Amparo ambiental - Derechos de incidencia colectiva

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PROTOCOLO DE
SENTENCIAS
TOMO ……UNO ………… AÑO 2013 …………………
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SENTENCIA NÚMERO: ONCE.En la ciudad de Córdoba, a
DIECISIETE
del año dos mil trece, siendo las
DOCE
días del mes de
OCTUBRE
horas, se reúnen en acuerdo público
los señores vocales integrantes del Tribunal Superior de Justicia, en pleno, Doctores
Carlos F. García Allocco, María Esther Cafure de Battistelli, Domingo Juan Sesin, Aída
Lucía Teresa Tarditti, Luis Enrique Rubio, Armando Segundo Andruet (h) y M. de las
Mercedes Blanc G. de Arabel, bajo la presidencia del primero, a fin de dictar sentencia
en estos autos caratulados: "FERNÁNDEZ MARÍA ISABEL Y OTROS C/CLUB
ATLÉTICO GENERAL PAZ JUNIORS Y OTRO - AMPARO - RECURSO DE
CASACIÓN" (expte. letra "F", n° 06, iniciado el 16 de junio de 2010), procediendo en
primer lugar a fijar las siguientes cuestiones a resolver:----------------------------------------PRIMERA CUESTIÓN: ¿Es procedente el recurso de casación interpuesto? ------------SEGUNDA CUESTIÓN: ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar? ----------------------A LA PRIMERA CUESTIÓN PLANTEADA LOS SEÑORES VOCALES DOCTORES
CARLOS FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO, MARÍA ESTHER CAFURE DE
BATTISTELLI, DOMINGO JUAN SESIN, AÍDA LUCÍA TERESA TARDITTI, LUIS
ENRIQUE RUBIO, ARMANDO SEGUNDO ANDRUET (H) Y M. DE LAS MERCEDES
BLANC G. DE ARABEL, EN FORMA CONJUNTA, DIJERON:------------------------------1. A fs. 1482/1492 el señor Fiscal de Cámaras Civiles y Comerciales interpone
recurso de casación en contra de la Sentencia número Doscientos cincuenta y tres de
fecha treinta de diciembre de dos mil nueve, dictada por la Cámara de Apelaciones en
lo Civil y Comercial de Primera Nominación de esta ciudad de Córdoba, por la cual se
resolvió: "Rechazar el recurso de apelación que ha sido interpuesto por la Fiscalía en
contra de la sentencia 107 de fecha uno de Abril de dos mil nueve (01.IV.09) y en
consecuencia confirmar la misma en todo cuanto decide. Sin costas, atento el ejercicio
de la impugnación por parte del Ministerio Público, y la naturaleza de lo decidido (...)"
(fs. 1477/1481). -------------------------------------------------------------------------------------------Inicia el escrito recursivo fundamentando el interés para recurrir y su
legitimación para hacerlo. En tal sentido, considera que de conformidad con los arts.
354 del C.P.C. y C. y 172 de la Constitución Provincial, en correlación con los arts. 1,
9 inc. 1° y 33 inc. 1° de la Ley n° 7826, el Ministerio Público se encuentra legitimado
atento encontrarse de por medio intereses colectivos de los vecinos del Barrio General
Paz Juniors, como así también, de los mismos asistentes a los mega eventos
1
realizados en la sede del club demandado. --------------------------------------------------------Agrega que la legitimación invocada se condice con los arts. 120 de la C.N. y
172 de la Const. Pcial., en cuanto las facultades del Ministerio Público Fiscal, en
correlación con los arts. 25 incs. a, b, c y d de la Ley n° 24.946 y 1, 9 y 33 de la
Ley n° 7826 que otorga la titularidad de la acción para actuar en defensa del interés
público y de los derechos de las personas, y para procurar ante los tribunales la
satisfacción del interés social. -------------------------------------------------------------------------En este sentido postula que, si bien los amparistas aparecen como titulares de
un derecho patrimonial individual, esta situación jurídica es el soporte necesario para
que la colectividad de personas y familias que se nuclean en el Barrio General Paz
Juniors puedan acceder a beneficios que hacen a las condiciones de vida y, por ende,
a la dignidad de sus habitantes (art. 41 de la C.N.). ---------------------------------------------Añade que no puede ponerse en dudas que existen innumerables situaciones,
generadas a partir de hechos individuales, que tienen incuestionable proyección social
y hacen a la dignidad de las personas, de las comunidades y de la sociedad en
general. De tal modo -continúa- se trata de una situación que partiendo de derechos
individuales, tiene connotaciones de universalidad, bajo el fundamento de que pese a
que pueden diferenciarse en cada uno de sus titulares, reconocen una causa común,
similar y análoga en todos ellos y conducen a la tutela de la salud comunitaria. ---------Asimismo, manifiesta que el Ministerio Público se encuentra legitimado, en
función de lo dispuesto por el art. 43 de la C.N. en cuanto tutela en forma expresa, en
su párrafo segundo, la situación respecto de los derechos colectivos o difusos, y el
orden público vigente en dicha materia habilita el ejercicio de la acción civil por parte
de la Fiscalía de Cámaras. Por otro lado, aclara que la legitimación del Ministerio
Público no lo es en sustitución de las personas concretas, sino como órgano de tutela
social. -------------------------------------------------------------------------------------------------------A los fines de fundamentar la procedencia formal del recurso de casación
interpuesto, señala que el decisorio recurrido se trata de una sentencia definitiva en
los términos del art. 384 C.P.C. y C., en cuanto pone fin al proceso y causa un agravio
irreparable. -------------------------------------------------------------------------------------------------Por su parte, y en relación a la procedencia sustancial del remedio recursivo,
sostiene que la resolución atacada deviene contradictoria con los principios de la
lógica, al grado tal que, la fundamentación que deriva de las argumentaciones se
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torna de un formalismo que deja de lado la realidad fáctica, equivocando la
subsunción legal. -----------------------------------------------------------------------------------------En tal sentido, señala que el a quo entiende que la carencia de elementos
técnicos que acrediten el daño que ocasionarían los espectáculos no ha podido ser
rebatido por la embestida de la Fiscalía y que, por otra parte, en autos no se ha
suscitado una cuestión estrictamente ambiental, sino una agresión a los derechos de
propiedad, posesión o convivencia pacífica perpetrada por la institución demandada. -Manifiesta que tal apreciación se alza contra la realidad que surge de las
propias actuaciones del expediente administrativo, agudamente criticado por el
tribunal sentenciante cuando señala que llama la atención el desprecio y la escasa
importancia que le asigna el Municipio de la ciudad a la situación de los habitantes del
barrio, la ausencia de respuestas y de soluciones hacia los vecinos y la virtual
emboscada que tiende el Club Atlético General Paz Juniors a sus vecinos que,
después de consolidarse como una institución social y deportiva, pasa de un día para
otro a dar lugar y auspiciar que en sus instalaciones se realicen actividades nocturnas.
