CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN CUARTA
Consejera Ponente: MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA
Bogotá D.C., diecinueve (19) de mayo de dos mil dieciséis (2016)
Radicación: 08001-23-31-000-2012-90080- 01 [20616]
Actor: OLGA SAMUDIO DE ARRÁZOLA
Demandado: DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES – DIAN
Sanción por no informar en medios magnéticos - 2007
FALLO
La Sala decide el recurso de apelación interpuesto por la demandante contra la sentencia de
27 de agosto de 2013, proferida por el Tribunal Administrativo del Atlántico, que negó las
pretensiones de la demanda y las costas1.
ANTECEDENTES
Mediante acto de 14 de octubre de 2010, la DIAN formuló pliego de cargos a Olga Samudio
de Arrázola, por no haber presentado la información en medios magnéticos por el año
1 Folios 301 a 316
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DC1 - Información de uso interno
gravable 2007 y propuso la imposición de una sanción de $314.945.000, con fundamento en
el artículo 651 del Estatuto Tributario2.
Por Resolución Sanción 022412011000140 de 22 de febrero de 2011, la DIAN impuso a la
contribuyente la sanción propuesta en el pliego de cargos3.
Previa interposición del recurso de reconsideración contra la resolución sancionatoria4, el
10 de abril de 2012 la DIAN notificó la Resolución 900026 de 27 de marzo de 2012, que
modificó el acto recurrido para disminuir la sanción al tope máximo para ($314.610.000)5.
DEMANDA
Olga Samudio de Arrázola, en ejercicio del medio de control previsto en el artículo 138 del
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (CPACA),
formuló las siguientes pretensiones:
2 Folios 128 a 134
3 Folios 150 a 155
4 Folios 156 a 164
5 Folios 182 a 191
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“1. Que se declare la NULIDAD del ACTO ADMINISTRATIVO contenido en
la RESOLUCIÓN SANCIÓN No. 022412011000140, de fecha 22 de
Febrero de 2011, expedido por la División de Gestión de la Dirección
Seccional de Impuestos Nacionales de Barranquilla, en contra de mi
Mandante, la Señora OLGA SAMUDIO DE ARRÁZOLA, identificada
con la Cédula de Ciudadanía No. 22.255.830, expedida en Barranquilla.
2. Que se declare la NULIDAD del ACTO ADMINISTRATIVO contenido en
la RESOLUCIÓN No. 900026 de fecha 27 de Marzo de 2012, expedido,
en razón de la competencia, por la SUBDIRECCIÓN DE GESTIÓN DE
RECURSOS JURÍDICOS de la Dirección de Gestión Jurídica de la Dirección
de Impuestos y Aduanas Nacionales, en contra de mi Mandante, la Señora
OLGA SAMUDIO DE ARRÁZOLA, identificada con la Cédula de
Ciudadanía No. 22.255.830, expedida en Barranquilla, mediante la cual se
CONFIRMÓ, la Resolución Sanción No. 022412011000140, de fecha 22 de
Febrero de 2011.
3. Que, como consecuencia de lo anterior y, a título de
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO, se declare que mi Mandante,
la Señora OLGA SAMUDIO DE ARRÁZOLA, identificada con la Cédula
de Ciudadanía No. 22.255.830, expedida en Barranquilla, NO ADEUDA
SUMA ALGUNA, al Estado Colombiano, por concepto de la Sanción
impuesta mediante la Resolución Sanción No. 022412011000140, de
fecha 22 de Febrero de 2011.
4. Que, a título de RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO se ordene el
ARCHIVO DEFINITIVO DEL EXPEDIENTE No. II – 2007 – 2010 – 2228,
contentivo del proceso administrativo de la investigación por no
suministrar información en medios magnéticos, adelantado por la
Dirección Seccional de Impuestos Nacionales de Barranquilla, en contra de
mi Mandante, la Señora OLGA SAMUDIO DE ARRÁZOLA, identificada
con la Cédula de Ciudadanía No. 22.255.830, expedida en Barranquilla, por
la vigencia fiscal de 2007.
5. Que, a título de RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO, se ordene el
ARCHIVO DEFINITIVO de cualquier proceso que, por Jurisdicción
Coactiva, se pudiera adelantar contra mi Mandante y, que tuviera su origen
en el Expediente No. II – 2007 – 2010 – 2228, adelantado por la Dirección
Seccional de Impuestos Nacionales de Barranquilla, en contra de mi
Mandante, la Señora OLGA SAMUDIO DE ARRÁZOLA, identificada
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con la Cédula de Ciudadanía No. 22.255.830, expedida en Barranquilla, por
la vigencia fiscal de 2007.”
