convocante : álvaro eugenio calero daza

TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA.
Acción
: CONCILIACION
Actor
: ALVARO EUGENIO CALERO DAZA
Accionado
: CAJA DE RETIRO FUERZAS MILIOTARES
Radicación
: 41001233320130043200
N° Acta
: 119
CONCILIACIÓN – requisitos / Ajuste de asignación de
retiro para los miembros de la fuerza pública.
DECISIÓN CASO CONCRETO:
Acogiendo el anterior y calificado parecer jurisprudencial, considera
la Sala, que si bien los reajustes deprecados; es decir, los
correspondientes a los años “1997, 1999, 2001, 2002, 2003 y 2004”
se encuentran prescritos, ya que la solicitud de reajuste se radicó 7
años y 9 meses después de que expiró la última anualidad; no
puede desconocerse que la asignación de retiro es una prestación
periódica, y en la medida en que su base sea reajustada (como en
efecto ocurrió entre el 1º de enero de 1997 y el 31 de diciembre de
2004), su monto se incrementa a futuro
y de manera
ininterrumpida. Y en esos términos se circunscribe el acuerdo
concitado. Es decir, aplicando la prescripción cuatrienal se reliquidó
la asignación de retiro del señor Álvaro Eugenio Calero Daza entre
el 26 de septiembre de 2008 al 15 de octubre de 2013.
En ese orden de ideas, es menester colegir que el acuerdo suscrito
el 17 de octubre hogaño al que llegaron las partes se ajusta al
marco normativo superior, y en tal virtud, deberá ser aprobado.
FUENTE FORMAL: Art 70 Ley 446 de 1998/ artículos 138,140 y
141 / art 151 del decreto 1212 de 1990 reglamentado por la Ley
923 de 2003 / Decreto reglamentario 4433 de 2004.
NOTA DE RELATORÍA: Requisitos de acuerdo conciliatorio:
Consejo de Estado. Sección Tercera. Providencia del 30 de enero
de 2008. Radicación número: 25000-23-26-000-1996-0252901(19356). C.P. Dra. Ruth Stella Correa Palacio. / Ajuste de
asignación de retiro de la fuerza pública: H. Consejo de
Estado. Sección Segunda. Subsección B. Sentencia del 15 de
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Acción
: CONCILIACION
Actor
: ALVARO EUGENIO CALERO DAZA
Accionado
: CAJA DE RETIRO FUERZAS MILIOTARES
Radicación
: 41001233320130043200
N° Acta
: 119
noviembre de 2012. C.P. Dr. Gerardo Arenas Monsalve. Radicación
número: 25000-23-25-000-2010-00511-01(0907-11)
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Rama Judicial
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA
Sala Cuarta de Oralidad
M.P. Ramiro Aponte Pino
Neiva, doce de diciembre de dos mil trece.
ASUNTO
: CONCILIACIÓN PREJUDICIAL
CONVOCADO
RADICACION
ACTA
: CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES
: 41 001 23 33 2013-00432 00
: 119
CONVOCANTE
: ÁLVARO EUGENIO CALERO DAZA
I.- ANTECEDENTES.
1.-La petición.
ÁLVARO EUGENIO CALERO DAZA le solicitó al Procurador 153
Judicial II para Asuntos Administrativos la celebración de una
audiencia de conciliación prejudicial con la CAJA DE RETIRO DE LAS
FUERZAS MILITARES -CREMIL-, en procura de que se reconozca y
pague el reajuste de la asignación mensual de retiro causada en las
anualidades 1997, 1999, 2001, 2002, 2003 y 2004; incluyendo el
“…reajuste progresivo…” desde la anualidad del 2005 “hasta el presente
mes y año”; como quiera que en aplicación de la Ley 238 de 1995 “la
base de liquidación cambia y se acrecienta año por año…”. Sumas, que
solicita ser debidamente indexadas.
