“Confidencialidad y conflicto de intereses” Dominick Cybulkiewicz Acuña Profesional Especializado Oficina Asesora Jurídica 1. TIPOLOGÍAS INFORMACIÓN DE LA 1.1. Primera tipología: 1.1.1. Información personal. 1.1.2. Información impersonal. Información 1.2. Segunda tipología. 1.2.1. Información pública. 1.2.2. Información semiprivada. 1.2.3. Información privada 1.2.4. Información sometida a reserva o secreta. INFORMACIÓN PÚBLICA Ejemplo: información contenida en un acto administrativo que concede un registro sanitario. “Es aquella información que, según los mandatos de la Constitución Política y la ley, puede ser ofrecida u obtenida sin reserva alguna, y sin importar si la misma es de carácter general o personal”. INFORMACIÓN SEMIPRIVADA Ejemplo: toda la información que se pone a disposición de otra entidad pública, pero solo para efectos de las tareas misionales. “Es aquella que no es dominio público, ni está sometida a reserva, que puede ser obtenida u ofrecida por orden de una autoridad administrativa en cumplimiento de sus funciones”. INFORMACIÓN PRIVADA “Es aquella que, por versar sobre información personal e impersonal, y que por encontrarse en un ámbito privado, solo puede ser obtenida y ofrecida a terceros por orden de autoridad judicial en el cumplimiento de sus funciones”. INFORMACIÓN SOMETIDA A RESERVA Ejemplo: información genética, información sobre “datos sensibles”, o declaración de renta y bienes – Ley 190 de 1995. “Es aquella que, por versar igualmente sobre información personal y, sobre todo, por su estrecha relación con los derechos fundamentales del titular, se encuentra reservada a su órbita exclusiva, y no puede ser siquiera obtenida por autoridad judicial en cumplimiento de sus funciones”. EJEMPLOS EN MATERIA SANITARIA 1. Información epidemiológica ( art. 481 Ley 9 de 1979). 2. Información sobre resultados de exámenes de laboratorio (art. 22 Decreto 2323 de 2006). 3. Estudios clínicos. 4. Fórmulas de composición de un producto – medicamento. 5. Donante de tejidos o médula ósea (art. 36 Decreto 2493 2004) 6. Actas de visitas de certificación de Buenas Prácticas. CONCLUSIONES DE LAS TIPOLOGÍAS 1La información personal reservada contenida documentos públicos no puede ser revelada. 2- El ejercicio del derecho al acceso a los documentos públicos que contengan información personal privada y semiprivada se despliega de manera indirecta a través de autoridades administrativas y judiciales. 3- Los documentos públicos que contengan información personal pública son de libre acceso. Información “Conjunto organizado de datos contenidos en cualquier documento que los sujetos obligados generen, obtengan, adquieran, transformen o controlen” [literal a), artículo 6°, Ley 1712 de 2014]. 1- Información pública. 2- Información pública clasificada 3- Información pública reservada. INFORMACIÓN PÚBLICA CLASIFICADA Ley 1712 de 2014 “por medio del cual se crea la Ley de transparencia y del derecho a acceso a la información pública nacional (…)” “Es aquella información que, estando en poder o custodia de un sujeto obligado en su calidad de tal, pertenece al ámbito propio, particular, privado o semiprivado de una persona natural o jurídica, por lo que su acceso podrá ser negado o exceptuado, siempre que se trate de las circunstancias legítimas y necesarias y los derechos contemplados en el artículo 18 de la Ley 1712 de 2014”. Ley 1712 de 2014 “por medio del INFORMACIÓN PÚBLICA EXCEPTUADA cual se crea la Ley de transparencia y del derecho a acceso a la información pública nacional (…)” “Es toda aquella información pública reservada, cuyo acceso podrá ser rechazado o denegado de manera motivada y por escrito en las siguientes circunstancias, siempre que dicho acceso estuviere expresamente prohibido por una norma legal o constitucional” INTERESES PÚBLICOS PROTEGIDOS POR LA LEY. 1. La defensa y seguridad nacional. 2. La seguridad pública. 3. Relaciones internacionales. 4. La prevención, investigación y persecución de los delitos y faltas disciplinarias, mientras no haya medida de aseguramiento o pliego de cargos. 5. El debido proceso y la igualdad de las partes en los procesos judiciales. 6. La administración efectiva de justicia. 7. Los derechos de la infancia y adolescencia. 8. La estabilidad macroeconómica y financiera del país. 9. La salud pública. 10. Los documentos que contengan opiniones o puntos de vista que forman parte del proceso liberativo de los servidores públicos. RECURSOS DEL SOLICITANTE 1- Respuesta información. a la solicitud de 2.Cuando la respuesta a la solicitud invoque la reserva de seguridad y defensa nacional o relaciones internacionales, el solicitante puede interponer recurso de reposición dentro de los 3 días siguientes, o en el acto de notificación. [Art. 26 y siguientes de la Ley 1712 de 2014] CONFIDENCIALIDAD… CÓDIGO DE BUEN GOBIERNO Resolución No. 2013027222 septiembre de 2013 – Invima. de 12 de “Es aquel que busca fomentar las buenas prácticas en la gestión de lo público mediante el reconocimiento de compromisos que desarrollen las políticas de orientación estratégica y de gestión”. - Modelo Integrado de Planeación y Gestión – Decreto 2482 de 2012. 