La actora citó como normas violadas las siguientes:
 Artículos 2, 29 y 228 de la Constitución Política.
 Artículos 631, 633, 680 y 683 del Estatuto Tributario.
 Resolución 12690 de 29 de octubre de 2007.
 Concepto DIAN 055690 de 16 de agosto de 2005.
El concepto de la violación se sintetiza así:
La demandante no es sujeto obligado a informar en medios magnéticos, pues de
conformidad con los artículos 1 y 2 de la Resolución 12690 de 2007, dicha obligación la
deben cumplir las personas naturales comerciantes. Además, la actora no realizó ninguna
de las actividades descritas en el artículo 631 de Estatuto Tributario y el artículo 2 de la
Resolución 12690 de 2007.
Además, los ingresos brutos de la actora no superan el tope de $1.500.000.000 fijado en la
Resolución 12690 de 2007, por cuanto estos corresponden a $14.523.000 y no a
$1.991.223.000, como lo asegura la DIAN.
Ello, porque lo reportado en el renglón 40 de la declaración de renta de 2006 como otros
ingresos por $1.976.700.000, son ingresos por ganancias ocasionales, derivados de la venta
de acciones para adquirir nuevas acciones en sociedades anónimas colombianas.
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No existe unidad de criterio frente al mismo caso, pues el funcionario que suscribió la
resolución sanción por no informar por el año gravable 2007 también ordenó el archivo del
expediente II-2006-2009–3269 adelantado contra la actora por el supuesto incumplimiento
de la obligación de informar por el año gravable 2006, con el argumento de que los ingresos
por ganancias ocasionales no hacen parte de los ingresos brutos que determinan el deber de
informar en medios magnéticos por dicho año.
Aun cuando en la guía de Servientrega 1035172604 aparece que el pliego de cargos se envió
por correo el 21 de octubre de 2010, la notificación que se practicó al día siguiente no indica
la dirección de la demandante.
En resumen, existe expedición irregular de los actos demandados, habida cuenta que la
sanción impuesta a la actora se motivó falsamente, esto es, en apreciaciones ajenas a la
realidad y no se consideraron hechos que existían y favorecían a la contribuyente. También,
por el desconocimiento de la propia doctrina de la DIAN y las normas que señalan que los
ingresos por enajenación de acciones no constituyen renta ni ganancia ocasional.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
La DIAN solicitó que se negaran las súplicas de la demanda por los motivos que se sintetizan
así6:
6
Folios 78 a 95
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De acuerdo con el artículo 1 [parágrafo] de la Resolución 12690 de 2007, los ingresos brutos
incluyen los ingresos ordinarios y extraordinarios obtenidos en la respectiva vigencia fiscal.
En consecuencia, las ganancias ocasionales hacen parte de los ingresos brutos para
determinar la obligación de informar, no para establecer el impuesto sobre la renta. Así lo
explicó la DIAN en el Oficio 013446 de 29 de febrero de 2012.
Igualmente, el Oficio DIAN 57583 de 2005 precisa que los ingresos por ganancias
ocasionales hacen parte de los ingresos ordinarios y extraordinarios a que se refiere el
artículo 26 del Estatuto Tributario. Por lo tanto, forman parte de los ingresos brutos que se
fijan para que exista la obligación de informar en medios magnéticos.
En el presente asunto, la obligación de informar surgió porque por el año gravable 2006, la
actora obtuvo un total de ingresos brutos de $1.991.223.000.
Se cumple el mandato del artículo 742 del Estatuto Tributario, que establece que la
imposición de sanciones debe fundamentarse en hechos que aparezcan probados, pues la
obligación de informar de la contribuyente se soporta en la declaración de renta del año
2006, que goza de presunción de veracidad, en los términos del artículo 746 de la misma
normativa.
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La solicitud de información se realizó con base en el artículo 631 del E.T. y la Resolución
12690 de 2007 y la sanción por no informar se impuso de acuerdo con el artículo 651 ib. Por
lo tanto, no existe falsa motivación de los actos demandados.
Aun cuando las sentencias de la Corte Constitucional7 y del Consejo de Estado8, así como el
Concepto DIAN 044925 de 22 de julio de 2004, señalan que la sanción por no informar es
susceptible de graduarse de acuerdo con la colaboración del obligado, si cesó el daño y si la
información se presentó completa y en debida forma, dicha prerrogativa no puede aplicarse
en el presente asunto por cuanto la contribuyente no subsanó la omisión de informar.
