera Jorna.da el Auditorio tamo bién al concepto de título valor a los valores desmaterializados, a condición de estar representados por anotación en cuenta y que su registro se efectúe en una InStitución de Compensación y Liquidación de Valores. ASPECTOS LA NUEVA VALORES REGISTRALES EN LEY DE TITULQS Sin duda esta nueva Ley tiene incidencia en el campo del Derecho Regisrra!, regulando algunos títulos valores que en principio se rigen por la ley de la materia, como el caso de las acciones representativas de] capital de una sociedad, ¡os valores emitidos cn procesos de titulización. Pero existen otros títulos valores sobre los que]a Ley hace una regulación precisa y a los que me referiré a continuación en forma sucinta y que son de relevancia, pues en el quehacer diario InternaCional de Derecho de Ja FaculJadde Derecho R egistral y Notarial llevada de la Pontiricia Universidad a cabo los dias Católica del PERCYGONZALEZ-VIGILBIILBUENII " del registrador su aplicación será de mucha importancia. l.-TRANSFERENCIAS DE BIE- NES REGISTRABLES En los contratos de transferencias de inmuebles o muebles registrables, la cancelación de los mismos puede efectuarse al contado o en forma diferida, pero en cualquiera de ellos las partes pueden pactar que su cancelación se efectuará en cualesquiera de Jas siguientes formas: a) Mediante la emisión de una orden de pago contra una cuenta corriente de un banco, es decir un cheque, en cualesquiera de las nuevas versiones que sobre tales legisla la nueva Ley, es decir cheques personales, (art. ] 90°), certificados (art.191 0), de gerencia (art.193°), garantizados (art. 195°), de viajero (art. 196°), de pago diferido (art. 199°). b) Mediante el compromiso de pago a futuro que efectúa el adquiriente para lo cual aceptará una letra de cambio (art.1I9°) o emitirá un pagaré (art. 158°). En ambos casos se generará automáticamente una hipoteca legal a favor del transfiriente por el saldo de precio pendiente de pago y que obligará, en su oportunidad, al otorgamiento de la respectiva escritura de cancelación, salvo en los casos de pago de precio con cheque en los que el vendedor declare que la cancelación con este título valor produce efectos cancelatorios. Creo que en el supuesto del cheque de pago diferido, aún cuando el transfirieme puede efectuar esta misma declaración, ello podría resultar no conveniente para sus intereses, pues Tia es una orden de pago inme- diata sino a plazo futuro, casi equipar.lble con la aceptación de una letra de cambio, con la diferencia que el pago, en el caso del cheque de pago diferido el obligado inmediato es el banco contra el que se giró y el responsable por el cumplimiento de la obligación sigue siendo el girador hasta su pago. 2.- TITULO DE CREDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE Importante creación introduce esta Ley al permitir (art. 240° y siguientes) la emisión de esta clase de título de crédito a solicitud del propietario de un inmueble, mediante escritura pública que se inscribirá en (a partida registra! del inmueble que garantizará esta emisión, a condición de reunir determinados requisitos, como que se trate de un bien inmueble susceptible de ser gravado por hipoteca y que esté inscrito en cualquier registro público. Obviamente se trata de una hipoteca de primer rango, pues la Ley exige la constatación de inexistencia de cargas y gravámenes, luego de lo cual el registrador anotará el gravamen hipotecario constituido por el valor total del bien gravado, según la valorización de perito que debe ser insertada en la escritura pública, procediendo el Registro a expedir el título en el formulario aprobado por la Superintendencia Nacional de Registros Públicos. El contenido del título de crédito hipotecario negociable se encuentra regulado por el arto 241 ° de la Ley. Es importante señalar que le son aplicables a este título valor las normas referidas a la leua de cambio, en cuanto no resulten incompatibles con su naturaleza. Para su cancelación bastará su devo- ASPECTOS REGISTRALES y NOTARIALES DE LA NUEVA LEY DE TITULOS VALORES lución al Registro sin haber sido endosado o debidamente cancelado por el Último endosatario