Estudio 452,455 y 456 – PEMEX Refinación Antecedentes Con fech

Estudio 452,455 y 456 – PEMEX Refinación
Antecedentes
Con fecha 27 de octubre de 2006, el entonces solicitante presentó diversas solicitudes de
información ante la Unidad de Enlace de PEMEX Refinación (PEMEX REF), en las que
requirió información relativa a los ingresos monetarios por concepto de ventas, utilidades y
dividendos, así como lo referente a las Asambleas Generales (ordinarias y extraordinarias) de
accionistas que se han celebrado en la empresa Mexicana de Lubricantes S.A. de C.V. a
partir del año 1993, con base en el Contrato de Coinversión celebrado entre dicho organismo
y la empresa Impulsora Jalisciense S.A. de C.V.
A continuación se presenta un cuadro resumen que contiene el número de la solicitud, el
número de recurso de trámite, el requerimiento original y la respuesta proporcionada por
PEMEX REF a cada una de ellas.
Numero de
solicitud
1857600052006
Numero de
recurso
Solicitud
Respuesta
452/07
MML/HAAA
Expediente, reporte, estudio, acta, resolución,
oficio, correspondencia, acuerdos, directriz,
directiva, circular, contrato, convenio,
instructivo, nota, memorando, y/o cualquier
otro registro que documente el ingreso
monetario que obtuvo Petróleos Mexicanos
y/o PEMEX Refinación por concepto de la
venta de aceites, grasa y lubricantes en
estaciones de servicio durante el ejercicio
fiscal del año 2005, consecuencia de su
participación en la empresa Mexicana de
Lubricantes S.A. de C.V. [sic]
En respuesta a su solicitud presentada
a Pemex Refinación al amparo de la
Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Información Pública
Gubernamental (LFTAIPG), la Unidad
Administrativa competente informa
que no cuenta con los Estados
Financieros Dictaminados de dicha
empresa, correspondientes al año
2005, por lo que es información
inexistente en Pemex Refinación, de
conformidad con el artículo 46 de la
citada LFTAIPG. [sic]
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
1
1857600052406
2106800001107
455/07
ALI
456/07
MML
Expediente, reporte, estudio, acta, resolución,
oficio, correspondencia, acuerdos, directriz,
directiva, circular, contrato, convenio,
instructivo, nota, memorando, y/o cualquier
otro registro que documente en que han sido
gastados y/o aplicados los ingresos
económicos relativos a las utilidades y
dividendos que ha recibido Petróleos
Mexicanos y/o PEMEX Refinación de los
ejercicios fiscales correspondientes a los años
1994, 1995, 1996, 1997, 1998, 1999, 2000,
2001, 2002, 2003, 2004 y 2005; que derivan
del contrato de coinversión celebrado el día
19 de enero de 1993 con Impulsora
Jalisciense S.A. de C.V. [sic]
Expediente, reporte, estudio, acta, resolución,
oficio, correspondencia, acuerdos, directriz,
directiva, circular, contrato, convenio,
instructivo, nota, memorando, y/o cualquier
otro registro que documente las Asambleas
Generales Ordinarias y extraordinarias de
Accionistas que se han celebrado en la
empresa Mexicana de Lubricantes S.A. de
C.V. a partir del año 1993. [sic]
En respuesta a su solicitud presentada
a Pemex Refinación al amparo de la
Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Información Pública
Gubernamental (LFTAIPG), la Unidad
Administrativa competente señala que
no cuenta con los documentos
relativos a las Actas de Asamblea de
Accionistas, en las cuales conste la
aprobación de los Estados Financieros
que determinen la Utilidad y
Dividendos requeridos en su solicitud.
Por lo que se declara información
inexistente en sus archivos, de
conformidad con el artículo 46 de la
LFTAIPG. [sic]
En respuesta a su solicitud presentada
a Pemex Refinación al amparo de la
Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Información Pública
Gubernamental (LFTAIPG), la Unidad
Administrativa correspondiente señala
que no cuenta con la información que
documente
las
mencionadas
Asambleas
Ordinarias
y
Extraordinarias de Accionistas de la
empresa Mexicana de Lubricantes,
S.A. de C.V., por lo que se declara
información
inexistente,
de
conformidad con el artículo 46 de la
LFTAIPG. [sic]
El 7 de febrero del 2007, el entonces solicitante interpuso ante este Instituto los recursos de
revisión correspondientes en contra de la respuesta otorgada por PEMEX REF a cada una
de sus solicitudes de acceso a la información. En los recursos interpuestos, el solicitante
confirma sus peticiones originales y manifiesta lo siguiente como acto recurrido y puntos
petitorios:
En virtud de que declaró inexistencia la entidad, solicito la resolución del Comité de Información, así
como los oficios de búsqueda exhaustiva que prevé el artículo 46 de la LFTAIPG, en torno al
procedimiento de inexistencia. [sic]
Línea de investigación
En atención al recurso de revisión que se analiza, se solicitó a la DGEI realizar un estudio que
permita determinar si PEMEX REF debe contar con la información solicitada.
