Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 15 de septiembre de 2010.- VISTO: La actuación nº 2058/03, iniciada de oficio por esta Defensoría del Pueblo a fin de investigar las condiciones de habilitación de las instalaciones emplazadas junto al edificio de la Central Caballito perteneciente a la empresa Telefónica de Argentina S.A. sito en la calle Rosario 211, y que se encuentran sobre una porción del Parque Rivadavia. Y CONSIDERANDO QUE: Personal de esta Defensoría del Pueblo constató que la empresa Telefónica de Argentina S.A. agregó en su edificio de la calle Rosario 211, en saliente hacia el terreno del Parque Rivadavia, una estructura enrejada de aproximadamente 20 metros de alto por 10 metros de largo y 10 metros de ancho. Se observó en la verificación efectuada por personal del organismo que ese habitáculo de tres niveles se encontraba alejado 10 metros de la línea oficial (fotos obrantes a fs. 2 y 3). En respuesta a un pedido de informes que fuera oportunamente cursado a la Comisión Nacional de Comunicaciones, se informó que el cometido de esa Comisión se circunscribía a las cuestiones específicamente relacionadas con la prestación de los servicios de telecomunicaciones que tiene a su cargo la empresa Telefónica de Argentina S.A. y otras personas jurídicas debidamente habilitadas, razón por la cual ese ente no contaba con registros referidos a inmuebles, equipos, redes u otro tipo de instalaciones que, se aclara, se encuentran sujetas a la autorización y fiscalización de las autoridades administrativas correspondientes a las jurisdicciones en las cuales se encuentran localizadas las mismas. Por oficio de fecha 9 de mayo de 2003 se solicitó a la entonces Dirección General Fiscalización de Obras y Catastro que informara si la construcción en cuestión se encontraba registrada y/o habilitada por esa repartición. A fs. 42 obra respuesta emitida por la citada dependencia en la cual informa que “... para la obra sita en Rosario 1 211, se tramita su regularización por Exp. Nº 15018/97, cuyo trámite se encuentra observado a fs. 91 con fecha 19/07/04. Toda vez que las observaciones fueron corregidas de acuerdo a constancias obrantes a fs. 92 se girará las actuaciones al Departamento Urbanístico y Legislación para determinar su efectivo cumplimiento”. Finalmente, se remitió oficio a la entonces Dirección General de Obras Públicas, con fecha 12 de diciembre de 2005, a fin de solicitar informe si la empresa Telefónica de Argentina S.A. tiene a su cargo alguna contraprestación a favor del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires por la ocupación del sector de Parque Rivadavia. Dicha dependencia informó a través de la Dirección General de Fiscalización de Obras y Catastro que “... por Ordenanza Nº 35.748... con fecha 29 de abril de 1980, se autoriza a utilizar la porción del subsuelo del Parque Rivadavia lindera a la parcela de propiedad de la Empresa, ubicada en la calle Rosario 211 en una extensión aproximada de 531 m2, con 12 m de frente sobre la calle Rosario y una longitud igual a la de la línea divisoria de la mencionada parcela, con el Parque Rivadavia... A los efectos de facilitar la ejecución de las obras en el mencionado subsuelo se autoriza también fuera de la extensión del mismo, la utilización de un área máxima de 200 m2 a nivel de la superficie del Parque, destinada a la instalación de un obrador...” (el resaltado es propio, fs. 84). Cabe aclarar que este Organismo requirió información a la ex Dirección General de Obras Públicas respecto a si la empresa en cuestión -sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley de Telecomunicaciones 19.798- tiene a su cargo el cumplimiento de alguna contraprestación a favor del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires por la utilización del citado espacio, en las siguientes oportunidades: a) b) c) d) Con fecha 4 de agosto de 2006. Primer reiteratorio de fecha 11 de abril de 2007. Segundo reiteratorio de fecha 15 de mayo de 2007. Tercer y último reiteratorio de fecha 28 de junio de 2007. Del primer oficio y de sus posteriores reiteratorios esta Defensoría no ha obtenido respuesta alguna, razón por la cual con fecha 3 de octubre de 2007 se remitió oficio al entonces Subsecretario de Infraestructura y Obras, ingeniero Guillermo Enrique Ferrea, informándole respecto del incumplimiento de la citada ex Dirección General de Obras Públicas, también sin respuesta alguna. Finalmente, con fecha 7 de febrero de 2008 se remitió oficio a la entonces Subsecretaría de Ingeniería y Obras 2 Públicas con mención y copia de todos los oficios previos que no obtuvieron respuesta. De dicho oficio tampoco se ha recibido respuesta alguna. En lo que concierne a la normativa vigente en materia de Telecomunicaciones, conforme surge del art. 39 de