Indica que la Cámara admite, contrariamente a lo afirmado por el inferior, que
hay suficientes elementos de prueba sobre la realización de los mega eventos que
nuclean miles de personas sin que se haya obtenido oportunamente la habilitación
municipal. ---------------------------------------------------------------------------------------------------Aduce que no cabe ninguna duda que la cuestión planteada por los amparistas
excede en mucho una mera cuestión de vecindad, tal como lo interpreta la sentencia
cuestionada. En efecto, no se trata de que las actividades que realiza el club
denunciado se limitan a causar molestias a los vecinos que puedan exceder la normal
tolerancia, configurando la hipótesis estricta del art. 2618 del C.C., por el contrario, la
actividad desarrollada es expresamente reconocida por el a quo al analizar el
expediente administrativo y calificar como desaprensiva la actuación de la
Municipalidad. ---------------------------------------------------------------------------------------------Reseña que la pretensión de realizar mega espectáculos requiere un trámite
especial con la intervención del Centro de Investigación y Transferencia Acústica, de
la Dirección de Obras Privadas, Habilitación de Negocios, de Planeamiento Urbano,
de Protección Humana, de Tránsito y por supuesto de la Dirección de Espectáculos
Públicos. Además, la propia reglamentación Municipal agrega que cuando la actividad
propuesta, por su magnitud o características, pueda generar molestias al ámbito
3
vecinal, se solicitará, además, informe de impacto ambiental a la Subdirección de
Prevención y Gestión Ambiental, dependiente de la Dirección General de Ambiente. --De manera que la propia Municipalidad reconoce que este tipo de actividad
excede en mucho el límite del art. 2618 del C.C. y se introduce en materia ambiental. Sostiene que la problemática ambiental excede el marco de las restricciones y
límites al dominio, ya que el ambiente es un bien más vasto y menos inmóvil que la
vecindad. ----------------------------------------------------------------------------------------------------Advierte que el municipio, mediante Resolución n° 156 del cuatro de julio de
dos mil ocho, reconoce que la entidad autorizada tiene una capacidad máxima de
cuatro mil seiscientas personas, lo que permite calificarlo como mega evento, y al
respecto señala que la ausencia del Estudio de Impacto Ambiental surge palmaria. ---Razona que la propia Ordenanza n° 10.840/05, que establece los requisitos
para la habilitación de este tipo de locales donde se desarrollan espectáculos públicos,
es decir mega espectáculos, requiere del informe de impacto ambiental elaborado por
la Subdirección de Prevención y Gestión Ambiental, dependiente de la Dirección
General de Ambiente y Desarrollo Sustentables. De donde surge que, la autorización
de marras contiene una falencia central y fundante, que impide la habilitación del club
para el desarrollo de los mega eventos y otorga razón a los agravios de los
amparistas. -------------------------------------------------------------------------------------------------Arguye que la solución de la Cámara queda acotada en un ámbito que ni
siquiera tiene en cuenta las propias exigencias de la reglamentación municipal, por lo
que no se comprende de qué manera la aplicación de la norma civil suple las
exigencias establecidas en las ordenanzas del municipio. -------------------------------------Relata que la falta de motivación adecuada y la consiguiente fundamentación
aparente del resolutorio cuestionado trae aparejado una violación de los principios de
la sana crítica racional que se introduce en el inc. 1 del art. 383 del C.P.C. y C. ---------Considera que la pretensión del juez, respecto de la carencia de prueba por
parte de los vecinos en orden a las molestias y la normal tolerancia, constituye una
afirmación que no respeta la propia reglamentación municipal y, lo que es más grave,
deja de lado un principio liminar del derecho ambiental, cual es el de la prevención del
daño. -------------------------------------------------------------------------------------------------------En efecto, sostiene que pretender que el trámite especial que regla la
Ordenanza Municipal, con intervención del Centro de Investigación y Transferencia
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Acústica, como así también de Protección Humana, no requiera el Estudio de Impacto
Ambiental que exige la Ley n° 25.675 como responsabilidad del Municipio, y
trasladarle dicha exigencia a los vecinos, constituye un verdadero desatino. -------------Señala que en autos, el Estudio de Impacto Ambiental luce por su ausencia y
su carencia es directamente imputable al ente municipal que no ha respetado ni su
propia reglamentación. Remarca que en materia ambiental, el principio de prevención
hace de aquél estudio una pieza relevante e indispensable para cualquier habilitación
administrativa. En consecuencia, tratándose de una cuestión ambiental, la omisión de
considerar este aspecto, tanto por el juez de primera instancia como por el a quo,
implica el desconocimiento de un elemento relevante que invalida toda la
fundamentación del decisorio que se impugna. ---------------------------------------------------Argumenta que el tipo de evento que se cuestiona, nada tiene que ver con el
problema vecinal planteado en el art. 2618 del C.C., sino que tiene una resonancia
general que, desde el punto de vista acústico, afecta a los vecinos del barrio, pero
que, desde la perspectiva de su realización, interesa también a la seguridad de todos
los intervinientes. Se trata de mega eventos de impacto ambiental por las múltiples
connotaciones que conlleva a la calidad de vida de los vecinos, a la seguridad de los
participantes y al tránsito aledaño. -------------------------------------------------------------------Sostiene que la sentencia cuestionada, si bien adhiere a la tesis de una
cuestión de vecindad, también admite situaciones que exceden la misma, en una
argumentación contradictoria y, lo que es más grave, dejando de lado la correcta
subsunción legal y, consecuentemente, violando el principio de congruencia. -----------Desde esta perspectiva, afirma que el decisorio resulta afectado en el iter
lógico, atento a que el encadenamiento normal entre antecedentes y consecuentes en
toda la resolución judicial requiere que las conclusiones asertivas se extraigan de las
pruebas de la causa y produzcan un enlace entre los conocimientos probatorios
adquiridos y la conclusión a la que se arribe. -----------------------------------------------------De lo contrario, la aparente fundamentación de la sentencia viola el principio de
congruencia, afectando su fundamentación y, especialmente, el resolutorio se torna
arbitrario al no constituir una derivación razonada del derecho y de la prueba
colectada en autos. --------------------------------------------------------------------------------------Entiende que la lectura del fallo es palmariamente equivocada, es decir, incurre
en una incorrecta reconstrucción de los hechos que conlleva a una equivocada
5
conclusión de la causa, y termina, pese a reconocer los hechos, negando el amparo
ambiental y remitiendo a una vía procesal no idónea. -------------------------------------------Agrega que el marco fáctico de los mega eventos que lleva a cabo la entidad
demandada se introduce de lleno en lo que podemos caracterizar como derechos de
incidencia colectiva, afectando las condiciones de vida, la seguridad y la dignidad de
las personas qua habitan el Barrio General Paz Juniors. ---------------------------------------Desde esta perspectiva, destaca que no existe un perjuicio exclusivamente
individual, sino que aquel es compartido por todo un grupo social, sin perjuicio que
puedan existir afectados particulares, quienes han sufrido un perjuicio directo en sus
personas o patrimonios. ---------------------------------------------------------------------------------Considera que la Cámara no puede admitir la consolidación de una actividad
administrativa que nace con posterioridad a la presente acción de amparo y que se va
construyendo mediante autorizaciones provisorias, para llegar a la habilitación
definitiva a impulso de intereses que no respetaron los reclamos de los amparistas. ---En tal inteligencia, asegura que la pretensión de enmarcar la cuestión con
estrictez en el art. 2618 del C.C. dejando de lado el derecho constitucional amparado
en el art. 41 de la C.N., no se condice con la realidad, viola el principio de congruencia
y deja sin motivación al acto sentencial al incurrir en fundamentación aparente, lo cual
habilita el recurso casatorio, de conformidad con el art. 383 inc. 1 del C.P.C. y C. ------2. A fs. 1493 y 1506 se corre traslado a las accionadas. El Club Atlético
General Paz Juniors lo evacua a fs. 1498/1505vta., solicitando se mantenga la
resolución recurrida, mientras que la Municipalidad de Córdoba hace lo propio a
fs. 1507/1511vta., instando el rechazo del recurso interpuesto, con costas. --------------3. Mediante Auto número Doscientos cuatro, de fecha tres de mayo de dos mil
diez,
la
Cámara
a
quo
dispuso
la
concesión
del
recurso
de
casación
(fs. 1517/1519vta.). ---------------------------------------------------------------------------------------4. Elevados los autos ante esta Sede (fs. 1524), se dio intervención al Sr.
Fiscal General de la Provincia (fs. 1526), quien se notificó del recurso interpuesto
(fs. 1571). ---------------------------------------------------------------------------------------------------5. A fs. 1540/1566 se presenta espontáneamente la Dra. Alicia Morales
Lamberti, solicitando ser tenida como Amicus Curiae. En tal sentido, luego de repasar
el cumplimiento de los requisitos formales que habilitan la procedencia del instituto en
cuestión, expone su opinión fundada sobre el objeto del litigio, desarrollando
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argumentos, perspectivas y conocimientos especializados del régimen sustantivo y
procesal ambiental que estima son relevantes para la resolución de la cuestión
planteada en autos. --------------------------------------------------------------------------------------Mediante decreto de fecha diecisiete de junio de dos mil diez (fs. 1567), se
tiene presente lo manifestado. ------------------------------------------------------------------------6. A fs. 1626/1632vta. la señora Fiscal Adjunta del Ministerio Público se notifica
del decreto de autos obrante a fs.1572 y ratifica en todos sus términos el remedio
casatorio deducido por el señor Fiscal de Cámaras. Asimismo solicita se consideren
los argumentos expresados por la Dra. Alicia Morales Lamberti en el escrito
presentado como Amigo del Tribunal (Dictamen n° E - 197 de fecha 10/03/2011). -----7. Firme el decreto de autos (fs.1575) la causa se encuentra en estado de ser
resuelta. -----------------------------------------------------------------------------------------------------8. La casación ha sido deducida en tiempo oportuno, razón por la cual deviene
pertinente analizar si la vía impugnativa intentada satisface las demás exigencias
legales que hacen a su procedencia formal y sustancial, pues la concesión de un
recurso por el Inferior no inhabilita al tribunal de alzada para controlar la concurrencia
de los presupuestos procesales atinentes a su admisibilidad formal aún mediando
conformidad de los justiciables1. ----------------------------------------------------------------------En tal sentido, cuadra señalar que el recurso ha sido interpuesto por el señor
Fiscal de Cámaras Civil y Comercial, en contra de una sentencia que resuelve
rechazar el recurso de apelación por entender, entre otras consideraciones, que la vía
escogida no se presenta como idónea para satisfacer el interés de las partes y de la
justicia en asuntos como el aquí discutido (cfr. fs. 1478vta.). ---------------------------------9. Legitimación del Ministerio Público. ------------------------------------------------9.a) A los fines de la consideración de la legitimación del señor Fiscal de
Cámaras para interponer el remedio que deduce, estimamos conveniente efectuar un
relevamiento de las principales circunstancias de la causa en lo que sean pertinentes.