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
2
Antecedentes de la Empresa Mexicana de Lubricantes S.A de C.V. 1
En la sesión del 9 de abril de 1992, el Consejo de Administración de Petróleos Mexicanos
(PEMEX) aprobó la creación de una empresa de lubricantes terminados y grasas, en
coinversión con el sector privado. La empresa quedó conformada con el 49% de las acciones
en posesión de PEMEX REF y el 51% restante en posesión de socios del sector privado.
El 16 de julio de 1992 se publicaron en el Diario Oficial de la Federación las reformas a la Ley
Orgánica de Petróleos Mexicanos y Organismos Subsidiarios. De conformidad con su artículo
3º, se estableció la creación de PEMEX-REF como un organismo descentralizado de carácter
técnico, industrial y comercial, con personalidad jurídica y patrimonio propios, cuyo objeto
consiste en realizar los procesos industriales de la refinación; elaboración de productos
petrolíferos y de derivados del petróleo que sean susceptibles de servir como materias primas
industriales básicas; almacenamiento, transporte, distribución y comercialización de los
productos y sus derivados.
En este sentido, PEMEX-REF como organismo subsidiario de PEMEX y en virtud de la
decisión de realizar coinversión con el sector privado, publicó la convocatoria de asociación
en los periódicos Excélsior, El Financiero y El Economista.2 A fin de llevar a cabo el proceso
de invitación, precalificación y selección del socio que participaría con PEMEX, se designó
como agente financiero a INSERF, S.A. de C.V.
De dicha licitación resultó ganadora la empresa Industrial de Compuestos Químicos, S.A. de
C.V. (ICQ) al ofrecer el mayor valor por los activos de PEMEX-REF. De este modo, ICQ para
estos propósitos, conformó la empresa Impulsora Jalisciense, S.A. de C.V. y firmó con
PEMEX REF el contrato de coinversión, constituyendo el 18 de enero de 1993, ante el Notario
Público No. 5 de la Ciudad de Guadalajara, la empresa Mexicana de Lubricantes S. A. de
C.V. (MEXLUB), con una participación de 51% y 49% respectivamente.
Contrato de Coinversión MEXLUB y Anexos3
A partir del proceso de asociación, PEMEX-REF e Impulsora Jalisciense S.A. de C.V. el 19 de
enero de 1993 celebraron diversos contratos, con el objeto de establecer las bases para la
formación de la nueva empresa. Los citados contratos se previeron desde las bases de
licitación y fueron los siguientes:
La información de este apartado fue obtenida del “Informe de la Cuenta Pública 2000”, Tomo 5, de la Auditoría Superior de la
Federación, disponible en: http://www.asf.gob.mx/Trans/Informes/IR2000i/ir2000/Tomos/Tomo5/PR.htm
2 Dichas convocatorias fueron publicados los días 31 de agosto, 1o. y 2 de septiembre de 1992 respectivamente.
3 “Informe de la Cuenta Pública 2000”, Tomo 5, de la Auditoría Superior de la Federación.
1
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
3
-
Contrato de Coinversión: establecía las bases para el otorgamiento de la escritura
constitutiva y estatutos sociales de una sociedad anónima de capital variable, de acuerdo
con la Ley General de Sociedades Mercantiles, la cual se denominó Mexicana de
Lubricantes, S.A. de C.V., cuyo objeto social sería dedicarse a la formulación, envasado,
transporte y comercialización de toda clase de aceites y grasas lubricantes y negocios
afines en México y en el extranjero.
-
Contrato de Transición. La finalidad de este contrato era facilitar y garantizar la
continuidad del negocio de lubricantes en un periodo de dos años mientras MEXLUB
estuviera en condiciones de operar sin el apoyo de PEMEX-Refinación. Por tal motivo, la
paraestatal arrendó sus plantas productivas de Puebla, Vallejo y Mazatlán, y en la fecha
inaugural, convino en maquilarle los aceites básicos para formular aceites lubricantes por
cuenta de MEXLUB durante un periodo de 60 días en sus instalaciones de Puebla y
Vallejo, y por 6 meses en la de Mazatlán.