Comoquiera que el daño al Estado no cesó, se debía imponer a la actora la sanción máxima
del artículo 651 literal a) del Estatuto Tributario, en concordancia con el artículo 1 de la
Resolución 11774 de 7 de diciembre de 2005.
7 Sentencia C-160 de 1998
8 Sentencia de 22 de septiembre de 2004, exp. 13789. Sentencia de 26 de agosto de 2004, exp. 13893. Sentencia de 6 de
marzo de 2008, exp. 15569. Sentencia de 4 de septiembre de 2008, exp. 16385. Sentencia de 18 de marzo de 2010, exp.
17865.
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La Administración impuso a la actora la sanción conforme con los principios de justicia y
equidad, así como a los criterios de razonabilidad y proporcionalidad de la sanción, como lo
expuso la Corte Constitucional en la sentencia C-160 de 1998. Además, en aplicación del
espíritu de justicia consagrado en el artículo 683 del Estatuto Tributario, la sanción se
disminuyó de $314.945.000 a $314.610.000, tope máximo para el año 2007.
De otra parte, la Administración estaba facultada para sancionar a la actora, toda vez que de
conformidad con el artículo 638 del E.T., estaba dentro del término para imponer la sanción.
En efecto, el pliego de cargos fue oportuno, no hubo prescripción ni pérdida de competencia
de la Administración para sancionar, porque el plazo para suministrar la información por el
año gravable 2007 vencía el 1º de abril de 2008, de acuerdo con la Resolución 12690 de
2007.
Como la actora no informó, la DIAN tenía dos años para notificar el pliego de cargos a la
actora, a partir de la fecha en que presentó la declaración de renta del año gravable 2008 (25
de agosto de 2009) El pliego se notificó el 22 de octubre de 2010, esto es, antes del 25 de
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agosto de 2011, fecha en la cual se cumplía el plazo fijado en el artículo 638 del E.T. para
sancionar a la actora.
No es cierto que la comunicación enviada a la actora para notificarle el pliego de cargos no
contenía la dirección de la actora, pues en la casilla “DESTINATARIO” de la guía, claramente
aparece la dirección (Carrera 52 No 79-262 de Barranquilla).
No existió violación del debido proceso por cuanto la DIAN otorgó a la actora la oportunidad
de ejercer su derecho de defensa y aportar pruebas de conformidad con el artículo 744 del
E.T., y la DIAN actuó conforme con la ley.
SENTENCIA APELADA
El Tribunal negó las súplicas de la demanda, por las razones que se resumen a
continuación9:
Aun cuando los formularios de las declaraciones del impuesto sobre la renta de la actora por
los años gravables 2005, 2006 y 2007 dan cuenta de que no está obligada a llevar
9
Folios 301 a 316
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contabilidad, ello no la exime del deber de informar, pues al haber declarado en el año
gravable 2006 un total de ingresos brutos se $1.991.223.000, superó el tope máximo
($1.500.000.000) establecido en la Resolución 12690 de 2007.
Si bien en la declaración de renta del año gravable 2006, la actora relacionó de manera
incorrecta $1.976.700.000 en el total de ingresos brutos, tal equivocación, que es imputable
a ella, no es impedimento para que dicha suma se tomara como referencia, pues no corrigió
la declaración.
De conformidad con el artículo 18 de la Resolución 12690 de 2007, la información que la
actora se encontraba obligada a suministrar debía ser entregada a la Administración a más
tardar el 1º de abril de 2008.
El artículo 638 del Estatuto Tributario faculta a la Administración para que en el término de
dos años, contados a partir de la fecha en que se presentó o debió presentarse la declaración
de renta de la vigencia fiscal en la que ocurrió la infracción, imponga la sanción prevista en
el artículo 651 del mismo ordenamiento10.
Dado que el pliego de cargos se notificó por correo el 22 de octubre de 2010 y que el plazo
fijado por el artículo 638 del E.T. vencía el 25 de agosto de 2011, pues el 25 de agosto de
2009, la actora presentó la declaración de renta del año gravable 2008, año en el que ocurrió
la irregularidad sancionable, el citado pliego de cargos fue oportuno y no se presentó
prescripción de la facultad para sancionar.