la Ley 19.798 “A los fines de la prestación del servicio público de telecomunicaciones se destinará a uso diferencial el suelo, subsuelo y espacio aéreo del dominio público nacional, provincial o municipal, con carácter temporario o permanente, previa autorización de los respectivos titulares de la jurisdicción territorial para la ubicación de las instalaciones y redes. Este uso estará exento de todo gravamen”. Ahora bien, aún cuando la empresa en cuestión no debe abonar contraprestación alguna a favor del Estado en virtud del uso del suelo, tal como surge de la norma, analizado con detenimiento el texto de la Ordenanza nº 35.748, es dable destacar que la superficie de 200m2 del Parque Rivadavia, sobre la cual se le otorgó a la entonces empresa ENTEL (Empresa Nacional de Telecomunicaciones), un permiso de uso a título gratuito fue dispuesta sólo a los efectos de la instalación del obrador resultando que solamente el subsuelo podía ser destinado a las instalaciones de equipos correspondientes a la Central Caballito, lo cual resulta contradictorio con la realidad, atento que las instalaciones electromecánicas sobre las cuales se otorgó permiso en el año 1997 mediante Expediente nº 15.018/97 (con observaciones efectuadas con fecha 19 de julio de 2004, y subsanadas posteriormente conforme lo indicó la ex Dirección General de Fiscalización de Obras y Catastro a fs. 42, cuya copia se acompaña) ocupan el suelo y no el subsuelo de la porción del parque otorgada. Conforme lo establece el inc. e) del art. 3º de la Ordenanza nº 35.748 “Las superficies del Parque que se afecten a las obras, y al obrador, no podrán ser sustraídas del uso público por un lapso mayor de 720 días corridos y deberán ser restituidas parquizadas a dicho uso...”, lo cual, prima facie, no se observa en el presente caso, en virtud de que no sólo las obras fueron emplazadas sobre una porción del suelo y no del subsuelo, sino que tampoco fue devuelta dicha porción al sector parquizado, desconociéndose asimismo el origen del permiso conferido a la empresa Telefónica de Argentina S.A. para el emplazamiento de las citadas instalaciones sobre dicha porción del suelo del Parque Rivadavia, en virtud que mediante la Ordenanza originaria le estaba vedada la utilización de la superficie, la cual sólo estaba reservada por 200m2 para la colocación del obrador correspondiente y por el término que durara la construcción en subsuelo, circunstancia que merece la atención de las autoridades locales (el resaltado es propio, fs. 70/71 y 95/96). 3 Finalmente, personal de verificación de esta Defensoría se constituyó en el predio constatando que “... En los terrenos del Parque, pegado al edificio de Telefónica, se observó construcción con distintas instalaciones electromecánicas. Este sector está separado del Parque por un enrejado perimetral...” (fs. 98), lo cual demuestra acabadamente que no obstante el tiempo transcurrido y la normativa que permitió el uso del terreno parquizado en cuestión, el emplazamiento permanece en las mismas condiciones que originariamente, razón que amerita la emisión de las recomendaciones del caso. POR TODO ELLO: LA DEFENSORIA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS AIRES RESUELVE: 1) Recomendar al Ministro de Desarrollo Urbano, arquitecto Daniel Gustavo Chain, disponga ante las áreas competentes, las medidas tendientes a constatar la legalidad del emplazamiento ubicado sobre el Parque Rivadavia, sector calle Rosario, consistente en instalaciones pertenecientes a la oficina comercial de la empresa Telefónica de Argentina S.A., determinando si las mismas reúnen las condiciones para su funcionamiento en dicho sector parquizado. 2) Fijar en 30 días el plazo previsto en el art. 36 de la Ley 3 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.1 3) Notificar, registrar, reservar en el Area para su seguimiento y oportunamente, archivar. Código 401 GES/ND DC cd/D/LDS 1 Ley 3, art. 36: Con motivo de sus investigaciones, el Defensor o Defensora del Pueblo puede formular advertencias, recomendaciones, recordatorios de los deberes de los funcionarios, y propuestas para la adopción de nuevas medidas. Las recomendaciones no son vinculantes, pero si dentro del plazo fijado la autoridad administrativa afectada no produce una medida adecuada, o no informa de las razones que estime para no adoptarla, el Defensor o Defensora del Pueblo puede poner en conocimiento del ministro o secretario del área, o de la máxima autoridad de la entidad involucrada, los antecedentes del asunto y las recomendaciones propuestas. Si tampoco así obtiene una justificación adecuada, debe incluir tal asunto en su informe anual o especial a la Legislatura, con mención de los nombres de las autoridades o funcionarios que hayan adoptado tal actitud. 4 RESOLUCION Nº 2772/10 5