A fs. 101/116 un grupo de vecinos de Barrio Juniors de esta ciudad deducen
acción que denominan de amparo ambiental solicitando se ordene el cese de toda
actividad relacionada con espectáculos públicos musicales, bailables, recitales,
1
Hitters, Juan Carlos; Técnica de los recursos ordinarios, Librería Editora Platense, La Plata
1985, p. 394 y ss.
7
musicales no bailables y bailes populares en el Club Atlético General Paz Juniors.
Dirigen su demanda en contra del referido club y de la Municipalidad de Córdoba. -----A solicitud de los actores (fs. 1296) por proveído de fs. 1297 se da intervención
al Ministerio Público, el que la hace efectiva mediante Dictamen n° 130 emitido por la
señora Fiscal Civil de Primera Nominación (fs. 1298/1304vta.). ------------------------------El Tribunal de primera instancia rechaza por Sentencia número Ciento siete del
año dos mil nueve (fs. 1317/1337vta.) la acción de amparo impetrada. --------------------Notificada la misma (fs. 1338/1340), transcurre el plazo previsto por el art. 15
de la Ley n° 4915 sin que los actores deduzcan apelación. A fs. 1343 comparecen y
manifiestan que con el retiro del expediente tomaron conocimiento del decreto que
ordena incorporar las cédulas de notificación de la sentencia, diligenciadas por la
Municipalidad de Córdoba, y de la existencia de la cédula agregada a fs. 1413 a ellos
dirigida, declarando bajo juramento no haberla recibido en el domicilio constituido -ni
en ningún otro-. Solicitan revocación por contrario imperio del decreto aludido y
subsidiariamente reponen y apelan. -----------------------------------------------------------------Rechazado el recurso de reposición y concedida la apelación (fs. 1348) las
actuaciones son elevadas a la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Primera Nominación, Tribunal que mediante proveído de fs. 1380 declara mal
concedido el recurso por falta de impugnabilidad objetiva y ordena que bajen las
actuaciones al juzgado de origen. --------------------------------------------------------------------Ínterin se dio trámite a la presentación de los actores relatada en los párrafos
precedentes, la señora Fiscal Civil, Comercial y Laboral de Primera Nominación
dedujo a fs. 1349/1357 apelación en contra de la sentencia de primera instancia;
recurso que fue rechazado por la misma Cámara de Apelaciones en Sentencia
número Doscientos cincuenta y tres de fecha treinta de diciembre de dos mil nueve
(fs. 1477/1481). -------------------------------------------------------------------------------------------A fs. 1482/1492 el señor Fiscal de Cámaras Civiles y Comerciales deduce el
Recurso de Casación que motiva el dictado de la presente resolución. --------------------Del relato efectuado precedentemente surgen con suficiente claridad las dos
siguientes conclusiones: a. El Ministerio Público no interpuso originariamente la acción
de amparo sino que intervino en la misma una vez producida la prueba y antes del
dictado de la sentencia de primera instancia.------------------------------------------------------b. Los presuntos afectados interpusieron la acción dejando transcurrir el plazo
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legal establecido en el proceso por ellos elegido (amparo) para la deducción del
recurso pertinente ante el pronunciamiento adverso de primera instancia; quedando a
partir de entonces marginados de la tramitación de la causa. --------------------------------9.b) En ese marco, es dable recordar que este Tribunal ha delimitado con
claridad el rol que cabe asignar al Ministerio Público local en la tramitación de
procesos en los que se alegue la existencia de derechos de incidencia colectiva2. -----En efecto, se ha sostenido ya que la Constitución de la Provincia establece que
el Ministerio Público está a cargo del Fiscal General y de los fiscales que de él
dependan, a quienes instruye sobre el cumplimiento de sus funciones, de acuerdo a
las leyes (art. 171, Const. Pcial.). --------------------------------------------------------------------El art. 172 de dicho cuerpo normativo le fija las siguientes funciones:
“...1) Preparar y promover la acción judicial en defensa del interés público y los
derechos de las personas; 2) Custodiar la jurisdicción y competencia de los tribunales
provinciales y la normal prestación del servicio de justicia y procurar ante aquellos la
satisfacción del interés social; 3) Promover y ejercitar la acción penal pública ante los
tribunales competentes, sin perjuicio de los derechos que las leyes acuerden a los
particulares; 4) Dirigir la Policía Judicial”. ----------------------------------------------------------Por su parte, la Ley Orgánica del Ministerio Público Fiscal, n° 7826, y sus
modificatorias establecen las funciones de dicho Órgano (arts. 1 y 9), reglamentando
las atribuciones que genéricamente confiere la Ley Suprema local. ------------------------El art. 3 de la referida normativa dispone que las funciones a su cargo deben
ser ejercidas conforme a los principios de legalidad, imparcialidad, unidad de
actuación y dependencia jerárquica, puntualizando que todo ello debe efectuarse “con
arreglo a las leyes”. --------------------------------------------------------------------------------------A la luz de tales preceptos pueden extraerse dos conclusiones categóricas. ---En primer lugar que la razón que determina la institución del Ministerio Público
se encuentra en el interés público que se halle involucrado en el proceso. ---------------El presupuesto ontológico de la intervención del Ministerio Público, la
justificación de su accionar, consiste, pues, en la defensa de los intereses vinculados
al orden público y social. Siendo ello así, la no participación de tal órgano en un
proceso en el que se encuentre comprometido el orden público no puede ser
subsanada por preclusión o consentimiento del particular. ------------------------------------2
T.S.J., Sala Civil y Comercial, "Jimenez", Sentencia n° 72 del 21/07/2003.
9
En segundo lugar, no basta con que se configure el presupuesto ontológico
que justifica la intervención del Ministerio Público sino que resulta indispensable
además que tal intervención esté habilitada expresamente por ley. -------------------------Esto es, que como presupuesto procesal deviene necesario que la legitimación
al Ministerio Público se encuentre concretamente atribuida por una disposición
normativa vigente. ----------------------------------------------------------------------------------------9.c) Intervención del Ministerio Público Fiscal en los procesos en los que
se encuentre involucrado el Derecho al Ambiente. ------------------------------------------El artículo 41 de la Constitución Nacional establece que "Todos los habitantes
gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y
para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo...". -----El artículo 43, por su parte, habilita a la acción de amparo como vía idónea
para obtener su protección al disponer que "Podrán interponer esta acción contra
cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones
que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los
requisitos y formas de su organización...". ---------------------------------------------------------En ejercicio de la atribución reconocida en el tercer párrafo del artículo 41
antes citado, en cuanto prescribe que corresponde a la Nación dictar las normas que
contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las necesarias
para complementarlas, el Gobierno federal sancionó la Ley General del Ambiente
(n° 25.675), otorgando a sus disposiciones carácter operativo y de orden público; y
luego de definir al daño ambiental como "...toda alteración relevante que modifique
negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes
o valores colectivos..." (art. 27) reconoce a "...toda persona..." la posibilidad de
"...solicitar, mediante acción de amparo, la cesación de actividades generadoras de
daño ambiental colectivo..." (art. 30). ----------------------------------------------------------------De la correlación de normas efectuada precedentemente surge entonces con
claridad que el Ministerio Público Fiscal resulta parte y debe dársele intervención en
esta clase de procesos, cuando en cumplimiento de las prescripciones legales que
regulan su actuación, así lo solicita. -----------------------------------------------------------------10
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Sobre el particular, adviértase que la intervención del Ministerio Fiscal cuando
se encuentra vinculada esta categoría de derechos de incidencia colectiva –
denominados “de tercera generación”- es la constante, desde que así lo contempla
actualmente -en el orden nacional- la ley del Ministerio Público (Ley n° 24.946) que en
su art. 41, inc. "a" establece la intervención del órgano en todas las causas en que el
interés público lo requiera de acuerdo al art. 120 de la Constitución Nacional; en
particular para prevenir o evitar daños en el patrimonio social, la salud, el medio
ambiente y el consumidor y así surge de la interpretación armónica de lo normado en
los arts. 120 y 42 de la Constitución Nacional. ----------------------------------------------------La postura aquí sentada condice con el criterio amplio de interpretación en
materia de apertura del proceso al Ministerio Público, en la medida que por él se
busque hacer cesar las actividades generadoras de daño ambiental, pauta
consagrada en el art. 32 de la Ley General del Ambiente en cuanto sostiene que "...El
acceso a la jurisdicción por cuestiones ambientales no admitirá restricciones de ningún
