j 1º civil del circuito oct-27-99

CONSTANCIA SECRETARIAL
Paso a Despacho del señor Juez, el Memorial que antecede presentado por el Demandado en este
asunto. a través de Apoderada Judicial, el cual contiene solicitud de SUSPENSION DEL PROCESO.
por presunta Pre1iudicialídad Civil respecto de otro Proceso Civil que se tramita ante el Juzgado
Sexto Civil del Circuito de Cali, mediante impetración de Acción Ordinaria dirigida a obtener la
Revisión del Contrato de Mutuo con interés rara adquirir vivienda bajo el extinto sistema UPAC.
Provea.
Cali. Octubre 26 de 1.999
HECTOR VOLVERAS VELASCO
SECRETARIO.
PROCESO
DEMANDANTE
:
DEMANDADO
HIPOTECARIO
BANCO DAVIVIENDA S.A.
CARLOS ALBERTO GOMEZ T.
AUTO INTERLOCUTORIO No. 2777
JUZGADO PRIMERO CIVIL DEL CIRCUITO DE CALI
Santiago de Cali, Octubre veintisiete (27) de Mil Novecientos Noventa y Nueve (1.999).
En atención a la constancia secretarial que antecede, y para decidir lo pretendido por la parte
Demandada mediante Apoderada Judicial, el Juzgado hará a continuación las siguientes.
CONSIDERACIONES
En criterio de este juzgador de instancia, se hace necesario identificar la normatividad aplicable y
referida Por el memorialista para precisar su marco conceptual y su aplicabilidad con el fin de
obtener una solución sujeta a la Constitución, y a la Ley, salvaguardándose el principio de Equidad y
Justicia, por encima de formalismos odiosos que hacen negatoria la efectividad del Derecho
Sustancial como lo determina en forma clara y contundente el precepto 228 de nuestra Carta
Fundamental veamos:
NORMA INVOCADA POR EL DEMANDADO A SU FAVOR.
Establece el artículo 170-2 del C. de Procedimiento
Civil, que: ...SUSPENSION DEL PROCESO.- El Juez decretará la Suspensión del Proceso: -.1).— .2).—
Cuando la sentencia que deba dictarse en un proceso en un proceso, dependa de lo que decidirse en
otro proceso Civil que verse sobre cuestión que no sea procedente resolver en el primero, o de un
acto administrativo de alcance particular cuya nulidad esté pendiente del resultado de un proceso
contencioso administrativo, salvo lo dispuesto en los códigos civil y de comercio y en cualquiera otra
ley. No obstante el proceso ejecutivo no se suspenderá porque exista un proceso ordinario iniciado
antes o después de aquel, que verse sobre la validez o la autenticidad del título ejecutivo, si en este
es procedente alegar los mismos hechos como excepción...
MARCO CONCEPTUAL Y APLICABILIDAD FORMAL...
La disposición transcrita recoge la Noción procesal de PREJUDICIALIDAD, Entendida, según lo
expresa el Procesalista HERNANDO DEVIS ECHANDIA, en su obra "Compendio de Derecho
Procesal" Torno 1. Teoría General del Proceso. Octava Edición, Editorial ABC, Bogotá D.C... páginas
545 a la 561. como “una cuestión sustancial, diferente pero conexa, que sea indispensable resolver
por sentencia en proceso separado, bien ante el mismo despacho judicial o en otro distinto. para que
sea posible decidir sobre lo que es materia del litigio o de la declaración voluntaria en el respectivo
proceso, que debe ser suspendido hasta cuando aquella decisión se produzca y sin que sea necesario
que la ley lo ordene..
"...Cuando en materia Civil se permite alegar la cuestión prejudicial como excepción previa, para
impedir el trámite del nuevo proceso, como ocurre en nuestro Código (art.97, num. 8), se tiene
PREJUDICIALIDAD A LA ACCION, y cuando solo suspende la Sentencia existe la PREJUDICIALIDAD
A LA SENTENCIA...
Según las voces del artículo 170-2 del C. de Procedimiento Civil, la aplicabilidad de la
PREJUDICIALIDAD CIVIL, comprendería los siguientes presupuestos deducibles de su lectura
desprevenida, a saber:
1.-
Existencia de un Proceso Civil anterior, en trámite y sin Sentencia.