-
Contrato de Uso de Marcas. Se firmó con objeto de constituir las bases para el
otorgamiento de la licencia exclusiva de las marcas de PEMEX para aplicarlas a los
productos autorizados. Con el fin de dar debido cumplimiento al contrato, PEMEX-REF se
obligó a incorporar en dicha licencia todas las marcas, marcas de servicio, nombres,
avisos, símbolos y logotipos comerciales que la paraestatal registrara en el futuro
relacionadas con la formulación, envasado y comercialización de aceites y grasas
lubricantes.4 Cabe aclarar, que en la cláusula segunda de este contrato PEMEX-REF se
comprometió a incluir en sus contratos de franquicia una cláusula de exclusividad, en
virtud de la cual las gasolineras debían vender únicamente los productos autorizados bajo
las marcas licenciadas (marcas PEMEX).5
-
Contrato de Suministro de Aceites Básicos: el objetivo fue establecer las bases
normativas para el suministro de aceites básicos, en la que se obliga a MEXLUB comprar
a PEMEX cuando menos el 90% de los requerimientos durante la vigencia de este
Contrato, y PEMEX por su parte, se obliga a suministrar a la empresa dicha cantidad.
-
Contrato de Maquila de Aceites y Grasas para Consumo de PEMEX y sus
Organismos Subsidiarios: El objeto de dicho contrato era establecer las bases
normativas mediante las cuales MEXLUB se obliga a llevar a cabo, por cuenta y para el
sólo beneficio de PEMEX, las actividades relativas a la formulación y envasado de aceites
y grasas que PEMEX le ordene para satisfacer sus requerimientos durante la vigencia de
este contrato, para lo cual utilizaría los aceites básicos proporcionados por PEMEX.
En la cláusula segunda de este contrato, MEXLUB aceptó que las marcas licenciadas son válidas y propiedad de PEMEX-REF y no
adquiriría ningún derecho sobre las marcas, salvo lo establecido en el contrato. Además, en la cláusula cuarta del contrato, se
estableció que el derecho y la licencia exclusivos que se otorgaron serían sin costo alguno para MEXLUB.
5 Esta cláusula llevó a la Comisión Federal de Competencia declarar a PEMEX Refinación como responsable de ejecución de prácticas
monopólicas.
4
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
4
Es importante mencionar que el Contrato de Uso de Marcas mediante el cual PEMEX exigía a
las estaciones de servicio comprar exclusivamente los aceites y grasas producidas por
MEXLUB, originó que la Comisión Federal de Competencia (COFECO) iniciara una
investigación con el objeto de determinar la presunta comisión de prácticas monopólicas por
parte de PEMEX REF, relativas a la violación de la Ley Federal de Competencia Económica
(LFCE).
Normatividad aplicable a MEXLUB
El 19 de enero de 1993, se formalizó el contrato de coinversión entre PEMEX REF e
Impulsora Jalisciense S.A. de C.V., mediante el cual se establecieron las bases para la
operación y administración de la empresa MEXLUB, cuyo objeto social fue la formulación,
envasado, transporte y comercialización de aceites y grasas lubricantes y negocios afines en
México y en el extranjero.
En virtud del contrato de coinversión, la empresa MEXLUB se constituyó como una sociedad
anónima de capital variable de acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles
(LGSM).6
De conformidad con el Capítulo V de esta Ley, Sociedad Anónima (S.A.) es la que existe bajo
una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago
de sus acciones.7 En una S.A. toda operación hecha por los fundadores --a excepción de las
necesarias para constituirla-- será nula si no fuere aprobada por la Asamblea General. 8
Por acción, se entiende a cada una de las partes en que se considera dividido el capital social
de una sociedad anónima, es decir, es un título de crédito que sirve para acreditar y transmitir
la calidad y los derechos de socio, en esta clase de sociedades. 9 Las acciones son de igual
valor y confieren iguales derechos, no obstante la distribución de las utilidades y del capital
social se hará en proporción al importe exhibido de las mismas. 10
Con relación a la información que las sociedades anónimas deben proporcionar a sus
accionistas, la LGSM establece lo siguiente:
Artículo 172.- Las sociedades anónimas, bajo la responsabilidad de sus administradores, presentarán
a la Asamblea de Accionistas, anualmente, un informe que incluya por lo menos:
Publicada en el DOF el 4 de agosto de 1934, última reforma del 28 de julio del 2006, disponible para su consulta en el siguiente
vínculo: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/144.pdf
7 Artículo 87 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
8 De acuerdo con lo señalado en el artículo 102 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
9 En virtud de lo señalado en el artículo 111 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
10 Conforme a los artículos 112 y 117de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
6
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
5
A) Un informe de los administradores sobre la marcha de la sociedad en el ejercicio, así como
sobre las políticas seguidas por los administradores y, en su caso, sobre los principales
proyectos existentes.