tipo o especie...". -----------------------------------------------------------------------------------------9.d) Ahora bien, una consideración especial merece el sentido y alcance de la
intervención del Ministerio Público Fiscal. ----------------------------------------------------------Más precisamente se estima conveniente puntualizar el carácter de la
intervención de este órgano en los procesos que procuran la cesación de actividades
generadoras de daño ambiental. ---------------------------------------------------------------------En este orden de ideas no resulta ocioso remarcar que el Ministerio Público no
interviene en nombre propio ejerciendo la acción de otro, sino que su participación en
el litigio lo es en virtud del ejercicio de una legitimación que le es propia y que tiene un
fin distinto al perseguido por el "...afectado, el defensor del pueblo y/o las asociaciones
que propendan a esos fines...". -----------------------------------------------------------------------En otras palabras, la intervención del Ministerio Público no es a los fines que
represente al particular damnificado, ni que actúe en el nombre de una asociación de
consumidores, sino que interviene por un interés actual, colectivo y relevante, en
defensa del orden público y de la ley, resguardando la regularidad del proceso en el
que se encuentra en juego un derecho de incidencia colectiva y garantizando la fiel
observancia de los derechos expresamente consagrados en la propia Constitución
Nacional. -----------------------------------------------------------------------------------------------------
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9.e) Admitida su intervención en calidad de parte, no se advierten razones para
limitar derechos que en tal carácter le asisten en el proceso, en mérito de lo cual,
queda claro pues que el Ministerio Público se encuentra legitimado para interponer el
recurso de marras, en la medida que el presente proceso se oriente a obtener la
cesación de actividades generadoras de daño ambiental colectivo, aspecto sobre el
que volveremos infra. ------------------------------------------------------------------------------------10. Sentencia definitiva. ---------------------------------------------------------------------Como ha sido expuesto precedentemente, el recurso de casación ha sido
articulado en contra de una sentencia que rechazó el recurso de apelación por
considerar que la vía escogida -acción de amparo- no se presenta como idónea para
satisfacer el interés de las partes ya que es evidente que por más razonable que
aparezca la petición que ellos realizan, resulta indispensable para dictar una condena
en contra de la institución, una actividad probatoria sino más contundente, por lo
menos con posibilidad de contradicción y debate como ocurriría en un proceso de
conocimiento. ----------------------------------------------------------------------------------------------En esas condiciones, el pronunciamiento carece, prima facie del requisito de
impugnabilidad objetiva, en la medida que el decisorio que por vía casatoria se
pretende cuestionar no constituye sentencia definitiva ni sería equiparable a tal. --------En ese sentido, resulta oportuno traer a colación la doctrina jurisprudencial
elaborada por este Tribunal Superior en materia de amparo: “La interpretación
armónica de los artículos 13 y 15 de la Ley 4915, suministra la base normativa que
permite conceptuar como sentencia definitiva a la resolución judicial que declara la
existencia o inexistencia de una lesión, restricción, alteración o amenaza arbitraria o
manifiestamente ilegal de un derecho o garantía constitucional. El artículo 15 citado
tiene por objeto delimitar cuáles son las resoluciones recurribles en apelación, pero no
implica la exclusión automática de los recursos extraordinarios locales...”3. ---------------A la luz de tales conceptos es menester considerar que el pronunciamiento
atacado en casación, no posee la naturaleza, la función, ni el efecto exigido por la ley
para habilitar la competencia extraordinaria de este Tribunal, desde que no pone fin al
litigio, ni impide continuarlo, ni prejuzga sobre las pretensiones fundamentales de las
partes de acuerdo al derecho objetivo. ---------------------------------------------------------------
3
T.S.J. en pleno, Sala Penal, "Acción de amparo interpuesta por María Julia Cataldi", Auto
n° 191 del 23/10/1997.
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Ello en tanto, tal como ha quedado manifiesto del relato de los antecedentes
de la causa, la resolución que se pretende recurrir versa sobre la idoneidad de la vía
procesal utilizada por los accionantes y no sobre el fondo del asunto que a través de
ella se pretendía poner en consideración de la jurisdicción. -----------------------------------En efecto, en principio, y como regla, las resoluciones en materia de idoneidad
de la vía de amparo no constituyen sentencias definitivas salvo cuando median
hipótesis
excepcionales
que
permitan
equiparar
esos
interlocutorios
a
pronunciamientos definitivos. Es criterio inveteradamente sostenido por este Tribunal
que sólo en forma excepcional, se considera procedente la revisión por la vía
casatoria de un pronunciamiento jurisdiccional que no revista el carácter de definitivo
en la medida que el mismo ocasione o sea susceptible de ocasionar al impugnante un
gravamen irreparable o de dificultosa o imposible reparación ulterior4. ---------------------Planteada en esos términos la cuestión, cabe interrogarse si en el caso se
configuran circunstancias de excepción que permitan salvar el obstáculo del carácter
no definitivo de la resolución a los efectos de entrar a considerar las cuestiones
planteadas, anticipando en esta instancia que el análisis arroja respuesta afirmativa. -Ello así por cuanto, el daño irreparable en el caso deviene de la circunstancia
de encontrarnos frente a una multiplicidad de actores, por una parte, y numerosos
posibles damnificados no actores, a cuyo especial interés en la resolución del pleito
por la probable afectación de las condiciones ambientales del lugar de su residencia y
el de sus familias, se añade la particularidad de que la instrumentación de la vía
procesal propugnada por la Cámara interviniente, además de producir una importante
demora en la ya de por sí aletargada resolución de la causa, traería consigo el
excesivo desgaste jurisdiccional que implicaría requerir a cada uno de ellos que
transite una vía judicial individual que tenga idéntico objeto y pueda llegar también a
idéntico resultado. ----------------------------------------------------------------------------------------En mérito de ello, y verificándose circunstancias que permiten vislumbrar que
aun sin revestir el carácter de sentencia definitiva, la misma es susceptible de
ocasionar a la parte un gravamen de muy difícil reparación ulterior, deviene
procedente encuadrar el caso en la hipótesis de excepción referida precedentemente
e ingresar en el análisis respecto al fondo del recurso deducido. ----------------------------11. Materia ambiental. ------------------------------------------------------------------------4
T.S.J., Sala Civil, "Maidana", A.I. n° 261 del 20/08/1998.
13
La Cámara funda su resolución asegurando que, en su opinión, lo que en
autos ha suscitado el reclamo de los vecinos amparistas no es una cuestión
estrictamente medioambiental que pueda ser solucionada por la vía de la acción de
amparo; sino una agresión a los derechos de propiedad, posesión o de convivencia
pacífica, perpetrada por la institución demandada. ----------------------------------------------A partir de allí, desarrolla su tesis de que es el Código Civil el que en su
artículo 2618 ha establecido un claro y terminante límite contra las actividades como
las denunciadas por los amparistas, que impedirían por completo a la institución
continuar con la organización de eventos que parecen nocivos para el vecindario, ello
aunque mediare autorización administrativa, y que pueden los jueces disponer la
indemnización de los daños o la cesación de tales molestias. --------------------------------Cabe entonces esclarecer ahora si la causa sub examen entraña conocer y
decidir respecto de un derecho ambiental, y en cuanto tal, de incidencia colectiva; o si
por el contrario y como sostiene la Cámara, nos encontramos ante un asunto en el
que no se encuentran involucrados más que el interés individual de cada uno de los
vecinos y cuya protección puede lograr cada uno de ellos en el marco del derecho
privado de fondo y mediante los procedimientos allí consagrados. --------------------------En esta labor resulta de gran utilidad la categorización de las situaciones
jurídico subjetivas sistematizadas por la Corte Suprema de Justicia en la causa
Halabi5. Allí, el máximo tribunal federal ha señalado que "...en materia de legitimación
procesal corresponde, como primer paso, delimitar con precisión tres categorías de
derechos: individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos,
y de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogéneos". ---------------También la doctrina se ha encargado de sistematizar y dar contenido a cada
una de las diversas situaciones jurídico subjetivas que puede ostentar el actor en un
proceso, y así Lorenzetti consigna que la doctrina procesal admite con bastante
aceptación la siguiente clasificación: intereses difusos, intereses colectivos, intereses
individuales homogéneos y derecho subjetivo6. ---------------------------------------------------A los fines de determinar la naturaleza jurídica del derecho cuya salvaguarda
se procuró mediante la acción deducida, y a la luz de la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación, corresponde indagar si se verifican los dos
5
C.S.J.N. Fallos 332:111.