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: CONCILIACION
Actor
: ALVARO EUGENIO CALERO DAZA
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N° Acta
: 119
De otra parte, depreca que la entidad convocada le reconozca una
indemnización para reparar los daños ocasionados (artículo 90
superior), y que sea condenada al pago de las costas procesales y
las agencias en derecho.
Finalmente, solicita el “…Reajuste y reliquidación del porcentaje del salario
básico y de todas y cada una de las demás partidas que se tuvieron en
consideración para liquidarle y cancelarle las prestaciones sociales y las
mesadas de la asignación de retiro reconocidas…”.
2.-Fundamentación fáctica y legal.
Como argumentos de orden fáctico, aduce que en su calidad de
Teniente Coronel ® se encuentra devengando la asignación
mensual de retiro; la cual, fue reconocida a través de la resolución
346 del 22 de marzo de 1995.
Durante las anualidades 1997, 1999, 2001, 2002, 2003 y 2004, la
referida prestación fue reajustada en un porcentaje inferior al índice
de precios al consumidor.
Por ese motivo solicitó la reliquidación y el reajuste de la asignación
de retiro. Para el efecto, presentó la petición radicada bajo el
número 79072 del 26 de septiembre de 2012.
A título de respuesta la entidad le remitió el oficio 49321 del 8 de
octubre de 2013 (sic), resolviéndola desfavorablemente.
3.- El trámite surtido.
La petición fue repartida inicialmente a la Procuraduría 56 Judicial
II para Asuntos Administrativos de Bogotá, quien advirtió que el
convocante prestó sus servicios en el municipio de Garzón (Huila) y
ordenó remitir la solicitud a las Procuradurías Judiciales de Neiva (f.
63).
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El 21 de agosto de 2013, la Procuraduría 153 Judicial II para
Asuntos Administrativos de Neiva, la inadmitió y le concedió un
término de cinco días para que allegara copia de las solicitudes de
conciliación remitidas a Cremil y a la Agencia Nacional de Defensa
Jurídica del Estado (f. 64 y ss.).
En la medida en que el Procurador Delegado para la Conciliación
Administrativa designó a la Procuraduría 56 Judicial II de Bogotá
como agente especial dentro del presente trámite (artículo 36 del
decreto 262 de 2000 y artículo 29 de la resolución 017 de 4 de
marzo de 2000); el pasado 3 de septiembre el Procurador 153
Judicial de Neiva ordenó su devolución a ese despacho (f. 71 y ss.).
4.- El acuerdo objeto de revisión.
El 20 de septiembre de 2013, la solicitud fue admitida y se convocó
a las partes el 15 de octubre de 2013 a las 4:00 p.m. (f. 76). Luego
de ser aplazada, la audiencia se celebró el 17 de octubre siguiente.
El mandatario judicial de la parte convocante manifestó que ratifica
los hechos y las pretensiones, aclarando que la cuantía asciende a
$31.094.997 “que comprende cuatro años contados desde el 26 de
septiembre de 2012 hasta el 26 de septiembre de 2008 sin incluir el 27 de
septiembre de 2012 hasta la fecha, sin indexación”.
Por su parte, el apoderado de la Caja de Retiro de las Fuerzas
Militares expresó que el Comité de Conciliación de la entidad
resolvió en sesión celebrada el pasado 11 de octubre proponer la
siguiente fórmula de arreglo:
“1. Capital: se reconoce en un 100% el valor de cuarenta y seis millones
novecientos sesenta y nueve mil ciento cincuenta y cuatro pesos
($46.969.154,oo); 2. Indexación: será cancelada en un porcentaje del 75% el
valor de dos millones cuatrocientos tres mil cuatrocientos treinta y seis pesos
($2.403.436,oo). Para un total de cuarenta y nueve millones trescientos
setenta y dos mil quinientos noventa pesos ($49.372.590,oo). 3. Pago: El pago
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se realizará dentro de los seis meses contados a partir de la fecha de solicitud
de radicación de pago; 4. Intereses: No habrá al pago de intereses dentro de
los seis (6) meses siguientes a la solicitud de pago; 5. El pago de los anteriores
valores está sujeto a la prescripción cuatrienal…”.