o en los casos de \'enta judicial o exrrajudicial en virtud de las respecti\.as constancias de la autoridad judicial o de la empresa del sistema financiero que hubiera intervenido en su enajenación. Esta nueva figura jurídica debe tomarse con la cautela y precaución que el buen juicio nos exige, pues estoy seguro que muchos de los contratos de mutuo con garantía hipotecaria que hoy se celebran, algunos de ellos, incluso, bajo la modalidad de compra venta con pacto de retroventa, en los que personas inescrupulosas abusan en el cobro de intereses, van a ver un paraíso en la realización de sus ilícitas actividades, pues no tendrán que intervenir en la celebración de contratos en los que los Notarios ponemos especial celo, sino tan sólo le pedirán al deudor que otorgue la escritura de crédito hipotecable. ASPECTOS NOTARIALES DE LA NUEVA LEY DE TITULaS VALORES La principal incidencia de la actividad notarial en la nueva Ley de Títulos Valores está dada por el protesto de los mismos, actuación notarial que se encuentra regulada por el arto 700 y siguientes de la Ley, señalando que el incumplimiento de las obJigadones que representa el título valor debe constar mediante el protesto o la observación de formalidad sllstitutoria, esta última referida al cargo en cuenta bancaria. Por no considerar oportuno rererirrne:: e::nforma e::xplícitaa la forma sustitutoria " creada po:' Ja Ley, omitiré en la me::dida de lo posible referirme a ella, salvo señalar que en mi criterio, el establecimiento del cargo en cuenta bancaria podría equipararse al cheque de::pago diferido, con la diferencia que en e::steÚ!timo caso el plazo máximo no podrá ser mayor a treinta días, en tanto que con la letra con cláusula de cargo en cuenta bancaria, el plazo se convierte en indefinido suje. to al acuerdo de::las partes. EL PROTESTO El Dr. Remigio Pino Carpio definía el protesto como una diligencia esencialmente notarial, de carácter netamente formal, sokmne y pública, en virtud de la cual se requiere a una o más personas, inte::rvinientes o nominadas en un título \'alor para que la acepte:: o la cancele a su vencimiento. Dice::la Ley que el protesto cn los títulos sujetos a él, constituye la formalidad necesaria para el ejercicio de las acciones cambiarias respectivas, agregando que ni la incapacidad o la insolvencia decretada o la muerte del obligado principal (os dispensan de la obligación de formalizar el protesto, surtiendo, en este último caso, sus efectos inclusive contra sus herederos. La Ley introduce dentro del conte::xto de las cláusulas especiales, reguladas por el artículo 48° y siguientes, la cláusula de liberación del protesto o cláusula sin protesto, en virtud de la cual el título valor no necesitará del protesto para el ejercicio de las acciones derivadas del título valor, facultando, eso sí, al tenedor a efectuar el protesto a su costo. Es de anotarse que esta cláusula de sin protes- PERCYGONZALEZ.VIGILBALBUENA " to no es aplícabJe para el protesto por falta de aceptación de la letra de cambio, el cual debe llevarse a cabo obligatoriamente. Para el protesto debe observarse cierto procedimiento, que a continuación detallo. PLAZO PARA LLEVAR EL PROTESTO A CABO La Ley se pone en varios supuestos: A. Protesto por falta de aceptación. Se deberá llevar a cabo dentro del plazo de aceptación de la letra de cambio para ese efecto e inclusive hasta los ocho días posteriores al vencimiento de dicho plazo o del señalado en el mismo título como término para su presentación a su aceptación. En este caso el tenedor deberá entregar el título al Notario o fedatario dentro de los plazos establecidos para su aceptación o pago, plazos dentro de los cuales se llevará a cabo el protesto. B. Protesto por falta de pago con excepción del cheque y otros títulos valores con vencimiento a la vista. Se deberá efectuar dentro de los quince días posterior~s a su vencimiento, debiendo el tenedor entregar al Notario o fedatario el título dentro de los ocho primeros días, quien deberá efectuar la notificación al obligado después de recibido el título y siempre dentro de los primeros quince días posteriores a Sll vencimiento. C. Protesto por falta