14
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elementos de calificación que ésta estima prevalentes, esto es, si la misma tiene por
objeto la tutela de un bien colectivo y si la pretensión se focaliza en la incidencia
colectiva de la afectación de ese bien ya que, como enseña el máximo Tribunal federal
"...la lesión a este tipo de bienes puede tener una repercusión sobre el patrimonio
individual, como sucede en el caso del daño ambiental, pero esta última acción
corresponde a su titular y resulta concurrente con la primera...". ----------------------------A estos fines, la verificación de la presencia del denominado primer elemento
de calificación prevalente (en los términos de la jurisprudencia del Alto cuerpo) reviste
singular trascendencia pues incide necesariamente en la legitimación del sujeto
recurrente en autos, a tenor de lo desarrollado en el punto 9 precedente. ----------------Este elemento determina que el bien colectivo cuya tutela se persigue
pertenece a toda la comunidad, siendo indivisible y no admitiendo exclusión alguna.
Estos bienes, dice la Corte, no pertenecen a la esfera individual sino social y no son
divisibles en modo alguno. -----------------------------------------------------------------------------Así, no obstante que se concede una legitimación extraordinaria para reforzar
su protección, en ningún caso existe un derecho de apropiación individual sobre el
bien ya que no se hallan en juego derechos subjetivos; y de tal manera, cuando se
ejercita en forma individual una pretensión procesal para la prevención o reparación
del perjuicio causado a un bien colectivo, se obtiene una decisión cuyos efectos
repercuten sobre el objeto de la causa petendi, pero no hay beneficio directo para el
individuo que ostenta la legitimación. ----------------------------------------------------------------No caben dudas entonces que la actividad de una asociación civil, en el caso,
el Club General Paz Juniors, que en el entorno de un barrio residencial organiza con
frecuente periodicidad espectáculos públicos musicales, bailables, recitales, musicales
no bailables y bailes populares de muy numerosa concurrencia, genera una serie de
situaciones disvaliosas para el entorno que afectan las condiciones normales de vida
en la zona y exceden el mero interés individual de cada vecino para constituirse en
una cuestión ambiental, y como tal, susceptible de afectar derechos de incidencia
colectiva. -----------------------------------------------------------------------------------------------------
6
Lorenzetti, Ricardo L.; "Reglas de solución de conflictos entre propiedad y medio ambiente",
LL 1998-A, 1024.
15
En efecto, la situación descripta encuadra en la caracterización efectuada pues
se trata de la afectación de un bien colectivo y la protección que por vía de esta acción
se procura se focaliza en la incidencia colectiva de la afectación de ese bien. -----------Ha señalado Cossari que "Las perturbaciones causadas por los ruidos
generados por los establecimientos dedicados a la diversión nocturna adquieren hoy
las dimensiones de un problema social grave. En las sociedades urbanas las
actividades inmisivas adquieren renovadas formas como el de las llamadas "movidas"
que implican que, bajo la excusa de expansión y la diversión de los jóvenes (...) los
vecinos de enteras zonas quedan expuestos a las más variadas agresiones a su
tranquilidad". Advirtiendo que se nota una tendencia en el imaginario social argentino
a reducir la cuestión a un mero tema municipal de menor entidad, cuando no es lo que
ocurre en otras sociedades7.---------------------------------------------------------------------------No reviste menor trascendencia advertir que la actividad denunciada en autos
por los actores como generadora de daño ambiental requiere por expresa previsión
del ordenamiento jurídico local vigente, la habilitación de la autoridad administrativa
(arts. 4 y 39, Ordenanza n° 10.840 y Decreto reglamentario n° 1447/05). Ello
contribuye a discernir que existe en la misma un interés público comprometido en la
preservación de un bien que supera con creces la mera situación individual disponible
por su titular -quien en tal caso debe, indispensablemente, probar una lesión a ese
derecho para que se configure una cuestión justiciable- y se constituye en un bien
colectivo de la comunidad que habita en la zona residencial de que se trata. ------------¿Cuál es el bien colectivo preservado? La normalidad o equilibrio ambiental
entendido como el conjunto de condiciones que permiten el desarrollo de una vida
urbana que razonablemente proporcione las oportunidades de descanso, recreación,
actividad al aire libre, esparcimiento, interacción familiar, vecinal y social, etc. -----------Consecuentemente estamos frente a un bien colectivo, cual es el ambiente y
tal circunstancia se traduce en que su preservación se constituye en un derecho de
incidencia colectiva. --------------------------------------------------------------------------------------Resta averiguar si las acciones desplegadas por el club son susceptibles de
generar daño a ese bien y consecuentemente si revistiendo la calidad de actividad
generadora de daño ambiental colectivo, amerita que se disponga su cese por vía de
esta acción. ------------------------------------------------------------------------------------------------7
Cossari, Nelson; "Las inmisiones intolerables provocadas por el ruido", LL 2007-C, 399.
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12. Daño ambiental ---------------------------------------------------------------------------La Cámara funda su denegatoria afirmando que no es el amparo el remedio
judicial idóneo para tutelar el interés que los vecinos ven afectado, e indica que "...es
evidente que por más razonable que aparezca la petición que ellos realizan, resulta
indispensable para dictar una condena en contra de la institución una actividad
probatoria sino más contundente, por lo menos con posibilidad de contradicción y
debate..." añadiendo que "...por tal motivo el señor Juez de la Primera Instancia anota
la carencia de elementos técnicos que acrediten el daño que ocasionarían los
espectáculos y hasta sugiere la necesidad de dictamen pericial..." (fs. 1479). -----------No obstante ello, a criterio de los suscriptos, existen en la causa elementos que
permiten avizorar que las actividades cumplidas por la asociación civil demandada no
sólo son susceptibles de generar una alteración disvaliosa del entorno en que se
desarrolla la vida de los vecinos de Barrio Juniors, sino que en la práctica lo están
produciendo y repercuten tanto en su calidad de vida, como en la seguridad de los
participantes de los eventos y en el tránsito vehicular por las vías de la zona. -----------Debe aclararse en este punto que el daño ambiental no se circunscribe
únicamente a las consecuencias de emisiones de sonido por encima de la normal
tolerancia, hecho que se verificaría mediante la pericia acústica que reclama el
Tribunal de primera instancia, sino que alcanza también todo hecho que impacte
singularmente de manera negativa en las condiciones de vida de un área
determinada, en relación a la tipología urbana de la misma (industrial, comercial,
residencial, de esparcimiento, de reserva natural, etc.). ----------------------------------------En efecto, el art. 27 de la ley n° 25.675 define el daño ambiental "...como toda
alteración relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el
equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos" y si comprendemos al
ambiente como el conjunto de factores que influyen sobre el medio en el cual el
hombre vive8, no quedan dudas que resulta alcanzada en el concepto de daño
ambiental toda actividad que amenace la calidad de vida de un colectivo9. ---------------Carlos Ghersi ha considerado comprendidos dentro de los denominados daños
ambientales, a aquellas molestias derivadas del ejercicio de actividades económicas
que gozan de autorización administrativa y que, dado su nivel de intensidad, se tornan
8
Bustamante Alsina, Jorge; "Responsabilidad civil por daño ambiental", LL, 1994-C, 1052.
17
inaceptables para la vecindad en el diario convivir de su calidad de vida, por estimar
que si bien pueden afectar a persona o personas determinadas, sobre todo provocan
en el hábitat comunitario una situación que en forma continuada y casi imperceptible
va afectando la salud de las personas y de las generaciones venideras10. ----------------En definitiva, dice Hutchinson "...el objeto de tutela jurídica no es tanto el
ambiente ni sus elementos constitutivos. Lo que el Derecho protege es la calidad del
ambiente ('...ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano...', art. 41 de
la Const. Nac.) en función de la calidad de vida"11. ----------------------------------------------Así, en autos se han incorporado a fs. 63/76, copias concordadas de
certificados médicos e historias clínicas que dan cuenta de afecciones que sufren
algunos de los actores y que podrían ser atribuidas a situaciones de estrés; a fs. 77/79
se agrega escrito suscripto por numerosos vecinos, no ya tan solo del Barrio Juniors
sino también de zonas aledañas (Barrios Crisol y Maipú), donde explicitan que los
efectos negativos de la actividad desarrollada por el club demandado devienen no sólo
del nivel de ruido de los espectáculos, sino también de las bocinas de rodados y
ruidos de motores y personas, producto de la congestión de tránsito que estos
eventos provocan, además de la obstaculización al movimiento de médicos y
ambulancias ante casos de emergencias y/o urgencias. ---------------------------------------Se denuncia asimismo en escritos específicos, la incidencia que tal actividad
tiene en el normal quehacer de instituciones sanitarias de la zona, como los hospitales
de Niños, Rawson, San Roque y Neuropsiquiátrico (fs. 80/81, 82/84 y 85). ---------------A ello se añade la exposición, en la acción de amparo interpuesta, de una serie
de hechos que se verifican de manera concomitante a la celebración de estos
espectáculos y que los actores caracterizan como "intensas molestias" a los vecinos,
que se concretan entre por lo menos una hora antes, durante y hasta dos o tres horas
después; entre ellas mencionan la imposibilidad de conciliar el sueño, cocheras
obstaculizadas, personas desconocidas bebiendo en las veredas y con actitudes
provocativas, agresiones a las viviendas por personas alcoholizadas, residuos en las
9
Flah, Lily R. y Smayevsky, Miriam; "La regulación procesal en el derecho ambiental
americano", LL 1993-E, 934.