A renglón seguido, aclara que “…la liquidación del IPC va desde el 26 de
septiembre de 2008 hasta el 15 de octubre de 2013…”
La anterior propuesta fue aceptada en su integridad por el
apoderado del convocante (f. 86 y ss.).
II.-CONSIDERASIONES.
1.-Lo probado.
Con base en la prueba documental debidamente aportada, en el
sub lite se encuentra acreditado lo siguiente:
a.- Mediante Resolución 0346 del 22 de marzo de 1995, la Caja de
Retiro de las Fuerzas Militares le reconoció la asignación de retiro al
demandante, quien ostentaba el grado de Teniente Coronel (f. 56
y ss.).
b.- El 26 de septiembre de 2012, el convocante le solicitó a la Caja
de Retiro de las Fuerzas Militares que le reajustara la pensión,
aplicando el índice de precios al consumidor y no el principio de
oscilación. Aunado a ello, solicitó “que a partir del 1º de Enero de 2005 o
de la fecha que corresponda, el reajuste de las mesadas de la Asignación de
Retiro del suscrito se reliquiden, teniendo en cuenta los valores consolidados
durante la aplicación de la Ley 238 de 1995, y considerando que
necesariamente la base de liquidación cambia y se acrecienta año por año al
aplicarse el primer porcentaje” (f. 36 y ss.).
c.- A través del oficio Cremil 79072 del 8 de octubre siguiente, la
entidad le comunicó que “…no puede acceder a su pretensión en sede administrativa,
teniendo en cuenta que a la fecha no existe precedente judicial en los términos del Artículo 10
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de la Ley 1437 de 2011, es decir, no hay Sentencia de unificación por parte del H. Consejo de
Estado que permita reconocer lo solicitado”
(f. 35).
2.-Análisis del acuerdo.
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 70 de la Ley 446 de 1998,
en la etapa prejudicial o judicial las personas de derecho público
podrán conciliar –total o parcialmente- los conflictos de contenido
particular y económico de que pueda conocer la jurisdicción
contencioso administrativo a través de las acciones (hoy medios de
control) consagrados en los artículos 138, 140 y 141 del CPACA.
En reiteradas oportunidades, la jurisprudencia del H. Consejo de
Estado ha precisado cuales son los requisitos que se deben
satisfacer para aprobar un acuerdo de esta naturaleza:
“…Conforme a la norma vigente, el juez para aprobar el acuerdo, debe verificar el
cumplimiento de los siguientes requisitos: 1. Que no haya operado el fenómeno de la caducidad
(art. 61 ley 23 de 1991, modificado por el art. 81 ley 446 de 1998). 2. Que el acuerdo
conciliatorio verse sobre acciones o derechos económicos disponibles por las partes (art. 59
ley 23 de 1991 y 70 ley 446 de 1998). 3. Que las partes estén debidamente representadas y
que estos representantes tengan capacidad para conciliar. 4. Que el acuerdo conciliatorio
cuente con las pruebas necesarias, no sea violatorio de la ley o no resulte lesivo para el
patrimonio público (art. 65 A ley 23 de 1991 y art. 73 ley 446 de 1998)”1.
Descendiendo al asunto sub examine, advierte el Despacho que el
acuerdo concitado se contrae a reconocerle a Álvaro Eugenio Calero
Daza la suma de $49.372.590, correspondiente a la reliquidación de
la asignación de retiro causada entre el 26 de septiembre de 2008
y el 15 de octubre de 2013. De suerte, que se plantea un conflicto
económico, el cual, puede ser objeto de enjuiciamiento en la
jurisdicción contencioso administrativa (artículo 138 del C.P.A.C.A.);
amén de que las partes convocante y convocada estuvieron
debidamente representadas en el trámite prejudicial.
1
Consejo de Estado. Sección Tercera. Providencia del 30 de enero de 2008. Radicación
número: 25000-23-26-000-1996-02529-01(19356). C.P. Dra. Ruth Stella Correa Palacio.