de pago de títulos valores pagaderos a la vista, distintos al cheque. Podrá efectuarse desde el día siguiente de Sll emisión hasta la fecha de su presentación e inclusive dentro de los ocho días pos- teriores al vencimiento de! plazo legal o del señalado en el mismo título. El protesto es válido si se efectúa el mismo día de su presentación al pago. D. Protesto por falta de pago del cheque. Se podrá efectuar dentro de los treinta días desde Sll emisión. E. Protesto por falta de pago del cheque de pago diferido. Podrá efectuarse dentro de los treinta días contados a partir del día señalado para su pago. F. En los demás títulos valores sujetos a protesto, e! plazo para ello es dentro de los quince días siguientes a la fecha en que debe cumplirse la obligación. LUGAR DONDE DEBE EFECTUARSE EL PROTESTO A. Señala la Ley que el protesto debe efectuarse en el domicilio señalado para su presentación al pago aún cuando el obligado contra quien se realice el protesto no se encuentre presente, haya ,'ariado su domicilio, devenido en incapaz, insolvente o hubiere fallecido. B. La Ley, recogiendo la casuística, se pone en el supuesto que en el documento a protestar no se hubiera indicado domicilio para e! pago, en cuyo caso el protesto se podrá efectuar en el domicilio real del obligado principalo en el domicilio del indicado para el pago por intervención. C. Si el domicilio fuere inexistente, el protesto se hará mediante notificación cursada a la Cámara de Comercio Provincial correspondiente allugar del pago. De no existir Cámara de Comercio en el lugar, se hará en la del ASPECTOS REGISTRALES y NOTARIALES DE LA NUEVA LEY DE TITULOS Jugar de su emisión y si por último tampoco hubiera Cámara er: ~ste último lugar, el Notario o fedatario dejará constancia de ello y en mérito de tal certificación se prescindirá de la notificación quedando válidamente protestado el documento. D. En el caso que el título valor contuviera la cláusula de pago mediante cargo en cuenta, surtirá los efectos del protesto la constancia que deje la empresa respectiva en el mismo título. Igual efecto generará la constancia puesta por la entidad financiera a tra'vés de la Cámara de Compensación o sistema similar o alternativo. PERSONA ENCARGADA DE EFECTUAR EL PROTESTO La Ley menciona qlle el protesto deberá ser efectuado mediante notificación dirigida al obligado principal por el Notario o sus secretarios o el Juez de Paz del distrito correspondiente al lugar del pago, sólo en caso de no haber Notario en dicha plaza. La. designación y el cese del secretario será efectuada por el Notario, mediante comunicación al Colegio de Notarios respectivo, el cual mantendrá un registro de ellos, siendo de responsabilidad del Notario dcsignante los actos de SllSsecretarios. La notificación podrán efectuarla tanto los secretarios notariales cuanto el propio Notario, la que deberá efectuarse sólo de lunes a viernes, siempre que sea día hábil, dentro de los plazos previstos por la Ley para cada caso, según se trate de protesto por falta de aceptación, de pago, etc. VALORES " Si el Último día del plazo para la entrega al Notario del título o para realizarse la notificación fuere feriado, sábado o domingo, el término qucda prorrogado hasta el próximo día hábil. Igual regla se aplica para el caso de cargo en cuenta bancario, pero !a Ley hace un distingo, refiriéndose no a! día hábil, sino al caso que el último día para dejar la constancia fuera no laborable por la empresa, en cuyo caso se prorroga el plazo hasta el primer día laborable de la empresa. Los días intermedios no hábiles o no laborables, se consideran para el cómputo del plazo. Similar norma se aplica en los casos en que por disposición legal no fuera posible la diligencia, en cuyo caso el plazo queda prorrogado hasta cllímite que se"ale el dispositivo legal. La Superintendencia podrá prorrogar los plazos mediante disposición motivada. Los requisitos formales de la notifica~ ción del protesto están regulados expresamente por el art. 77° de la Ley, el cual contempla también, que la notificación podrá ser efectuada personalmentc o enviada por el fedatario utilizando los medios febacientes que aseguren