10 Ghersi, Carlos; "El Derecho Constitucional a la tranquilidad y calidad de vida y la sistemática
de la reparación de daños", LL 1994-D, 413.
11 Hutchinson, Tomás; en Mosset Iturraspe, Jorge y otros; Daño Ambiental, Rubinzal Culzoni,
Buenos Aires, 1999, t. I, p. 318.
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aceras, envoltorios de consumos, botellas, vómitos, orines, gritos, rugidos de cientos
de motores en horas de la madrugada, etc. -------------------------------------------------------Atribuyen esto al tipo de público que en general concurre a estos espectáculos,
al que describen como no precisamente silencioso ni respetuoso del barrio y sus
vecinos, pues, indican, llegan, permanecen y se retiran entonando estrofas de las
canciones de los conjuntos, solistas o artistas de turno, acompañados de silbatinas y
gritos; arrojan basura en jardines y calles; en varias oportunidades -esgrimen- han
protagonizado violentas peleas callejeras (de lo que da cuenta, v.gr., la noticia
periodística incorporada a fs. 1246), ingresos a los jardines de las residencias
particulares para realizar evacuaciones fisiológicas o directamente para tener sexo. --Estas conductas guardan correlato con las descriptas en los testimonios
receptados en la causa, donde, por ejemplo, el testigo Tomás Diez (testimonial
rendida a fs. 252/255vta.) vecino del barrio desde su nacimiento (48 años), manifiesta
que "...a colación de estos eventos su barrio (...) se ve afectado por transeúntes que
en muchas ocasiones dañan propiedades, hacen sus necesidades básicas en las
veredas..."; concepto que profundiza luego afirmando que "...en la entrada y salida de
estos espectáculos de bailantas, rock y cuartetos, el suscripto y otros vecinos han sido
objeto de reiterados daños a las propiedades, basura tirada en medio de la calle,
personas que orinan y defecan dentro o al costado de los jardines...". Se refiere
también el testigo al impacto de la realización de los espectáculos en cuestión en el
tránsito vehicular por las calles de la zona, explicando que "...una gran cantidad de
público asiste a los eventos (...) en sus vehículos particulares, como automóviles y
motos, estas últimas causan una gran congestión de tráfico en las calles de este
barrio,
que no tiene capacidad para esta cantidad de vehículos..."
cuyo
"...estacionamiento afecta un radio de tres cuadras alrededor del club en forma total.
Esto ha ocasionado que muchos vecinos no han podido ingresar en sus propios
garages...". -------------------------------------------------------------------------------------------------Por su parte, del testimonio del señor Rafael Delgado, que vive en el barrio
desde el año 1954, surge que "...los musicales especialmente serían los que más
impacto producen en su vivienda (...) los que se realizan en la cancha de fútbol
comienzan los problemas cuatro o cinco días antes (...) debido a que bajan de 'semis'
los equipos de sonido y le ocupan el estacionamiento (...) seguidamente se realizan
las pruebas de sonido y lo ponen un poco más fuerte que durante el evento. Como
19
consecuencia de ello la mujer tuvo que poner cuñas y muebles contra ventanas y
vidrios para evitar o atenuar las vibraciones producto del sonido del predio. Por otro
lado, el funcionamiento de un generador en la vereda del club, al frente de su casa,
que está las veinticuatro horas funcionando con el 'escape libre', completo el día, de
cero a veinticuatro, es un motor que permanentemente está funcionando, que no sabe
la potencia, pero el ruido era fuerte. El día del evento la cantidad de gente frente a su
casa parece 'la peatonal'. Entrada la noche comienzan a orinar al frente de su casa".
Añade que "En el evento la calle se convierte en estacionamiento y hay personas no
identificadas como municipales ni policiales que toman y dan directivas de quien entra
o no a la zona aledaña al club..." completando el punto diciendo que "Posteriormente
al evento, sigue el desarme, que lleva cuatro días por lo menos, del escenario, baños
químicos, mediante 'semis', 'mulitas', etc." (fs. 257/258vta. y 261/263). --------------------Resulta por demás expresivo de la situación que transita el vecindario, el
testimonio del Pbro. Gustavo C. Gleria -titular de la Parroquia Niño Jesús de Praga
con sede en el barrio- quien afirma a fs. 599 que "...la sensación de la gente es de
hastío, cansancio, stress, inseguridad y de impotencia...".-------------------------------------Además de las testimoniales reseñadas precedentemente obra en autos copia
autenticada de la presentación efectuada por más de doscientos ochenta vecinos en
los expedientes administrativos que tramitaron y tramitan por ante la Municipalidad de
Córdoba, donde éstos solicitan "...que no se permita ni autorice ni habilite de ninguna
forma los espectáculos públicos en el club Juniors" y detallan a la vez los hechos de
impacto ambiental negativo que se producen en esas circunstancias en estos
términos: "a.- Contaminación acústica producto de los insultos, motores de los
rodados, aceleración excesiva y picadas de automotores, gritos y peleas en la vía
pública.- b.- Contaminación del aire por motores, escapes, humo de venta de puestos
de choripán, y hamburguesas.- c.- Contaminación ambiental a través de la
acumulación de basura, vasos plásticos, envases, botellas, vidrios, piedras,
preservativos, orina, vómitos, etc.- Utilización de la calle donde habitan los vecinos
como playón de estacionamiento, incluso estacionados a 45° donde cuidadores gritan,
chistan, pretenden ordenar el tránsito, y cobran por adelantado el cuidado. Se bebe
alcohol en la vía pública, falta presencia policial etc. Todos estos aspectos se realizan
a su vez en horario nocturno, impidiendo el debido descanso de los vecinos,
ocasionando y alterando la salud psicofísica de los mismos" (fs. 713/727). ---------------20
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Obran también copias simples de notas individuales dirigidas por los vecinos al
señor Intendente (en trámite administrativo) donde con diversas redacciones,
coinciden en manifestar su queja contra los espectáculos de bailes de cuartetos,
recitales de rock y otros shows de concurrencia masiva que se están llevando a cabo
en el Club Juniors, los que -denuncian- han afectado la seguridad, salubridad y
moralidad pública, comprometiendo el interés general del barrio (fs. 1174/1244).-------La extensa reseña precedente de manifestaciones efectuadas por los
amparistas en sus escritos y de pruebas incorporadas a la causa no tiene otro sentido
más que poner de relieve que existe en numerosos vecinos del barrio una sensación
de zozobra ante la realización de estos espectáculos públicos musicales, bailables,
recitales, musicales no bailables y bailes populares que evidencia que se está
afectando la calidad de vida y consecuentemente ello está comprendido en el
concepto de daño ambiental expuesto con anterioridad. ---------------------------------------Ya la jurisprudencia ha indicado que "...la producción de ruidos intolerables
durante el día y la noche constituye una molestia con aptitud de provocar en las
víctimas un padecimiento espiritual, una verdadera mortificación del ánimo y pérdida
de la tranquilidad, motivando zozobras perturbadoras del sosiego espiritual y del
derecho a la paz (...) cuya existencia no necesita prueba directa pues queda
demostrada por el hecho mismo de la acción antijurídica..."12. -------------------------------Tal circunstancia no se ve desvirtuada por los testimonios de fs. 266/269 y
270/272 (testigos Jorge Chudnobsky y Arturo Raúl Maristany) por cuanto versan, uno
sobre las acciones emprendidas para la refuncionalización del microestadio donde se
realizan los espectáculos y dentro de lo cual se tuvo en cuenta, dice, un conjunto de
aspectos como el acondicionamiento acústico interior, el aislamiento acústico hacia el
exterior, la seguridad para los espectadores, la seguridad contra incendios. Sanitarios,
instalaciones eléctricas y demás medidas que permitieran encuadrarlo dentro de la
normativa; y el otro sobre la eventual intervención del Centro de Investigaciones
Acústicas y Luminotécnicas (CIAL) de la Universidad Nacional de Córdoba en estudios
urbanísticos del ruido en Barrio Juniors. ------------------------------------------------------------Es decir, sin ingresar al análisis de la habilitación municipal, cuestión discutida
en autos por la aparente ausencia del estudio de impacto ambiental previo, y cuyo
otorgamiento dio lugar a la formación de una causa en sede Penal y sobre lo cual no
12
CNFed. Civil y Com., sala II, "Mele", 12/04/1994; LL 1994-D, 412.