2.
Existencia de un Proceso Civil posterior, en trámite y sin Sentencia.
3.-
Que la cuestión Sustancial debatida en el primer Proceso Civil, no pueda resolverse con el
Juez del Conocimiento, sin conocer de antemano la decisión Ejecutoria y con efectos de Cosa Juzgada
Material de la cuestión sustancial diferente pero conexa debatida en el segundo Proceso Civil.
4-
Que tratándose de Proceso Ejecutivo, la solicitud. de suspensión por PREJUDICIALIDAD
CIVIL, no radique en el debate anterior o posterior a. su trámite, sobre la validez o
autenticidad del Titulo Ejecutivo mediante Proceso Ordinario, siempre y cuando tales
circunstancias haya sido posible formularse por medio exceptivo dentro del mismo Proceso
Ejecutivo, (art.509 y 510 del C. P. Civil). o constituir el fundamento de la excepción Previa de
Pleito Pendiente dentro del Proceso Ordinario (art.97 ibidem) . si este se incoó después de la
notificación del Auto Mandamiento de pago al demandado.
Sobre el tópico. el Procesalista de marras. expresó en la obra en cita , que: .La primera frase., a saber:
- cuando la decisión que deba tomarse en la sentencia dependa de la que haya de adoptarse en otro
proceso civil... SIGNIFICA.. como se advirtió expresamente en la ponencia que originó el texto y fue
acertado unánimemente en la Comisión, que no habrá lugar a la suspensión si en el proceso podía
haberse planteado y resuelto la cuestión alegada como PREJUDICIALIDAD y con mayor razón si
efectivamente ha sido planteada allí; sólo cuando el punto NO PODIA SER DISCUTIDO EN ESE
PROCESO.. SEA PORQUE EL JUEZ NO PODIA ADQUIRIR COMPETENCIA PARA CONOCERLO
COMO PRETENSION, EXCEPCION O POR ACUMULACION DE PROCESO O PORQUE EXIJA
INDISPENSABLEMENTE UN PROCEDIMIENTO DISTINTO, PODRA HABER LUGAR A LA
SUSPENSION..... (LAS MAYUSCULAS SON DEL JUEZ DEL CONOCIMIENTO).
En este orden de ideas, el Juzgador de instancia es del criterio, que la prejudicialidad Civil, en
tratándose de un proceso Ejecutivo Hipotecario donde se pretende el cobro coercitivo de una deuda
en mora. con respecto al Proceso Ordinario de Revisión de Contrato de Mutuo con Interés para
adquirir vivienda por el sistema Upac, iniciado posteriormente, encuentra futuro jurídico con miras a
obtener la suspensión de aquél, aún, después de haberse proferido la Sentencia a que refiere el
artículo el 555 del C. de Procedimiento Civil, en el primer litigio, toda vez que. dada la naturaleza
jurídica de estos Procesos (De Ejecución), la Sentencia en mención no culmina el trámite sólo
dispone que continúe la ejecución con el Remate de los bienes afectos al mismo propiedad del
ejecutado para la satisfacción forzosa de la obligación insatisfecha a cargo del Demandado Deudor
Moroso.
Obsérvese que el documento base de la acción ejecutiva, para los efectos del artículo 488 del C. de
P. Civil, es un Titulo Valor (Pagaré), y que en el caso de los Proceso Hipotecarios. se complementa
con la Escritura Pública que recoge la Garantía Real (Hipoteca), constituida por el Comprador de la
vivienda, para respaldar la Acreencia con la entidad Bancaria que financia el proyecto habitacional
bajo la modalidad del proscrito sistema UPAC.