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Ahora bien, al analizar el límite temporal del reajuste de la
asignación de retiro (con fundamento en la variación porcentual del
índice de precios al consumidor), el H. Consejo de Estado precisó
que i) éste debe hacerse hasta el 31 de diciembre de 2004, como
quiera que el sistema de oscilación (consagrado inicialmente en el
artículo 151 del Decreto 1212 de 1990) fue retomado por el
legislador en la Ley 923 de 2004 y en su Decreto Reglamentario
4433 del mismo año, y ii) que a partir del 1º de enero de 2005, el
reajuste que se realice en virtud del principio de oscilación, debe
hacerse teniendo en cuenta el aumento que ha tenido la base de la
asignación de retiro en las anualidades 1997, 1999, 2000, 2001,
2002, 2003 y 2004. Independientemente de que no se pueda
realizar el pago de las diferencias de las mesadas correspondientes
a esos años, por encontrarse prescritas:
“…2. Por su parte, en sentencia de 27 de enero de 2011. Rad. 1479-2009. M.P.
Gustavo Eduardo Gómez Aranguren, la Subsección A de esta Sección, en
consonancia con lo expuesto en la providencia antes reseñada, precisó la tesis
de que “una cosa es que se haga un incremento con fundamento en el índice
de precios al consumidor, IPC, a la base de liquidación de la mesada pensional
y otra muy distinta que se aplique el principio de oscilación para realizar los
incrementos anuales”.
En efecto, se sostuvo en esa oportunidad que teniendo claro el carácter de
prestación periódica de que goza la asignación de retiro, no había duda que el
hecho de que se haya ordenado reliquidar la base de la asignación de retiro
hace que su monto se vaya incrementando de manera cíclica y a futuro de
manera ininterrumpida.
3. Así mismo, mediante sentencia de 27 de octubre de 2011. Rad. 2167-2009.
M.P. Alfonso Vargas Rincón, la Subsección A, de la Sección Segunda de esta
Corporación, al haber accedido a las súplicas del demandante reiteró que
efectuada la liquidación de las diferencias resultantes del reajuste de la
asignación de retiro, con fundamento en la variación porcentual del índice de
precios al consumidor, IPC, las mismas, en ese caso, no podían ser pagadas
por encontrarse prescritas pero que, no obstante ello, si debían utilizarse como
base para la liquidación de las mesadas posteriores, esto es, a futuro.
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Para mayor ilustración se transcribe la tesis expuesta en la providencia en cita:
(…)
La Entidad deberá efectuar la liquidación por dichos años, aplicando el IPC
vigente para tales fechas y sobre esas sumas, aplicará los porcentajes anuales
correspondientes, conforme al cuadro que aparece a folio 17, por cuanto si
bien dichas diferencias no pueden ser canceladas por encontrarse prescritas,
sí deben ser utilizadas como base para la liquidación de las mesadas
posteriores.
Se aclara igualmente que el ajuste de las asignaciones de retiro con base en el
Índice de Precios al Consumidor, debe hacerse hasta el 31 de diciembre de
2004, teniendo en cuenta que el artículo 151 del Decreto 1212 de 1990, que
consagró el sistema de oscilación y que fue retomado por el legislador mediante
la Ley 923 de 2004 y reglamentado a su vez por el Decreto 4433 del mismo
año, manteniendo vigente este sistema de reajuste (…).”.
Bajo las consideraciones que anteceden no hay duda de que la tesis expuesta
por las Subsecciones A y B, de la Sección Segunda de esta Corporación, en
relación con el reajuste de la asignación de retiro de los miembros de la Fuerza
Pública, ha estado orientada en un sólo sentido, esto es, a que el referido
reajuste incide directamente en la base de la respectiva asignación de retiro,
con una clara proyección hacia el futuro, lo que supone que a partir del 1 de
enero de 2005, el reajuste efectuado con fundamento en el principio de
oscilación, en virtud del Decreto 4433 de 2004, en todo caso parte del aumento
que ha debido experimentar la base de la asignación de retiro, durante los años
1997, 1999, 2000, 2001, 2002, 2003 y 2004”2.
