Marco Normativo de la Consulta Previa en Colombia

Marco Normativo de la
Consulta Previa en
Colombia
EVOLUCIÓN DEL MARCO NORMATIVO DE LA
CONSULTA PREVIA
Génesis de los Derechos Humanos y de los Derechos
de los Grupos Étnicos
Segunda Guerra Mundial
Las Naciones Unidas (Hoy Organización de la Naciones
Unidas – ONU).
Actualmente (2014), la organización está compuesta
por
todos los países oficiales e independientes del mundo a
excepción de la Ciudad del Vaticano, que posee el rol
de estado observador
Declaración de los Derechos Humanos
Emitidos por la ONU mediante Resolución 217 A (III), el 10 de diciembre de 1948, resumidos así:
1. Todos nacemos libres e iguales
2. No a la discriminación
3. Derecho a la vida
4. No a la esclavitud
5. No a la tortura
6. Tienes derechos en todas partes
7. Todos somos iguales ante la ley
8. Tus derechos están protegidos por la ley
9. No a la detención ilegal
10. Derecho a un juicio justo
11. Todos somos inocentes hasta que se pruebe lo
contrario
12. Derecho a la privacidad
13. Libertad de movimientos
14. Derecho a un lugar seguro para vivir
15. Derecho a una nacionalidad
16. Derecho a casarse y formar una familia
17. Derecho a la propiedad privada
18. Libertad de pensamiento
19. Libertad de expresión
20. Derecho de reunión
21. Derecho a la democracia
22. Derecho a la seguridad social
23. Derechos de los trabajadores
24. Derecho al descanso
25. Derecho a alimentación y vivienda
26. Derecho a la educación
27. Derecho a la cultura
28. Derecho a un mundo justo y libre
29. Deber de respetar los derechos de los demás
30. Nadie puede quitarte tus derechos humanos
Génesis de la protección a los derechos humanos y
de los derechos de los Grupos Étnicos Convenio 107 de 1957, primera
codificación de las obligaciones
internacionales de los Estados en
relación con los pueblos indígenas
y tribales. Este convenio fue
emitido por la OIT (Organización
Internacional del Trabajo), órgano
especializado del Consejo
Económico y Social de la ONU.
Fue adoptado por 27 países,
revaluado en los años ochenta,
por ser un instrumento amplio
dirigido al desarrollo, pero aun
vigente para 18 países.
Convenio 0169 de 1989
Artículo 6o
1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos
deberán:
a) Consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a través
de sus instituciones representantivas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente;
b) Establecer los medios a través de los cuales los pueblos interesados puedan participar libremente,
por lo menos en la misma medida que otros sectores de la población, y a todos los niveles en la
adopción de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra índole
responsables de políticas y programas que les conciernan;
c) Establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos y en
los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin.
2. Las consultas llevadas a cabo en aplicación de este Convenio deberán
efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias,
con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca
de las medidas propuestas.
Convenio 0169 de 1989
Artículo 7o
1. Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias prioridades en
lo que atañe al proceso de desarrollo, en la medida en que éste afecte a sus vidas,
creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna
manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo económico, social y
cultural. Además, dichos pueblos deberán participar en la formulación, aplicación y evaluación de
los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente.
2. El mejoramiento de las condiciones de vida y de trabajo y del nivel de salud y educación de los
pueblos interesados, con su participación y cooperación, deberá ser prioritario en los planes de
desarrollo económico global de las regiones donde habitan. Los proyectos especiales de desarrollo
para estas regiones deberán también elaborarse de modo que promuevan dicho mejoramiento.
3. Los gobiernos deberán velar porque, siempre que haya lugar, se efectúen estudios, en
cooperación con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y
sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos
pueblos. Los resultados de estos estudios deberán ser considerados como criterios fundamentales
para la ejecución de las actividades mencionadas.
4. Los gobiernos deberán tomar medidas, en cooperación con los pueblos interesados, para
proteger y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan.
Convenio 0169 de 1989
Artículo 13.
1. Al aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los
gobiernos deberán respetar la importancia especial que para
las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados
reviste su relación con las tierras o territorios, o con ambos,
según los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera,
y en particular los aspectos colectivos de esa relación.
2. La utilización del término "tierras" en los artículos 15 y 16 deberá
incluir el concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del hábitat
de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de
alguna otra manera.
Ley 21 de 1991
Ley a través de la cual Colombia ratifica el
convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo.
Ubicación Grupos Étnicos En Colombia
CONSTITUCIÓN POLÍTICA
DE COLOMBIA VS LA
DECLARACIÓN DE LOS
DERECHOS HUMANOS
Constitución Política de Colombia
Artículo 2. Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la participación de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación; defender la
independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacifica y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida,
honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del
Estado y de los particulares
Artículo 7. El Estado reconoce y protege la diversidad étnica y cultural de la Nación colombiana.