La causa o negocio subyacente del Título valor, lo es el CONTRATO DE MUTUO CON INTERES,
que a su vez, constituye el soporte jurídico del CONTRATO DE COMPRAVENTA suscrito por el
demandado con la entidad Bancaria, toda vez que, con el primero satisfizo el otro elemento esencial
de la compraventa, denominado PRECIO, para que esta produjese efectos jurídicos, al cumplimiento
de los formalismos para la perfección de la Tradición. Así las cosas en nuestro criterio, cualquier
controversia que sobrevenga respecto de los términos inicialmente convenidos en el negocio jurídico
fundamento del título valor, afecta sustancialmente las condiciones contractuales iniciales desde el
punto de vista patrimonial y económico en uno de sus extremos sin duda, el más débil, como lo es
el COMPRADOR--DEUDOR DEL SISTEMA UPAC que debe valorarse y sopesarse en el escenario
pertinente, esto es, la vía del PROCESO ORDINARIO, no la del proceso EJECUTIVO HIPOTECARIO.
Téngase presente que, en este último, lo pretendido y viable es el cobro coercitivo del importe del
Pagaré con el remate de los bienes hipotecados por el deudor, en el mismo acto escriturario. Título
valor que goza de presunción de autenticidad según las voces del artículo 252 del C. de P. Civil, y
contra el cual NO PODIA EL DEMANDADO CON EXITO ELEVAR CENSURA, DADO QUE. EN
EFECTO. FUE FIRMADO POR ESTE. Y SU LITERALIDAD
TERMINOS
PLASMADOS
INICIALMENTE
EN
EL
OBEDECE
A
LOS
CONTRATO
DE
MUTUO
Y
DE
COMPRAVENTA. SOBRE EL MONTO DEL PRESTAMO EN UNIDADES DE PODER ADQUISITIVO
CONSTANTE UPAC. PARA LA ADQUISICION DE LA VIVIENDA SIN
OLVIDAR
LA
REFERENCIA TANGENCIAL SECUNDARIA. PERO IMPORTANTE PARA LOS INTERESES DEL
ACREEDOR, QUE SE HACE EN EL CONTRATO DE HIPOTECA ACCESORIO. TAN SOLO QUE LA
FORMULA o PROCEDIMIENTO FINANCIERO APLICADO POR EL ACREEDOR (BANCO O
CORPORACION DE AHORRO Y
HABITACIONAL
VIVIENDA,
FINANCIANTE
AL LIQUIDAR LA DEUDA DE UPAC
DEL
PROYECTO
EN PESOS COLOMBIANOS.
DESBORDO LO INICIALMENTE CONVENIDO EN EL MUTUO Y EN LA COMPRAVENTA. AL
VARIAR LAS REGLAS DE CONVERSION EN FORMA UNILATERAL. SIN LA AQUIESCENCIA DEL
DEUDOR, PREVIA INFORMACION NUTRIDA Y SUFICIENTE SOBRE EL POR QUE; COMO;
CUANDO; Y EN QUE CUANTIA. CONVIRTIENDO EL CONTRATO DE MUTUO Y LA
COMPRAVENTA EN UN CONVENIO DE ADHESION. EXTRAÑO A LA NATURALEZA BILATERAL.
CONMUTATIVA Y DE LIBRE DISCUSION QUE RIGE A LOS CONTRATOS MENCIONADOS.
FACTOR EXORBITANTE PUESTO DE PRESENTE POR LA HONORABLE CORTE CONSTITUCIONAL
EN SUS FALLOS SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD DEL SISTEMA UPAC (SENTENCIA C-700 DEL
16 DE SEPTIEMBRE DE 1.999). AMEN. DE LOS FALLOS SOBRE LA LIQUIDACIÓN DE LA
ACREENCIA OBSERVANDO EL INDICE DE PRECIOS AL CONSUMIDOR NO SUJETO A LA TASA
DE DEPOSITO A TERMINO FIJO VIGENTE EN LA CAPTACION Y COLOCACION DE RECURSOS
DINERARIOS POR LOS BANCOS Y CORPORACIONES DE AHORRO (SENTENCIA C-383 DEL 27
DE MAYO DE 1.999). COMO TAMBIEN LA PROHIBICION DE CAPITALIZAR INTERESES Y
COBRAR INTERESES SOBRE ESTOS.