su notificación. CONSTANCIA DEL PROTESTO La Ley anterior, concordante con el arto 75° de la Ley del Notariado, señala que los Notarios debemos llevar en nuestro protocolo un registro en el que debemos anotar las actas de protesto, con in~ dicación de la fecha, hora,lugar, nombre del solicitante, nombre de la persona contra quien se dirige elprotesto, su dicho, persona con quien se entiende y transcripción del título valor, acta que de- .. PERCYGONZÁlEZ.VIGILBALBUENA be ser firmada por el fedatario o el secrctarío notarial. La nueva Ley modifica el art. 75° de la Ley del Notariado y scuaJa que en el registro de protestos se anotarán éstos, asignándolcs una numeración correlativa, según el orden de presentación. Asimismo en este registro se anotarán los pagos parciales, negación de firmas y otras constancias que deseen dejar las personas a quienes se dirija la notificación del protesto. Dentro de este contexto de variación sustancial para la forma de protesto la persona a quien se le notificó el protesto, podrá dejar constancia de este dicho ya no sólo en el acto de la notificación o como la antigua Ley mencionaba en el acto del protesto, sino durante el día de la notificación y hasta el día hábil siguiente. Me parece que por desconocimiento de ]a práctica notarial, a pesar que oportunamente el Colegio puso en conocimiento de ]a Comisión que elaboró el Anteproyecto de]a Nueva Ley de Títulos Valores, dentro de esta quinta disposición transitoria se autoriza a los Notarios a llevar registros diferentes en función al tipo o clase de protesto, ya sea por falta de aceptación o de pago u otras obligaciones, cuando en realidad, en la práctica, hecho que fue recogido por la Ley del Notariado, los diferentes registros se llevaban en función del tipo de documento o título valor a protestar, es así que teníamos dos clases de registros, uno para el protesto de letras y otro para elprotesto de pagarés. PROCEDIMIENTO La nueva Ley señala que el procedi- miento para efectuar el protesto consiste en !a notificación a! obligado, cuyo contenido ya mencioné que se encuentra regulado expresamente y que debe contener el número correlativo correspondiente, e] lugar y la fecha, nombre del obligado contra quien se realiza el protesto, el domicilio, descripción del título valor, pudiendo optarse por enviar una copia del documento, el nombre del solicitante, nombre y dirección del Notarío y la firma de éste o de su secretarío notarial. NOTIFICACIÓN Efectuada la notificación, e! Notario conservará las constancias de las notiHcadones que curse en actas o registros. Sobre este punto debemos reflexionar sobre la exigencia de la Ley, si debemos mantener estas constancias, obviamente se trata, o bien, de una copia de]a notificación con e! cargo respectivo o de la notificación misma, en el supuestO de no haber sido recibida, con indicación de! motivo y esto nos lleva a pensar que no podemos hablar de actas o registros diferentes a estos documentos, pues no me imagino de qué forma puedo mantener las constancias en actas o registros, que no sea mediante la conservación de ]a notificación o cargo de las mismas, las que agrupadas físicamente siguiendo el orden correlativo asignado a] título, formarán en sí estos registros y que bien podríamos concluir por que estas copias vendrían a ser las actas. Esto desde un punto de vista práctico, pero que también nos obliga a meditar sobre las distintas formas de registros que existirán a partir de la entrada en vigencia de la nueva Ley, pues la segunda disposición transitoria establece que los títulos va10- ASPECTOS REGISTRALES y NOTARIALES DE LA NUEVA LEY DE TITULOS res emitidos, creados o girados antes de ]a entrada en vigencia de la nueva Ley, que se encuentren en circulación o pendientes de vencimiento o de pago se seguirán rigiendo por]a antigua Ley. Este es un problema no contemplado por la llueva Ley y que podría dar lugar a diferentes interpretaciones, las que eventualmente pueden ocasionar nulidades que para evitarlas deberemos dar una solución que tal vez sea la de nevar dos tipos de registros, uno referido a la Ley N° 16587 Y otro para esta nueva Ley. Pero continuando con el trámite