7.5. POLÍTICA DE COMUNICACIÓN E INFORMACIÓN COMPROMISO DE CONFIDENCIALIDAD. “Los servidores del Invima se comprometen a guardar discreción y reserva sobre los documentos, hechos e informaciones a los cuales tenga acceso y conocimiento como consecuencia del ejercicio de sus funciones”. “Instructivo para el compromiso confidencialidad y conflictos de intereses”. de POLÍTICA DE COMUNICACIÓN E INFORMACIÓN ¿Qué confidencialidad? es “Es aquella forma de garantizar que la información sea accesible a aquellas personas autorizadas a tener acceso a ella” (Organización Internacional de Normalización – ISO). CONFIDENCIALIDAD Y RESERVA Principales normas… 1. 2. 3. 4. 5. 6. Constitución Política. Ley 57 de 1985. Ley 80 de 1993. Ley 594 de 2000. Ley 1712 de 2014. Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. 7. Código Penal. 8. Código Disciplinario Único. 9. Decreto 103 de 2015. 10.Normas internas. FUNDAMENTO JURÍDICO 1. Principio de trasparencia, según el cual la actividad administrativa es de dominio público, y por ello, toda persona puede conocer las actuaciones de la administración, salvo reserva legal (núm. 8°, art. 3°. CPACA). 2. Normas que regulan el derecho a la información respecto de los ciudadanos (Leyes 1266 de 2008 y 1581 de 2012). 3. Deberes del servidor público (numerales 4° y 5°, art. 34, CDU). . Faltas del servidor público 4 (numeral 47, art. 48, CDU). Deberes de los servidores públicos 1. Utilizar los bienes y recursos asignados para el desempeño de su empleo, cargo o función, las facultades que le sean atribuidas, o la información reservada a que tenga acceso por razón de su función en forma exclusiva para los fines a que están afectos. 2. Custodiar y cuidar la documentación e información que por razón de su empleo, cargo o función conserve bajo su cuidado, o a la cual tenga acceso, e impedir la sustracción, destrucción, ocultamiento o utilización indebidos”. CASOS ESPECIALES EN EL INSTITUTO Acuerdo No. 3 de 2014 – Composición y funciones de la COMISIÓN REVISORA – art. 9° “reserva y confidencialidad de la información”. Resolución No. 2014033531 de 2014 – Reglamento Interno – art. 17. CONFLICTO DE INTERESES… CONFLICTO DE INTERESES “Es aquella concurrencia de intereses antagónicos en quien ejerce función pública o privada, que afecta directa o indirectamente la transparencia de las decisiones que le competen, y que lo llevan a tomar decisiones de aprovechamiento personal, familiar o particular, en detrimento del interés público”. Elementos para su configuración Criterios de identificación 1Interés privado concurrente. 2Interés público concurrente. 3- Choque de intereses. 1- Asunto específico. 2Relevancia en la regulación, gestión, control o decisión. 3- Conflicto debe ser actual y cierto. FUNDAMENTO LEGAL - CDU “ARTÍCULO 40. CONFLICTO DE INTERESES. Todo servidor público deberá declararse impedido para actuar en un asunto cuando tenga interés particular y directo en su regulación, gestión, control o decisión, o lo tuviere su cónyuge, compañero o compañera permanente, o algunos de sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, o su socio o socios de hecho o de derecho”. PARENTESCO ¿Qué es el parentesco? 1- Parentesco por consanguinidad. 2- Parentesco por afinidad. 3- Parentesco civil. EJEMPLOS DE PARENTESCO CONFLICTO DE INTERESES IMPEDIMENTO. “Aquel obstáculo, dificultad o evento que se opone al desarrollo de una actividad, el que al inmiscuirse en quien ejerce una función pública en particular, le impide ejercerla por asuntos que involucran intereses”. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Ejemplos: 1- Cónyuge solicita la expedición de un registro sanitario de un medicamento. 2- Un miembro de la Sala Especializada de Medicamentos y Productos Biológicos de la Comisión Revisora es el cónyuge de quien presentó un trámite ante el Instituto, y le fue remitido para emitir concepto técnico sobre un protocolo de investigación. Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. “1. Tener interés particular y directo en la regulación, gestión, control o decisión del asunto, o tenerlo su cónyuge, compañero o compañera permanente, o alguno de sus parientes dentro del 4° de consanguinidad, 2° de afinidad o 1° civil, o su socio o socios de hecho o de derecho”. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 2. Haber conocido el asunto, en oportunidad anterior, el servidor o su cónyuge, compañero o compañera permanente o alguno de sus parientes indicados en el numeral 1°. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 3. Ser el servidor, su cónyuge, compañero permanente o alguno de sus parientes antes indicados, curador o tutor de persona interesada en el asunto. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 4. Ser alguno de los interesados en la actuación administrativa: representante, apoderado, dependiente, mandatario o administrador de los negocios del servidor público. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 5. Existir litigio o controversia ante autoridades administrativas o jurisdiccionales entre el servidor, su cónyuge, compañero permanente, o alguno de sus parientes del numeral 1°, y cualquiera de los interesados en la actuación, su representante o apoderado. