Contribución del sector eléctrico para los usuarios industriales

NOVEDADES TRIBUTARIAS
Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales
2 de Diciembre de 2011
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Presentamos, a continuación, algunos puntos de carácter tributario que consideramos de
su interés:
CONTRIBUCIÓN DEL SECTOR ELÉCTRICO PARA LOS USUARIOS
INDUSTRIALES CONCEPTO DIAN 90085 NOVIEMBRE DE 2011: la DIAN,
mediante Concepto No. 90085 de noviembre de 2011, señala que para obtener el
beneficio del descuento sobre la contribución del sector eléctrico por el año gravable
2011, es necesario enviar comunicación a la empresa prestadora de energía.
Aunque la ANDI no comparte este concepto de la DIAN, y ha enviado comunicación
manifestando su desacuerdo, es importante que los afiliados tomen nota del mismo para
evitar discusiones futuras con la DIAN.
En opinión de la ANDI, cuando salió el Decreto 2915 de 2011, reglamentario del artículo
211 del Estatuto Tributario, hubo un error en el artículo cuarto de dicho Decreto, toda vez
que este artículo cuarto hizo alusión al inciso segundo del parágrafo segundo del artículo
211 del Estatuto Tributario, cuando debió hacerlo al inciso tercero del mismo parágrafo.
El inciso segundo del parágrafo segundo del artículo 211 del Estatuto Tributario hace
referencia a un descuento tributario al que los usuarios industriales de energía eléctrica
tienen derecho por el año gravable 2011, mientras que el inciso tercero trata de la
exención de la sobretasa para dichos usuarios.
Las condiciones para tener derecho al descuento y las condiciones para acceder a la
exención son diferentes de acuerdo con el mismo Decreto 2915 de 2011. En efecto,
según el título del artículo cuarto, él regula la exención; y, según el título del artículo 5,
éste regula el descuento.
En vista de lo anterior, la ANDI solicitó una aclaración a la DIAN; solicitud que dio lugar al
mencionado concepto No. 90085 de noviembre 17 de 2011; concepto, según el cual, el
artículo cuarto del Decreto 2915 de 2011 no presenta error alguno.
La ANDI, con base en las razones siguientes, ha insistido ante la DIAN para que corrija
ese artículo cuarto del Decreto 2915 de 2011:
1. Para el caso del descuento tributario al que alude el inciso segundo del parágrafo
segundo del artículo 211 del Estatuto Tributario no hay razón alguna para excluirlo
del procedimiento general que el Estatuto Tributario consagra para todos los
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descuentos, máxime cuando este descuento está previsto para unos
contribuyentes cuya actividad económica principal debe pertenecer a unos
códigos específicos del RUT, y es la propia DIAN la que maneja ese RUT.
2. Hacer depender el descuento tributario en mención de la radicación de una
solicitud ante la empresa prestadora del servicio de energía eléctrica, fuera de ir
en contra del procedimiento general para los descuentos tributarios, crea un
requisito adicional e innecesario.
3. La radicación de una solicitud ante la empresa prestadora del servicio de energía
eléctrica tiene sentido para el caso previsto en el inciso tercero del parágrafo
segundo del artículo 211 del Estatuto Tributario, es decir, para el no cobro de la
contribución de solidaridad. En efecto, si es la empresa prestadora de energía
eléctrica la que hace el cobro de la contribución de solidaridad, la única manera
en que ella pueda dejar de cobrar es mediante el aviso que le haga el usuario
industrial que, a partir del año gravable 2012, ya no tiene que pagarla. Para el
caso del año gravable de 2011, la empresa prestadora de energía eléctrica realiza
el cobro de la contribución de solidaridad como lo ha hecho desde años atrás
4. Si, según su título, el artículo cuarto del Decreto 2915 de 2011 regula la exención
de la sobretasa, la alusión al inciso segundo del parágrafo segundo del artículo
211 del Estatuto Tributario resulta, como mínimo, incongruente.
5. El cruce de información con la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios tiene sentido cuando no hay cobro de la contribución de solidaridad
en los términos del inciso tercero del parágrafo segundo del artículo 211 del
Estatuto Tributario; porque en ese no cobro, a diferencia del caso del descuento,
la DIAN no tiene conocimiento directo.
Tan pronto recibamos la respuesta de la DIAN a nuestra nueva petición, inmediatamente
les informaremos.
LA DIFERENCIA EN CAMBIO, AUN DESPUÉS DEL DESMONTE DE LOS
AJUSTES POR INFLACIÓN, NO ES UN INGRESO GRAVADO CON EL
IMPUESTO DE INDUSTRIA Y COMERCIO: mediante sentencia del 1 de
septiembre de 2011 (Consejera Ponente: Dra. Martha Teresa Briceño; número interno:
17558), el Consejo de Estado señala que la diferencia en cambio, aun después del
desmonte de los ajustes por inflación, no es un ingreso gravado con el impuesto de
industria y comercio.
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La sentencia dice así en su parte pertinente:
“Si bien el artículo 42 transcrito conforma la base gravable del ICA e
incluye los ingresos netos obtenidos por el contribuyente durante el
bimestre, es perfectamente claro que no se trata de „todos‟ los
ingresos percibidos por el declarante, ya que, la base gravable
debe obtenerse como resultado del ejercicio de alguna de las
actividades determinadas como „Hecho Generador‟ del citado
tributo, es decir, devenir directa o indirectamente de una actividad
industrial, comercial o de servicios, con la condición adicional de
que la transacción se haya llevado a cabo dentro del perímetro
territorial del Distrito Capital de Bogotá.
“…
“Luego, no es viable afirmar que si, como resultado de una
transacción proveniente del ejercicio de una actividad gravada con
ICA dentro del periodo gravable surge un activo o un pasivo en
moneda extranjera para el contribuyente, que naturalmente se
registra en una cuenta diferente, y que teniendo dicho carácter se
ajusta por diferencia en cambio con ocasión de la devaluación o
revaluación de la divisa frente al peso colombiano, el citado „ajuste‟
se considere ingreso proveniente de la realización de una actividad
industrial, comercial o de servicios, y menos considerar que el
mencionado ajuste se origina dentro del territorio del Distrito
Capital, cuando éste es el resultado de un fenómeno
macroeconómico no circunscrito a un territorio determinado.
“…
“Teniendo en cuenta las consideraciones precedentes, queda claro
que, aun con posterioridad a la derogatoria de los ajustes por
inflación, no es procedente considerar el „ajuste por diferencia en
cambio‟ como un ingreso gravado con el ICA”.
Esperamos que esta información les sea de utilidad.
Reciba un cordial saludo,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos y Sociales
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