B) Un informe en que declaren y expliquen las principales políticas y criterios contables y de
información seguidos en la preparación de la información financiera.
C) Un estado que muestre la situación financiera de la sociedad a la fecha de cierre del
ejercicio.
D) Un estado que muestre, debidamente explicados y clasificados, los resultados de la
sociedad durante el ejercicio.
E) Un estado que muestre los cambios en la situación financiera durante el ejercicio.
F) Un estado que muestre los cambios en las partidas que integran el patrimonio social,
acaecidos durante el ejercicio.
G) Las notas que sean necesarias para completar o aclarar la información que suministren los estados
anteriores.
A la información anterior se agregará el informe de los comisarios a que se refiere la fracción IV del
artículo 166.11
Artículo 173.- El informe del que habla el enunciado general del artículo anterior, incluido el informe de
los comisarios, deberá quedar terminado y ponerse a disposición de los accionistas por lo menos
quince días antes de la fecha de la asamblea que haya de discutirlo. Los accionistas tendrán
derecho a que se les entregue una copia del informe correspondiente.
[…]
Artículo 177.- Quince días después de la fecha en que la asamblea general de accionistas haya
aprobado el informe a que se refiere el enunciado general del artículo 172, deberán mandarse
publicar los estados financieros incluidos en el mismo, juntamente con sus notas y el dictamen del
comisario, en el periódico oficial de la entidad en donde tenga su domicilio la sociedad, o, si se
trata de sociedades que tengan oficinas o dependencias en varias entidades, en el Diario Oficial
de la Federación. Se depositará copia autorizada del mismo en el Registro Público de Comercio. Si se
hubiere formulado en término alguna oposición contra la aprobación del balance por la Asamblea
General de Accionistas, se hará la publicación y depósito con la anotación relativa al nombre de los
opositores y el número de acciones que representen
De las obligaciones citadas anteriormente, se desprende que PEMEX REF como accionista
y parte integrante de la empresa MEXLUB –propietario del 49% de sus acciones--, está
obligado a conocer acerca de la situación financiera, los resultados que obtuvo la
sociedad (perdidas o ganancias) y de los cambios en el patrimonio social de la misma.
El mismo capítulo V --sección sexta— establece que la Asamblea General de Accionistas es
el Órgano Supremo de la Sociedad y puede acordar y ratificar todos los actos y operaciones
de ésta y sus resoluciones serán cumplidas por el Administrador o por el Consejo de
Administración.12
Este punto se refiere a que los comisarios deberán rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un informe
respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la información presentada por el Consejo de Administración a la propia Asamblea
de Accionistas.
12 Artículo 178 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
11
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
6
Con relación a las fechas y lugar de celebración de las Asambleas de Accionistas, la ley en
comento estable lo siguiente:
Artículo 179.- Las Asambleas Generales de Accionistas son ordinarias y extraordinarias. Unas y
otras se reunirán en el domicilio social, y sin este requisito serán nulas, salvo caso fortuito o de
fuerza mayor.
Artículo 180.- Son asambleas ordinarias, las que se reúnen para tratar de cualquier asunto que no sea
de los enumerados en el artículo 182.
Artículo 181.- La Asamblea Ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año dentro de los cuatro
meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupará, además de los asuntos incluidos en
la orden del día, de los siguientes:
I. Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores a que se refiere el
enunciado general del artículo 172, tomando en cuenta el informe de los comisarios, y tomar
las medidas que juzgue oportunas.
II. En su caso, nombrar al Administrador o Consejo de Administración y a los Comisarios;
III. Determinar los emolumentos correspondientes a los Administradores y Comisarios, cuando no
hayan sido fijados en los estatutos.
Artículo 182.- Son asambleas extraordinarias, las que se reúnan para tratar cualquiera de los siguientes
asuntos:
[…]
En torno a la Convocatoria de para las Asambleas Generales y la validez de sus resoluciones,
la LGSM señala que:
Artículo 186.- La convocatoria para las asambleas generales deberá hacerse por medio de la
publicación de un aviso en el periódico oficial de la entidad del domicilio de la sociedad, o en
uno de los periódicos de mayor circulación en dicho domicilio con la anticipación que fijen los
estatutos, o en su defecto, quince días antes de la fecha señalada para la reunión. Durante todo este
tiempo estará a disposición de los accionistas, en las oficinas de la sociedad, el informe a que se
refiere el enunciado general del artículo 172.