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 6. Haber formulado alguno de los interesados en la actuación, su representante o apoderado, denuncia penal contra el servidor, su cónyuge, compañero permanente, o pariente hasta el 2° grado de consanguinidad, 2° de afinidad o 1° civil, antes de iniciarse la actuación administrativa, o después, siempre que la denuncia se refiera a hechos ajenos a la actuación y que el denunciado se halle vinculado a la investigación penal. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 7. Haber formulado el servidor, su cónyuge, compañero (a) permanente o pariente hasta el 2° grado de consanguinidad, 2° de afinidad o 1° civil, denuncia penal contra una de las personas interesadas en la actuación administrativa o su representante o apoderado, o estar aquellos legitimados para intervenir como parte civil en el respectivo proceso penal. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 8. Existir enemistad grave por hechos ajenos a la actuación administrativa, o amistad entrañable entre el servidor y alguna de las personas interesadas en la actuación administrativa, su representante o apoderado. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 9. Ser el servidor, su cónyuge, compañero permanente o alguno de sus parientes en 2° de consanguinidad, 1° de afinidad o 1° civil, acreedor o deudor de alguna de los interesados en la actuación administrativa, su representante o apoderado, salvo cuando se trate de persona de derecho público, establecimiento de crédito o sociedad anónima. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 10. Ser el servidor, su cónyuge, compañero (a) permanente o alguno de sus parientes indicados en el numeral 9, socio de alguna de las personas interesadas en la actuación administrativa, o su representante o apoderado en sociedad de personas. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 11. Haber dado el servidor consejo o concepto por fuera de la actuación administrativa sobre las cuestiones materia de la misma, o haber intervenido en esta como apoderado, Agente del Ministerio Público, perito o testigo. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 12. Ser el servidor, su cónyuge, compañero (a) permanente, o alguno de los parientes determinados en el numeral 1°, heredero o legatario de alguna de las personas interesadas en la actuación administrativa. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 13. Tener el servidor, su cónyuge, compañero (a) permanente o alguno de sus parientes en 2° grado de consanguinidad o 1° civil, decisión administrativa pendiente en que se controvierta la misma cuestión jurídica que él debe resolver. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 14. Haber hecho parte de listas de candidatos a cuerpos colegiados de elección popular o integradas también por el interesado en el período electoral coincidente con la actuación administrativa o en alguno de los dos períodos anteriores. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 15. Haber sido recomendado por el interesado en la actuación para llegar al cargo que ocupa el servidor público o haber sido señalado por este como referencia con el mismo fin. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Fundamento jurídico. Artículo 11 de la Ley 1437 de 2011. 16. Dentro del año anterior, haber tenido interés directo, o haber actuado como representante, asesor, presidente, gerente, director, miembro de junta directiva, o socio de gremio, sindicato, sociedad, asociación o grupo social o económico interesado en el asunto objeto de definición. CÓDIGO DE BUEN GOBIERNO En el numeral 7.9 del Código de Buen Gobierno, adoptado mediante Resolución No. 2013027222 de 12 de septiembre de 2013, se estableció la denominada “POLÍTICA DE CONFLICTO DE INTERESES”, según la cual la entidad se compromete a desarrollar una política de esta índole, con base en la normativa pertinente sobre la prevención, manejo, divulgación y resolución de los mismos, así como los criterios que regulan las relaciones entre la entidad y los grupos de interés. Prevención de los conflictos de intereses El Invima rechaza las siguiente prácticas: 1- Recibir remuneración, dádivas o cualquier otro tipo de compensación en dinero o especie, en razón del trabajo o servicio prestado a la entidad o a sus grupos de interés. 2Otorgar compensaciones no autorizadas por las normas pertinentes. 3- Utilizar indebidamente información privilegiada o confidencial para obtener provecho o salvaguardar intereses individuales propios o terceros. 4. Tráfico de influencias para privilegiar trámites. Casos especiales al interior del INSTITUTO Frente al caso de los miembros de la Comisión Revisora, el artículo 8° del Acuerdo No. 3 de 2014 establece que “los miembros de las Salas Especializadas de la Comisión Revisora estarán sujetos al régimen de inhabilidades e incompatibilidades, prohibiciones y conflicto de intereses, consagrados en la Constitución y la ley”. Art. 11 ibídem Responsabilidad. OFICINA ASESORA JURÍDICA Fuentes: Constitución Política de 1991. Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Estatuto Anticorrupción – Ley 1474 de 2011. Ley 1712 de 2014 Ley 1266 de 2008 Ley 1582 de 2012 Ley 57 de 1985 Ley 80 de 1993 Ley 594 de 2000 Ley 734 de 2002 – Código Disciplinario Único. Decreto 103 de 2015 Sentencia T-729 de 2002 – Corte Constitucional Sentencia C-274 de 2013 – Corte Constitucional