En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-048564 del 4 de octubre de 2007
Asunto: Trámite para que un socio en una Sociedad Limitada pueda retirarse de
la empresa.
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho con el número 2007-01-150074 por
medio del cual eleva la siguiente consulta:
En una sociedad conformada por dos socios, cada uno con el 50% del capital, en la cual
uno de ellos pretende retirarse de la empresa, pregunta:
¿Qué pasos debe seguir y ante qué autoridades?
Como la sociedad limitada necesita al menos de dos socios, cómo, y ante quién se hace
para el ingreso de un nuevo socio, y si tal procedimiento resulta muy costoso?
Sobre el particular, es preciso realizar las siguientes consideraciones:
Es claro que, de acuerdo con el artículo 362 del Código de Comercio “ Los socios tendrán
derecho a ceder sus cuotas. Cualquier estipulación que impida este derecho, se tendrá por
no escrita.
La cesión de cuotas implicará una reforma estatutaria. La correspondiente
escritura pública será otorgada por el representante legal de la compañía, el
cedente y el cesionario” (Resaltado fuera de texto).
Así las cosas, el citado artículo pone de manifiesto que la única manera de llevar a cabo
una cesión de cuotas es mediante una reforma estatutaria que deberá ser aprobada por
la junta de socios, en los términos del artículo Art. 360 del Código de Comercio.
Luego basta que reunidos en junta de socios, el otro asociado manifieste su interés en
adquirir las cuotas del cedente, para lo cual basta seguir los lineamientos que para el
efecto establece la codificación mercantil en sus artículos 262 y siguientes.
Ahora, partiendo de la base de que ningún asociado puede ser obligado a permanecer
contra su voluntad vinculado a una compañía, y en el evento de que hayan transcurrido
mas de sesenta días desde la fecha en que se presentó la oferta de cesión, debe el
representante legal, como lo contempla el citado artículo 365, presentar "una o mas
personas que las adquieran, aplicando para el caso las normas señaladas anteriormente.."
(entiéndase los artículos 363 y 364 ibídem).
Ahora bien, si una vez agotados los pasos estipulados en los artículos mencionados, dentro
de los veinte días siguientes a que se refiere el artículo 365 ídem. el asociado no ha logrado
desvincularse de la sociedad por imposibilidad de llevar a cabo la cesión de las cuotas
respectivas, bien puede el máximo órgano de la sociedad proceder a excluir al asociado
de la conformación del capital social, a menos que se opte por la disolución de la compañía,
máxime que, como ya se expresó, nadie esta obligado, independientemente de las razones
que aduzca, a permanecer en sociedad, pues se estará desconociendo no solo el derecho
del socio de ceder sus cuotas conforme lo dispone el artículo 362 mencionado, sino
también se estaría violando la norma constitucional que hace referencia a la libre
asociación (artículo 38 de la Constitución Política de Colombia).
Igual resulta oportuno referirnos a la presentación de un tercero que desee adquirir las
cuotas (artículo 365 citado) asunto sobre el cual esta superintendencia 1 ha expresado lo
siguiente:
(… )
"Esta etapa del procedimiento contenida en el artículo 365 del Código de Comercio, parte
del supuesto que los demás socios no tengan interés en adquirir las cuotas que en ejercicio
del derecho de preferencia establecido en su favor les correspondería y de que no se
obtenga la mayoría prevista para el ingreso de un extraño, contempla adicionalmente otra
prerrogativa también a favor suyo cual es la de permitirles decidir sobre la aceptación o
rechazo del eventual tercero interesado en la adquisición de las cuotas que pueda ser
presentado por el cedente, si previamente ha convenido con él las condiciones de la oferta.
En este punto debe precisarse que ciertamente la norma no le impone al presunto cedente
la obligación de presentar necesariamente un candidato dispuesto a adquirir sus cuotas
como condición para poder efectuar la oferta, pues entre otros no se compadecería con el
derecho que la ley le otorga en los términos del artículo 362 del Código de Comercio de
desvincularse de la sociedad, el fijarle una carga adicional, que en un momento dado sería
imposible de cumplir haciendo nugatorio el derecho referido; se trata simplemente de una
potestad que al socio le asiste , de presentar subsidiariamente, es decir en defecto de sus
consocios, una persona extraña interesada en comprar las cuotas en las condiciones
fijadas en la oferta y cuyo ingreso a la sociedad en todo caso estado a la voluntad del