Ahora bien, si el Proceso Hipotecario cuenta con la debida Sentencia a que alude el artículo 555 del
C. de P. Civil, proferida sin que el demandado haya elevado exceptivo alguno, hay que observar,
antes de pronunciarse sobre la solicitud de Suspención Por Prejudicialidad Civil, cuál fue la razón
para que los motivos esbozados hoy, no se hubiesen expuesto en los traslados que refiere el artículo
509 y 510 del C. de P. Civil.
Con todo, también hay que reiterar que, el Proceso Ejecutivo, incluido el Hipotecario NO TERMINA
CON LA SENTENCIA QUE ORDENA SEGUIR ADELANTE LA EJECUCION O EL REMATE DE LOS
BIENES DEL DEUDOR,
toda vez que, realmente el proceso culmina con el PAGO DE LA
ACREENCIA; lo que en últimas permite la suspensión pregonada máxime que el Proceso Ordinario
incoado con posterioridad no alude a situaciones de invalidez o lnautenticidad del título valor
arrimado al litigio ejecutivo; caso excluido por el legislador en el artículo 170-2 del C. de
Procedimiento Civil.
En eventos como el planteado, resulta comprensible, que para la fecha en que se incoó la acción
ejecutiva y aún, para la fecha de Notificación el Auto Mandamiento de Pago al Deudor ejecutado el
Demandado no haya formulado exceptivo alguno, pues, el sistema para adquirir vivienda por la
modalidad del Upac gozaba del principio de legalidad, ya que, no existía pronunciamiento alguno
sobre la INCONSTITUCIONALIDAD del mismo, ni se había precisado los derechos de los usuarios
del sistema para obtener el freno al desmesurado incremento de sus cuotas mensuales amortizables
al crédito del Upac.
Luego, es después del 27 de Mayo de 1.999 cuando nace para los deudores del Upac las verdaderas
posibilidades de obtener una. REVISION DE LA LIQUIDACION DE SU CREDITO ANTIGUO Y/O
NUEVO, esté en Mora o No, se encuentre en cobro Prejurídico o Jurídico. Como también a partir del
16 de Septiembre de 1.999, es cuando realmente los deudores del sistema cuentan con acciones
claras
precisadas
por
la
H.
Corte
Constitucional,
en
el
fallo
que
declaró
la
INCONSTITUCIONALIDAD del UPAC como sistema para adquirir vivienda, cuando en uno de sus
apartes dijo: ...- Debe pues, darse una adecuación de todas las obligaciones hipotecarias en Upac
después de la fecha de notificación de la aludida Sentencia.
Es evidente que, además de los controles a cargo de la Superintendencia Bancaria sobre el
comportamiento de las entidades financieras al respecto, para sancionarlas con la drasticidad que se
requiere si llegan a desvirtuar en la práctica o si hacen inefectivo lo ordenado por la Corte, los
deudores afectados por haberse visto obligados a pagar más de lo que debían, gozan de las
ACCIONES JUDICIALES PERTINENTES PARA OBTENER LA REVISION DE SUS CONTRATOS. LA
RELIQUIDACION DE SUS CREDITOS Y LA DEVOLUCION DE LO QUE HAYAN CANCELADO EN
EXCESO...
Por otra parte, el alto Tribunal Constitucional advirtió que: .. De suerte, ha de concluirse entonces
por la Corte que por las razones ya expuestas, la determinación del valor en pesos de la Unidad de
Poder Adquisitivo Constante procurando que ésta también refleje los movimientos de la tasa de
interés en la economía, como lo establece el artículo 16. literal f), de la Ley 31 de 1.992 en la parte
acusada, es inexequible por ser contraria materialmente a la Constitución, lo que significa QUE NO
PUEDE TENER APLICACION ALGUNA. TANTO EN LO QUE RESPECTA A LA LIQUIDACION, A
PARTIR DE ESTE FALLO. DE NUEVAS CUOTAS CAUSADAS POR CREDITOS ADQUIRIDOS CON
ANTERIORIDAD Y EN LO QUE RESPECTA A LOS CREDITOS FUTUROS, pues esta Sentencia es DE
OBLIGATORIO CUMPLIMIENTO PARA TODAS LAS AUTORIDADES Y LOS PARTICULARES... de
acuerdo con lo dispuesto por el artículo 21 del Decreto 2067 de 1.991... <LAS MAYUSCULAS SON
DEL JUEZ DEL CONOCIMIENTO).