21
hemos de expedirnos en esta instancia, surge claro que los vecinos padecen de algún
modo la actividad que en virtud de la misma el club desarrolla, en razón de las
modificaciones del hábitat que éstas producen. --------------------------------------------------En ese orden, expone el Arq. Maristany que "...cuando se habla de 'ruido' se
supone que hay una molestia. En definitiva, 'ruido' es un sonido molesto. Se considera
al ruido como un contaminante, de hecho lo es. La afectación de ese contaminante, el
grado de contaminación, depende del nivel de ruido, de la permanencia en el tiempo,
de los horarios y de los sectores donde se está afectando" y más adelante afirma,
frente a la pregunta de si hay otro tipo de afectaciones a la persona humana, a nivel
físico, psicológico "...que podría ser, pero no lo puede expresar objetivamente porque
no es un tema de su especialidad (...) pero que las afectaciones por ruido existen.
Preguntado (...) si puede haber otras repercusiones dijo que sí hay otras pero que no
son de las que el testigo maneja. Que son fisiológicas, más allá del oído, que puede
ser estrés, fatiga..." (fs. 272). --------------------------------------------------------------------------En sentido similar, se ha señalado que "En la actualidad, el ruido ambiental es
valorado como fuente de contaminación, como lo son los residuos tóxicos, y se ha
convertido en uno de los principales problemas para el ambiente en las zonas
desarrolladas"13.-------------------------------------------------------------------------------------------Tampoco incide la deposición de Raúl Eduardo Díaz (fs. 274/278) por cuanto el
hecho de que el testigo no vea su calidad de vida alterada por las circunstancias
referidas no invalida que otros sí lo padezcan, como legítimamente lo han expuesto y
relatado los otros testigos y/o los vecinos en sus presentaciones, tanto en sede
administrativa como en esta sede Judicial. Se ha señalado en la jurisprudencia que
"...defender su 'hábitat' constituye una necesidad o conveniencia de quien sufre el
menoscabo, con independencia de que otros miembros de la comunidad no lo
comprendan así y soporten los perjuicios sin intentar defensa..."14. -------------------------No desmerecen, por su parte y por similares razones, las consideraciones
efectuadas con anterioridad las ciento treinta y ocho firmas acompañadas en las
actuaciones administrativas tramitadas oportunamente y que en copia autenticada
obran a fs. 874/901, donde los vecinos que suscriben manifiestan "Estoy de acuerdo /
13
Cossari, Nelson; op. cit., p. 399.
Juzg. Nac. en lo Cont. Adm. Federal; "Kattan", 10/05/1983, LL 1983-D, 576.
22
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No me opongo a la realización de espectáculo del tipo artístico musicales en las
instalaciones del Club General Paz Juniors de la ciudad de Córdoba". ---------------------Finalmente, tampoco cabe asignar mayor relevancia a los informes técnicos
incorporados a fs. 166/167 y 172/177, sobre las condiciones acústicas del local y su
impacto ambiental. ---------------------------------------------------------------------------------------El primero de ellos, expedido por "Planear soluciones constructivas" de Jorge
Chudnobsky, porque efectúa una descripción general y sin hacer mención a la
ejecución de algún tipo de medición ni aportar mayores elementos que permitan
advertir una suficiente fundamentación, concluye que "...los niveles sonoros, tanto
internos, como externos, se encuentran dentro de lo estipulado para la calificación de
Ruidos Molestos al Vecindario, como NO MOLESTO, según Norma IRAM 4062/2001"
y añade que "...los valores verificados si bien están dentro de las Normas, al ser
elevados debiera actuarse a fin de disminuirlos una mayor medida en su emisión al
exterior. Para ello se aconseja realizar las siguientes tareas y modificaciones...". -------El segundo, elaborado por S.E.H.M.A.C. Consultora, denominado "Mediciones
de niveles sonoros solicitado por 'Estadio General Paz Juniors' - Octubre 2007", por
cuanto concluye que "Las mediciones de Ruido de Fondo no se pudieron realizar por
hallarse desarrollando el espectáculo dentro del Estadio, por lo que se realizó el
cálculo como lo indica la NORMA IRAM 4062/2001. Aplicando la Norma IRAM
4062/2001 de Ruidos Molestos al Vecindario, se puede observar que en el punto
mencionado no se puede tomar como ruidos molestos. Se deberá de todos modos
tratar de reducir la emisión al exterior ya que los valores se encuentran muy cercanos
a los límites establecidos por la legislación". ------------------------------------------------------Pero más aun, adviértase que tanto uno como otro informe han sido realizados
con fechas 13 y 14 de octubre de 2007 (cfr. fs. 166 y 174/176), cuando a tenor de la
constancia obrante a fs. 57 (cédula de notificación expedida por la Municipalidad de
Córdoba en respuesta a los vecinos, acompañada por los actores en copia
concordada), se desarrollaban en el Club los talleres del Encuentro nacional de
Mujeres concretado ese año en esta ciudad, evento que difícilmente pueda generar el
ruido y las molestias que los vecinos denuncian que se producen cuando se
desarrollan espectáculos públicos musicales, bailables, recitales, musicales no
bailables y bailes populares como los de los grupos Sabroso, La Barra, Intoxicados,
23
Las Pelotas, Miranda, Babasónicos, Coplanacu, la Peña Jujeña, el Quilmes Rock o
Los Piojos (cfr. fs. 56).-----------------------------------------------------------------------------------Y ello es así por cuanto aun cuando un determinado número de vecinos
manifiesten que están de acuerdo y/o no se oponen a la realización de estos eventos
y los especialistas (técnico nacional en telecomunicaciones y acústica y arquitecto
especialista en acústica arquitectónica) atestigüen que los niveles sonoros internos y
externos están encuadrados dentro de las normativas, ello no desacredita que los
espectáculos se realizan (la Municipalidad así lo informa en cédulas de notificación
obrantes en copia concordada a fs. 55/58), se desarrollan en horarios comprendidos
en la amplia franja que se extiende desde las 15.00hs. hasta las 05.30hs. -según el
evento- e impactan en la calidad de vida de un importante número de vecinos, por
circunstancias que trascienden lo meramente sonoro. ------------------------------------------Más aún, tanto es así que el mismo concesionario (cfr. fs. 523/527), que
suscribe en calidad de "locataria del salón para realizar espectáculos Club Juniors", en
nota presentada en las actuaciones administrativas tramitadas en la Municipalidad de
Córdoba que obra en copia autenticada a fs. 563/564, manifiesta que están dispuestos
a fijar pautas de convivencia con los vecinos del sector dentro de parámetros
normales, siempre y cuando se tenga en cuenta su inversión, proyecto y derecho, y
ofrece "a) Realizar un máximo de tres espectáculos al mes, con lo cual nosotros
limitamos nuestra actividad en pos de la convivencia con los habitantes del barrio.
b) Contratar un 10% mas de adicional policial que cualquier otro salón de iguales
características con espectáculos de similar envergadura distribuyendo ese 10% extra
de personal de seguridad a discreción del Jefe de la Seccional correspondiente.
c) Desarrollar (a nuestra costa) un plan de limpieza luego de cada show en un
perímetro de tres cuadras a la redonda para recolectar los residuos que puede haber
generado la concurrencia al evento. d) En acuerdo con la Dirección de Tránsito y la
Secretaría de seguridad de la vía pública de la Municipalidad, realizar cortes de calles
en dos cuadras a la redonda con el fin de evitar la circulación de vehículos que
generen ruidos molestos a altas horas de la noche. e) Colaborar para erradicar a los
puestos de venta ambulante de comida que también generan molestias en el barrio...".