Artículo 63. Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras comunales de grupos étnicos, las tierras de
resguardo, el patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que determine la ley, son inalienables,
imprescriptibles e inembargables.
Parágrafo Artículo 330. La explotación de los recursos naturales en los territorios indígenas se hará sin desmedro de la
integridad cultural, social y económica de las comunidades indígenas. En las decisiones que se adopten respecto de dicha
explotación, el Gobierno propiciará la participación de los representantes de las respectivas comunidades.
Artículo 93. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y
que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno.
Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán de conformidad con los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia.
Constitución Política de Colombia
Artículo transitorio 55. Dentro de los dos años siguientes a la entrada en vigencia de la presente
Constitución, el Congreso expedirá, previo estudio por parte de una comisión especial que el
Gobierno creará para tal efecto, una ley que les reconozca a las comunidades negras que han
venido ocupando tierras baldías en las zonas rurales ribereñas de los ríos de la Cuenca del Pacífico,
de acuerdo con sus prácticas tradicionales de producción, el derecho a la propiedad colectiva sobre
las áreas que habrá de demarcar la misma ley.
En la comisión especial de que trata el inciso anterior tendrán participación en cada caso
representantes elegidos por las comunidades involucradas.
La propiedad así reconocida sólo será enajenable en los términos que señale la ley.
La misma ley establecerá mecanismos para la protección de la identidad cultural y los derechos de
estas comunidades, y para el fomento de su desarrollo económico y social.
Parágrafo 1. Lo dispuesto en el presente artículo podrá aplicarse a otras zonas del país que
presenten similares condiciones, por el mismo procedimiento y previos estudio y concepto favorable
de la comisión especial aquí prevista.
Parágrafo 2. Si al vencimiento del término señalado en este artículo el Congreso no hubiere
expedido la ley a la que el se refiere, el Gobierno procederá a hacerlo dentro de los seis meses
siguientes, mediante norma con fuerza de ley.
Decreto 1745 de 1995 Reglamentario
Ley 70 de 1993
Artículo 15. Funciones de la Comisión Técnica. En territorios ocupados por
una comunidad negra, en los términos que establece la Ley 70 de 1993, y
hasta tanto no se le haya adjudicado a ésta en debida forma la propiedad
colectiva, a la Comisión le corresponde:
b) El otorgamiento de licencia ambiental, autorización, concesión o permiso
para la ejecución de proyectos, obras o actividades que lo requieran y cuya
competencia corresponda al Ministerio del Medio Ambiente, a las
Corporaciones Autónomas Regionales, a las entidades territoriales o a
cualquier otra autoridad del Sistema Nacional Ambiental;
Parágrafo 2º. Se entiende como explotación de los recursos naturales el uso,
aprovechamiento o comercialización de cualquier recurso natural renovable o
no renovable, así como el acceso a los recursos genéticos.
Para todos los casos señalados en los literales b), c) y d) del numeral 1ºdel
presente artículo, se debe hacer, además, la consulta previa a la
comunidad involucrada, de conformidad con lo dispuesto en el artículo
76 de la Ley 99 de 1993.
LEY 99 de 1993
Artículo 76º.- De las Comunidades Indígenas y
Negras. La explotación de los recursos naturales
deberá hacerse sin desmedro de la integridad
cultural, social y económica de las comunidades
indígenas y de las negras tradicionales de
acuerdo con la Ley 70 de 1993 y el artículo 330
de la Constitución Nacional y las decisiones
sobre la materia se tomarán, previa consulta a
los representantes de tales comunidades.
Ley 165 de 1994
ARTÍCULO 8o. CONSERVACIÓN IN SITU. Cada Parte
Contratante, en la medida de lo posible y según proceda:
j) Con arreglo a su legislación nacional, respetará,
preservará y mantendrá los conocimientos, las innovaciones
y las prácticas de las comunidades indígenas y locales que
entrañen estilos tradicionales de vida pertinentes para la
conservación y la utilización sostenible de la diversidad
biológica y promoverá su aplicación más amplia, con la
aprobación y la participación de quienes posean esos
conocimientos, innovaciones y prácticas, y fomentará que
los beneficios derivados de la utilización de esos
conocimientos, innovaciones y prácticas se compartan
equitativamente; (Negrilla fuera de texto original)
Decreto 1320 de 1998
Artículo 2º. Determinación de territorio. La consulta previa
se realizará cuando el proyecto, obra o actividad se
pretenda desarrollar en zonas de resguardo o reservas
indígenas o en zonas adjudicadas en propiedad colectiva
a comunidades negras. Igualmente, se realizará consulta
previa cuando el proyecto, obra o actividad se pretenda
desarrollar en zonas no tituladas y habitadas en forma
regular y permanente por dichas comunidades indígenas o
negras, de conformidad con lo establecido en el siguiente
artículo.