Artículo 189.- Para que una Asamblea Ordinaria se considere legalmente reunida, deberá estar
representada por lo menos, la mitad del capital social, y las resoluciones sólo serán válidas cuando se
tomen por mayoría de los votos presentes.
Artículo 190.- Salvo que en el contrato social se fije una mayoría más elevada, en las Asambleas
Extraordinarias, deberán estar representadas, por lo menos, las tres cuartas partes del capital y las
resoluciones se tomarán por el voto de las acciones que representen la mitad del capital social.
Artículo 193.- Salvo estipulación contraria de los estatutos, las Asambleas Generales de Accionistas
serán presididas por el Administrador o por el Consejo de Administración, y a falta de ellos, por quien
fuere designado por los accionistas presentes.
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
7
Del contenido de los artículos anteriormente citados, se advierte que PEMEX REF como
accionista de la empresa MEXLUB tiene atribución para conocer acerca de las
Asambleas ordinarias y de lo que en ellas se discute, puesto que los accionistas tienen a
su disposición --previamente a la celebración de las Asambleas-- el informe relativo a la
situación financiera y los resultados obtenidos por la sociedad.
Es pertinente aclarar, que de acuerdo con el artículo 200 las resoluciones legalmente
adoptadas por las Asambleas de Accionistas son obligatorias aún para los ausentes o
disidentes. Sin embargo, cabe la posibilidad de que los accionistas se opongan judicialmente
a las resoluciones de las Asambleas Generales, siempre que se cumplan los siguientes
requisitos:
Artículo 201.- Los accionistas que representen el treinta y tres por ciento del capital social
podrán oponerse judicialmente a las resoluciones de las Asambleas Generales, siempre que se
satisfagan los siguientes requisitos:
I. Que la demanda se presente dentro de los quince días siguientes a la fecha de clausura de la
Asamblea;
II. Que los reclamantes no hayan concurrido a la Asamblea o hayan dado su voto en contra de la
resolución, y
III. Que la demanda señale la cláusula del contrato social o el precepto legal infringido y el concepto de
violación.
No podrá formularse oposición judicial contra las resoluciones relativas a la responsabilidad de los
Administradores o de los Comisarios.
En virtud de lo señalado en los artículos 200 y 201 de la LGSM, se desprende que aún
cuando PEMEX REF no hubiese asistido a las Asambleas de accionistas, debe conocer de
las resoluciones adoptadas en ellas, puesto que los acuerdos son obligatorios aún para los
que no asistieron a dichas asambleas.
No se omite mencionar que se realizó la búsqueda de la información solicitada por el
particular, sin embargo no se tuvo éxito en su localización. 13
Conclusiones
El 19 de enero de 1993 PEMEX REF celebró un contrato de coinversión con Impulsora
Jalisciense para participar en Mexicana de Lubricantes, SA de CV (MEXLUB), empresa que
se constituyo como una Sociedad Anónima de Capital Variable de acuerdo con la Ley
General de Sociedades Mercantiles (LGSM) y cuyo objeto social fue la formulación,
envasado, transporte y comercialización de aceites y grasas lubricantes.
MEXLUB S.A. C.V. quedó conformada con el 49% de las acciones en posesión de PEMEX
REF y el 51% restante en posesión de socios del sector privado.
13
Se consultaron los portales de MEXLUB, de PEMEX y PEMEX REF, además de realizarse una búsqueda general.
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
8
De conformidad con la LGSM, en una Sociedad Anónima las acciones son de igual valor y su
posesión confiere iguales derechos a los accionistas. En este sentido, PEMEX REF como
accionista y parte integrante de la empresa MEXLUB –propietario del 49% de sus accionesdebe conocer acerca de la situación financiera y los resultados que obtuvo la sociedad en la
que participa (perdidas o ganancias), así como de los cambios en el patrimonio social de la
misma, toda vez que en este tipo de sociedades se rinde un informe ante la Asamblea de
accionistas que incluye lo relativo a estos rubros.
Además, PEMEX REF debe conocer acerca de las Asambleas Generales de accionistas y de
lo que en ellas se discute, puesto que como participante en la empresa MEXLUB se pone a
disposición de los accionistas el informe relativo a la situación financiera y los resultados
obtenidos por la sociedad previamente a la celebración de dichas asambleas.
MMV/BICA/DGEI-098-07 Estudio- 452,455 y 456(07)- PEMEX REF.
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