Adviértase a la vez que el cambio en las actividades que emprende el club es
sobreviniente y que no se trata en autos de la situación que en ocasiones se plantea
cuando diversos sujetos se asientan en los alrededores de una fuente de emisiones
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posiblemente contaminantes (ruido, emanaciones, partículas, fluidos, etc.) por las
conveniencias que ello presenta (menor valor de la tierra, mayor flexibilidad en la
normativa constructiva, etc.) y luego, a la par que la urbanización se consolida,
emprenden acciones sociales, administrativas y jurisdiccionales para que aquella se
retire de la zona; por el contrario, en el caso de autos el club acompañó y formó parte
del proceso de identificación urbana del Barrio homónimo y ello es descripto con suma
claridad por la Cámara cuando señala que "Llama del mismo modo la atención la
virtual emboscada que tiende el Club Atlético General Paz Juniors a sus socios y
vecinos; que después de años de consolidarse y prestigiarse como una institución
social, cultural y deportiva beneficiosa para el barrio y para la comunidad toda; pase
de un día para el otro a dar lugar y hasta auspiciar que en sus instalaciones se
realicen actividades nocturnas (...) en el contorno de un barrio o sector residencial que
en nada se beneficia ni con la actividad ni con el horario establecido...". ------------------Teniendo por cierto que los espectáculos públicos musicales, bailables,
recitales, musicales no bailables y bailes populares objeto de la acción de amparo
deducida se realizan y que las consecuencias disvaliosas que los amparistas les
atribuyen se verifican, todo lo cual surge de la adecuada relación existente entre la
prueba rendida, mensurada a la luz de las reglas de la sana crítica racional y
acudiendo a las reglas de la experiencia como medio o camino adecuado para señalar
qué es lo común, habitual, constante, ordinario y de diario en los acontecimientos o
fenómenos denunciados15 cabe dar razón al recurrente. La obviedad y notoriedad del
daño debe hacer pensar a los jueces que la problemática de la prueba para la
admisión del mismo debe resultar de medios indirectos pues en la mayoría de los
casos lo contrario resultará tedioso, lento y perjudicial para el proceso judicial; se
requiere en el punto que prive el sentido común de los Magistrados, que como
hombres de la comunidad saben de estas cuestiones por las experiencias cotidianas
propias y de sus grupos familiares16. -----------------------------------------------------------------
15
Ferreyra de de la Rúa, Angelina; González de la Vega de Opl, Cristina; Código Procesal Civil
y Comercial de la Provincia de Córdoba, Ley 8465, Comentado y concordado con los códigos
de la Nación y provinciales, La Ley, Buenos Aires, 2002, t. II, p. 532.
16 Ghersi, Carlos; op. cit., p. 418.
25
La ausencia de prueba pericial, dice la doctrina en comentario al art. 2618 del
Código Civil17, no impone per se el rechazo de la acción y trae a colación una
sentencia que "...decidió la pretensión del cese de las molestias que tenían origen en
la actividad que se desarrollaba en un club social (música de los bailes, juegos de
pelota a paleta, la actividad de la hinchada) morigeró la relevancia de la prueba
pericial con este alcance: 'Si bien en principio la determinación de los ruidos molestos
debe hacerse de modo objetivo, cuando el ruido se convierte en una materia de
conocimiento público no puede ignorarse la trascendencia probatoria de la prueba
testimonial'". ------------------------------------------------------------------------------------------------Cabe aclarar en esta línea que si bien muchos de estos hechos cuando se
presentan aislada e individualmente habilitan para su revisión jurisdiccional la vía
expresamente prevista por el art. 2618 del Código Civil, su reiteración simultánea en
numerosas viviendas ante cada espectáculo que se realiza, compartiendo una causa
común cual es la celebración de los mentados espectáculos, permiten caracterizarlos
como generadores de daño ambiental, y habilitan la vía del amparo contemplado en el
art. 30 de la Ley General de Ambiente (n° 25.675). ----------------------------------------------En efecto, no existe un perjuicio exclusivamente individual, sino que aquel es
compartido por todo un grupo social, no obstante que pueda haber afectados
particulares, quienes han sufrido y/o sufren un daño directo en sus personas o
patrimonios. Se trata de una situación que, partiendo de derechos individuales, tiene
connotaciones de universalidad, bajo el fundamento de que pese a que pueden
diferenciarse en cada uno de sus titulares, reconocen una causa común. -----------------El conflicto de las relaciones de vecindad se sitúa en la esfera privada del
sujeto, y sigue una regla de solución basada en la reciprocidad, resumida en la
reiterada frase acuñada popularmente de que el derecho de cada uno termina donde
empieza el derecho de los demás; en cambio, dice Lorenzetti, el conflicto entre el bien
ambiental y la propiedad, se sitúa en la esfera social, donde tiene primacía el bien
social sobre el individual, de allí que cuando el ejercicio del derecho de propiedad lleva
17
Puerta de Chacón, Alicia; en Zannoni, Eduardo, Director; Código Civil y leyes
complementarias, comentado, anotado y concordado, Astrea, Buenos Aires, 2007, t. 11,
p. 61/62.
26
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
SECRETARÍA ELECTORAL Y DE
COMPETENCIA ORIGINARIA
PROTOCOLO DE
SENTENCIAS
TOMO ……UNO ………… AÑO 2013 …………………
FOLIO …………...................................................................
SECRETARIA ………….……………………………………….
a la lesión de bienes ambientales, deba protegerse a este último y limitarse al
primero18. ---------------------------------------------------------------------------------------------------Así expuesto el tema surge la razón que asiste al recurrente en cuanto a que la
pretensión de enmarcar la cuestión con estrictez en el art. 2618 del Código Civil
dejando de lado el derecho constitucional amparado en el art. 41 de la Constitución
Nacional, no se condice con la realidad, viola el principio de congruencia y deja sin
motivación al acto sentencial al incurrir en fundamentación aparente (art. 383, inc. 1,
C.P.C. y C.), y por lo tanto, procede hacer lugar al recurso de casación articulado,
revocar la sentencia de cámara y ordenar al club y a la Municipalidad el cese de los
espectáculos generadores de daño ambiental. ---------------------------------------------------13. Costas. ---------------------------------------------------------------------------------------Sin costas, atento la impugnación por parte del Ministerio Público y la
naturaleza de lo decidido (art. 130, C.P.C. y C., aplicable en la especie por remisión
del art. 17, Ley n° 4915). -------------------------------------------------------------------------------Así votamos. -------------------------------------------------------------------------------------A LA SEGUNDA CUESTIÓN PLANTEADA LOS SEÑORES VOCALES DOCTORES
CARLOS FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO, MARÍA ESTHER CAFURE DE
BATTISTELLI, DOMINGO JUAN SESIN, AÍDA LUCÍA TERESA TARDITTI, LUIS
ENRIQUE RUBIO, ARMANDO SEGUNDO ANDRUET (H) Y M. DE LAS MERCEDES
BLANC G. DE ARABEL, EN FORMA CONJUNTA, DIJERON:------------------------------Corresponde: I. Hacer lugar al recurso de casación articulado por el señor
Fiscal de Cámaras Civil y Comercial y en su mérito revocar la Sentencia número
Doscientos cincuenta y tres dictada por la Cámara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de Primera Nominación con fecha treinta de diciembre de dos mil nueve, y
ordenar al Club Atlético General Paz Juniors y a la Municipalidad de Córdoba se
abstengan de organizar o auspiciar en su sede, el primero, y de habilitar, la segunda,
espectáculos que, conforme la Ordenanza n° 10.840 y su decreto reglamentario,
reúnan las características señaladas para incluirlos en el rubro "mega espectáculos". II. Sin costas (art. 130, C.P.C. y C., aplicable en la especie por remisión del
art. 17, Ley n° 4915). ------------------------------------------------------------------------------------Así votamos. -------------------------------------------------------------------------------------18
Lorenzetti, Ricardo L.; "Reglas de solución de conflictos entre propiedad y medio ambiente",
LL 1998-A, 1024.
27
Por el resultado de los votos emitidos, previo acuerdo, el Tribunal Superior de
Justicia, en pleno,-----------------------------------------------------------------------------------------RESUELVE: -----------------------------------------------------------------------------------------------I. Hacer lugar al recurso de casación articulado por el señor Fiscal de Cámaras
Civil y Comercial y en su mérito revocar la Sentencia número Doscientos cincuenta y
tres dictada por la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Primera
Nominación con fecha treinta de diciembre de dos mil nueve, y ordenar al Club Atlético
General Paz Juniors y a la Municipalidad de Córdoba se abstengan de organizar o
auspiciar en su sede, el primero, y de habilitar, la segunda, espectáculos que,
conforme la Ordenanza n° 10.840 y su decreto reglamentario, reúnan las
características señaladas para incluirlos en el rubro "mega espectáculos". ---------------II. Sin costas (art. 130, C.P.C. y C., aplicable en la especie por remisión del
art. 17, Ley n° 4915). ------------------------------------------------------------------------------------Protocolícese, hágase saber, dese copia y bajen.-
DR. CARLOS FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO
PRESIDENTE
DRA. MARIA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI
VOCAL
DR. DOMINGO JUAN SESIN
VOCAL
DRA. AÍDA LUCÍA TERESA TARDITTI
VOCAL
DR. LUIS ENRIQUE RUBIO
VOCAL
DR. ARMANDO SEGUNDO ANDRUET (H)
VOCAL
28
DRA. M. DE LAS MERCEDES BLANC G. DE ARABEL
VOCAL