Decreto 2820 de 2010
Artículo 15. Participación de las comunidades. Se
deberá informar a las comunidades el alcance del
proyecto, con énfasis en los impactos y las medidas
de manejo propuestas y valorar e incorporar en el
Estudio de Impacto Ambiental, cuando se consideren
pertinentes, los aportes recibidos durante este
proceso.
En los casos en que se requiera, deberá darse
cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 76 de la
Ley 99 de 1993, en materia de consulta previa con
comunidades indígenas y negras tradicionales y al
Decreto 1320 de 1998 o al que lo sustituya o
modifique.
Ley 1098 de 2006
ARTÍCULO 13. DERECHOS DE LOS NIÑOS, LAS
NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES DE LOS PUEBLOS
INDÍGENAS Y DEMÁS GRUPOS ÉTNICOS.
Los niños, las niñas y los adolescentes de los pueblos
indígenas y demás grupos étnicos, gozarán de los
derechos consagrados en la Constitución Política, los
instrumentos internacionales de Derechos Humanos y el
presente Código, sin perjuicio de los principios que rigen
sus culturas y organización social.
Ley 1437 de 2011
Artículo 46. Consulta obligatoria.
Cuando la Constitución o la ley ordenen la
realización de una consulta previa a la adopción
de una decisión administrativa, dicha consulta
deberá realizarse dentro de los términos
señalados en las normas respectivas, so pena de
nulidad de la decisión que se llegare a adoptar.
¿Qué es Consulta
Previa?ı
¿Qué se
consulta?ı
•  Es un derecho fundamental a través del
cual se busca asegurar y hacer efectiva
la participación de los grupos étnicos en
las decisiones legales o administrativas
que las puedan afectar, negativa o
positivamente. ı
•  Todo proyecto, obra, actividad, ley,
decreto, resolución o acto administrativo
que pueda afectar los recursos
naturales que usan, su territorio y la
cultura de los grupos étnicos.ı
Etapas de la consulta previa
1. Preconsulta 2. Consulta 3. Análisis e iden,ficac
ión de Impactos, Concertac
ión, Medidas de Manejo 4. Pre-­‐acuerdos 5. Protocolización y Acuerdos de la Consulta miento a
ñ
a
p
m
o
c
A
y
6. Seguimiento
Clases de Consulta Previa
Consulta sin licenciamiento
v Se rige por la Ley 21 de 1991 (Convenio 169 de 1989 de la OIT) y
la Constitución Política de Colombia
v Lidera el Ministerio del Interior
v Acompaña Ministerio de Público
Consulta con licenciamiento Ambiental
v Se rige por la Ley 21 de 1991 (Convenio 169 de 1989 de la OIT), la
Constitución Política de Colombia, la Ley 99 de 1993, el 1320 de
1998 y el Decreto 2820 de 2010
v Lidera la Autoridad Ambiental Respectiva
v Acompaña el Ministerio del Interior y el Ministerio de Público
Clases de Consulta Previa
• 
• 
• 
Consultiva de Alto nivel Comunidades Negras
(Art. 5 Nral. 8 del Decreto 3770 de 2008):
Servir de instancia de consulta previa de medidas legislativas o
administrativas, del ámbito nacional susceptibles de afectar directamente a
las Comunidades Negras, Raizales, Afrocolombianas o Palenqueras, de
conformidad con la Ley 21 de 1991, aprobatoria del Convenio 169 de la OIT,
sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes.
• 
Mesa Permanente de Comisión Nacional de Territorios Indígenas y la
Mesa Permanente de Concertación con los Pueblos y Organizaciones
Indígenas (Art. 16 Decreto 1397 de 1996)
En los procesos de consulta y concertación de cualquier medida legislativa o
administrativa susceptible de afectar a comunidades o pueblos indígenas
determinados, podrán participar los indígenas integrantes de la Mesa
Permanente de Concertación o sus delegados. Los procedimientos que se
prevean realizar les serán informados con la suficiente antelación.
• 
Directivas Presidenciales Sobre Consulta Previa
Directiva Presidencial 001 de
Marzo 26 de 2010
Determina las etapas de la Consulta Previa es
sucinta.
Directiva Presidencial 010 de Noviembre
7 de 2013
Desarrolla el proceso de Consulta Previa desde la
certificación de comunidades hasta la etapa de
seguimiento de la consulta previa.