del protesto si el emplazado no concurre a] oficio del Notario durante el día de ]a noti[¡cación o hasta el día hábil siguiente, se procederá a dejar consrancia del no pago mediante la cláusula documento protestado con indicación de la fecha en que se cursÓ la notificaciÓn, refrendada con la firma del notario. Debe mencionarse que el notario esta obligado a recihir el pago parcial o tOtal del documento en tdmite de protes- to, dejando constancia de el]o el! el mismo documentO y la oportunidad de pago es hasta el día hábil siguiente al de b notificaciÓn devolviéndose al interesado el documento con ]a constancia de pago parcial el día subsiguiente al de la notificaciÓn. Debemos tener muy claro que si la notificación es rechazada o por cualquier causa no fuere entregada al mismo destinatario, con ]a constancia que de el]o se deje, la notificación surte plenamente sus efectos y en consecuencia el protesto es válido. Es entendido que si la notificación no fuere entregada por no existir la dirección, se cursará otra notificación a la Cámara de Comcrcio o se deja- VALORES rá con:>lancia de su imposibilidad protesto se tendrá por cumplido. PACTO .. y el DE NO PROTESTO La Ley permite que en los casos de títulos valores sujetos a protesto, las partes pacten su nO protesto, mediante la incusión de la cláusula sin protestO, en cuyo caso el tenedor no necesitará del protesto para que el título valor por el só]0 mérito de su vencimiento permita el ejercicio de las acciones cambiarias: Sin embargo el tenedor puede optar por el protesto, asumiendo su costo. La redacción original del Antepro. yectO limitaba la vigencia de la cláusula de no protesto hasta que sc efectuara el primer endoso del documento, en cuyo caso los siguientes tcnedores o endosatarios tenían]a obligación de solicitar el protcsto. La cláusu]a de no protcsto puede gcnerar en la práctica una corruptela en la que personas incscrupulosas, f:llsificando ]a firma del aceptantc, recurran al órgano jurisdiccional solicitando las medidas cautclatorias pcrtinentes, las que podrán llevarse a cabo a espaldas del supucsto obligado, por ejemplo trab.lr embargo sobre sus bienes muebles, oportunidad en la que recién tomará conocimiento de estc ilícito y que como en el pasado ocurría con los embargos de auto. móviles que luego desaparecían, en estos casos el supuesto deudor verá, impotente, el despojo de su patrimonio. Para terminar me gustaría referirme a ]a quinta disposición complementaria que faculta a la Superintendencia y a la CONASEV a aprobar los modelos y for- .. matos cstandarizadm de los títulos \'alores que las Cámaras v Asociaciones Gremiales les propongan. La Comisión Multisectorial formada por iniciativa de la Cámara de Comercio de Lima, a la que fue invitado el Colegio de Notarios de Lima, ha preparado estos formaras estandarizados para el caso de letras, pagarés y facturas conformadas. En el caso de las letras que es el tema que más nos preocupa pues se trata del título valor de mayor circulación ya las que voy a referirme, las han elaborado en dos clases, una primera en la que no incluyen ningún tipo de las cláusulas especiales, legisladas por el arto 48° y siguientes de la Ley, salvo la cláusula de cargo en cuenta y otra en la que han incluido, impresas. las cláusulas ~sp~cial~s y que obviament~ c::ld~udor, ac~ptant~ o part~ más d¿bil dc::ln~gocio, PERCYGONZALEZ.VIGILBAL8UENA no tendrá más opción que aceptar su vigencia sin poder manifestar su desacuerdo con alguna de ellas. Durante las reuniones habidas en la Cámara de Comercio, se llegó a la conclusión. luego dc::l estudio de varias propuestas, que podía c::laceptante testar cualesquiera de las cláusulas impresas con lo cual quedaba liberado de su cumplimiento, sin embargo la Superintendencia ha aprobado este modc::lo sin dar oportunidad al deudor a manifestar su oposición a alguna de estas cláusulas. La posición del Colegio fue por que las cláusulas adicionales deberían ser aceptadas expresamente por el deudor, firmando al costado de cada una de ellas y cuya impresión podía efectuarse al dorso del documento, posición que no fue aceptada por la mayoría de la Comisión Multisectorial. .