En conclusión resulta de extrema terquedad y sin soporte alguno, por le culto a ritualidades
procesales se mengue o vulnere derechos sustanciales de los deudores del sistema Upac (declarado
inconstitucional), desatender la posibilidad de salvaguardar mediante la figura jurídica de la
SUSPENSION DEL PROCESO POR PREJUDICIALIDAD CIVIL, el precepto constitucional 228 para
disponer que frente al inminente despojo forzoso del bien inmueble del deudor ( REMATE EN
PUBLICA SUBASTA) adquirido por el sistema fenecido, y bajo una liquidación del Crédito con
aparente legalidad, pero que en el fondo resulta sin duda ILEGAL,
puesto que,
obedece a
parámetros hoy inexistentes y que en el pasado lo fueron en forma exorbitante, lesiva de los
derechos de los Deudores, alejada de la Ley de Leyes, con la cual se obtuvo grandes ganancias para el
sector financiero , en contraposición de un EMPOBRECIMIENTO INJUSTO, del usuario del sistema,
quien vio inerme o impávido cómo bajo la etiquete de la Posición Dominante, de sus Acreedores, se
cambiaba la naturaleza bilateral del convenio y su característica inmodificable de responder a un
ACUERDO DE VOLUNTADES OBTENIDO MEDIANTE LA LIBERTAD DE DISCUSION, que pregona
el articulo 1602 y 1603 del Código Civil Colombiano cuando establece que el Contrato es Ley para las
partes y su cumplimiento debe observar el principio de la Buena fe.
Igual mandato legal se contiene en el Decreto 410 de 1.971 (Código de Comercio). articulo 871
Finalmente, hay que decir, sobre la Cosa Juzgada, respecto de la prejudicialidad Civil, que no
encuentra materialización aquella en este asunto, toda vez que la causa o motivo del proceso
ordinario es diferente a la del Proceso Hipotecario, así haya identidad de Partes, con la diferencia de
la calidad que ostentan en ambos litigios, que es quien en el ejecutivo figura como Actor, en el
ordinario lo es corno demandado y quien figura como demandado en el hipotecario, lo es como
demandante en el ordinario.
No hay identidad de objeto, por cuanto, en el proceso hipotecario lo pretendido sea el cobro
coercitivo de suma de dinero líquida a cargo del demandado que consta en un Titulo valor; y, en el
Proceso Ordinario, el objeto esta constituido por la revisión de los términos convenidos inicialmente
en los Contratos de mutuo con interés y Compraventa, respecto de los finales, adoptados por uno de
los extremos contractuales.
En mérito de lo expuesto, el Juzgado Primero Civil del Circuito de Cali,
RESUELVE
PRIMERO.- ORDENAR LA SUSPENSION DEL PROCESO HIPOTECARIO INCOADO POR EL BANCO
DAVIVIENDA S.A. CONTRA CARLOS ALBERTO GOMEZ TAMARA POR PREJUDICIALIDAD CIVIL,
RESPECTO DEL PROCESO ORDINARIO DE REVISION DEL CONTRATO DE MUTUO CON
INTERES PARA ADQUIRIR VIVIENDA POR EL SISTEMA UPAC QUE SE ENCUENTRA RADICADO Y
ADMITIDO EN EL JUZGADO SEXTO CIVIL DEI CIRCUITO DE CALI, EN TRAMITE Y HASTA EL
PROFERIMIENT0 DEL FALLO EN DICHA CAUSA QUE EN DERECHO CORRESPONDA-
LA
SUSPENSION DECRETADA OBEDECE A LOS HECHOS ANALIZADOS EN LA PARTE
CONSIDERATIVA DE ESTE PROVEIDO.
SEGUNDO COMUNÍQUESE LA DETERMINACION ADOPTADA A LA SEÑORA JUEZ SEXTA CIVIL
DEL CIRCUITO DE CALI, QUE CONOCE DEI ORDINARIO PARA LO PERTINENTE.
NOTIFÍQUESE Y CUMPLASE
EL JUEZ
HERNAN ZAMBRANO MUÑOZ
1’