Como ya se indicara, el 26 de septiembre de 2012 el actor le solicitó
al Director General de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares que
le reajustara “…las mesadas de la Asignación de Retiro reconocida en la
proporción correspondiente a la diferencia entre los valores pagados por la
Caja de Retiro…y la variación porcentual del Índice de Precios al Consumidor IPC-…para los años 1997, 1999, 2001, 2002, 2003 y 2004…”. Incluso,
solicitó “que a partir del 1º de Enero de 2005 o de la fecha que corresponda,
2
H. Consejo de Estado. Sección Segunda. Subsección B. Sentencia del 15 de noviembre de
2012. C.P. Dr. Gerardo Arenas Monsalve. Radicación número: 25000-23-25-000-2010-0051101(0907-11)
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el reajuste de las mesadas de la Asignación de Retiro del suscrito se reliquiden,
teniendo en cuenta los valores consolidados durante la aplicación de la Ley 238
de 1995, y considerando que necesariamente la base de liquidación cambia y
se acrecienta año por año al aplicarse el primer porcentaje”. Petición, que
a su vez, fue denegada a través del oficio 79072 del 8 de octubre
de 2012, suscrito por la Subdirectora de Prestaciones Sociales de la
Caja de Retiros de las Fuerzas Militares (f. 35 y ss.).
Acogiendo el anterior y calificado parecer jurisprudencial, considera
la Sala, que si bien los reajustes deprecados; es decir, los
correspondientes a los años “1997, 1999, 2001, 2002, 2003 y 2004”
se encuentran prescritos, ya que la solicitud de reajuste se radicó 7
años y 9 meses después de que expiró la última anualidad; no
puede desconocerse que la asignación de retiro es una prestación
periódica, y en la medida en que su base sea reajustada (como en
efecto ocurrió entre el 1º de enero de 1997 y el 31 de diciembre de
2004), su monto se incrementa a futuro
y de manera
ininterrumpida. Y en esos términos se circunscribe el acuerdo
concitado. Es decir, aplicando la prescripción cuatrienal se reliquidó
la asignación de retiro del señor Álvaro Eugenio Calero Daza entre
el 26 de septiembre de 2008 al 15 de octubre de 2013.
En ese orden de ideas, es menester colegir que el acuerdo suscrito
el 17 de octubre hogaño al que llegaron las partes se ajusta al
marco normativo superior, y en tal virtud, deberá ser aprobado.
Por lo brevemente expuesto, la Sala Cuarta de Oralidad del Tribunal
Administrativo del Huila,
R E S U E L V E:
PRIMERO.- Aprobar la conciliación prejudicial suscrita el 17 de
octubre de 2013 entre ÁLVARO EUGENIO CALERO DAZA con la
CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES -CREMIL-; por virtud
de la cual, esta entidad le cancelará al convocante la suma de
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: 119
$49.372.590 que corresponde al reajuste de la asignación de retiro
entre el 26 de septiembre de 2008 y el 15 de octubre de 2013.
Quantum que ha sido discriminado de la siguiente manera:
a.-Capital: $46.969.154.
b.-Indexación en un porcentaje igual a 75%: $2.403.436.
El pago se efectuará dentro de los seis meses siguientes contados
a partir de la radicación de la solicitud de pago. Aclarando que no
habrá lugar al reconocimiento de intereses dentro del mismo lapso.
SEGUNDO: La conciliación aquí aprobada hace tránsito a cosa
juzgada y la misma presta mérito ejecutivo.
TERCERO: En firme esta providencia, se expedirán a las partes las
copias que soliciten, teniendo en cuenta lo preceptuado en el
artículo 115 del Código de Procedimiento Civil y se archivará el
expediente, previa desanotación.
NOTIFÍQUESE.
RAMIRO APONTE PINO
Magistrado
JORGE ALIRIO CORTÉS SOTO
Magistrado
ENRIQUE DUSSÁN CABRERA
Magistrado
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