10 Frente al conteo del término previsto en el artículo 638 del E.T., el a quo citó la sentencia de 26 de noviembre de 2009,
exp. 17435. M.P. William Giraldo Giraldo.
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No es posible graduar la sanción porque la actora no presentó información por el año
gravable 2007.
No se condena en costas a la demandante, porque no se evidenció de su parte una conducta
temeraria, irracional, de dilatación o de deslealtad procesal.
RECURSO DE APELACIÓN
La demandante fundamentó el recurso de apelación así11:
La actora no estaba obligada a informar en medios magnéticos ni podía ser sancionada por
incumplir ese deber, pues es una persona natural no obligada a llevar contabilidad que, por
tal circunstancia, no tenía la información exigida por la DIAN sobre pagos realizados,
retenciones practicadas o beneficiarios de pagos, que son datos propios de la contabilidad.
Si bien el artículo 631 del E.T. tiene por fin obtener la información necesaria para que la
Administración efectúe el adecuado control de los tributos a través de estudios y cruces de
información, la jurisprudencia del Consejo de Estado ha precisado que no tiene sentido que
el obligado a informar presente la misma información que tiene la Administración, respecto
a una vigencia fiscal en la que no hubo movimientos y, por tanto, no sufrió ninguna
variación12.
Debe tenerse en cuenta que la DIAN posee la información relacionada con las acciones de la
demandante, puesto que esta es suministrada por las sociedades que emiten estas acciones.
11 Folios 318 a 335
12 Sentencia de 29 de marzo de 2007, exp. 15371, M.P. Héctor J. Romero Díaz.
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El cálculo de ingresos brutos con base en el cual la DIAN atribuyó a la actora la condición de
obligada a informar en medios magnéticos, es incorrecto.
Lo que la primera instancia señaló como un error en la determinación del tributo, no es más
que el proceso de depuración del impuesto de renta, establecido en el artículo 26 del Estatuto
Tributario.
En efecto, la suma de $1.976.700.000, que la DIAN tomó como ingresos brutos, realmente
corresponde a ingresos por ganancias ocasionales, pues se percibieron por la venta de
acciones. De conformidad con el artículo 26 del E.T., a dicha suma se imputaron los costos
por $ 1.867.086.000 en los que se incurrió para adquirir nuevas acciones de sociedades
anónimas colombianas.
Lo anterior se corrobora con la información consignada en los renglones 55 y 56 de la
declaración de renta del año gravable 2006, pues en el campo de ingresos por ganancias
ocasionales (renglón 55) se registraron $1.976.700.000 y en la casilla costos y deducciones
por ganancias ocasionales (renglón 56) se reportó la suma de $1.867.086.000.
Además, de acuerdo con la ley tributaria, los ingresos que la contribuyente incluyó en la
declaración de renta del año gravable 2006 no están gravados. Los funcionarios de la DIAN
pretenden cambiar el concepto de ingresos brutos (en renta) por ingresos por ganancias
ocasionales que, en su mayoría, no están gravados porque corresponden a ingresos no
constitutivos de renta ni ganancia ocasional.
ALEGATOS DE CONCLUSIÓN
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La demandante reiteró los argumentos del recurso de apelación y citó el Oficio 055690 de
16 de agosto de 2005, en el que la DIAN explicó que los ingresos brutos que sirven de base
para determinar la obligación de presentar información exógena están compuestos por
todos los dineros y especies que se perciben durante el período fiscal, parámetro que no
cumplen los ingresos obtenidos por la demandante, toda vez que provienen de la venta de
unas acciones (actividad rentística)13.
La DIAN reiteró los argumentos de la contestación de la demanda14.
El Ministerio Público no emitió concepto.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
La Sala determina si son legales los actos por los cuales la DIAN sancionó a la actora por no
informar en medios magnéticos por el año gravable 2007. En concreto, si la actora tenía el
tope de ingresos brutos exigido por las normas vigentes para estar obligada a presentar
información en medios magnéticos por el año gravable en mención.
La Sala advierte que la demandante no estaba obligada a suministrar información en medios
magnéticos por el año gravable 2007, comoquiera que no tenía el tope de ingresos brutos
exigido para cumplir con tal deber. Ello, por cuanto para determinar dicho tope, dentro de
13 Folios 349 a 365
14 Folios 366 a 370
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DC1 - Información de uso interno
los ingresos brutos no deben incluirse los provenientes de las ganancias ocasionales, como
lo ha precisado la Sala15.
Por lo tanto, se releva la Sala de analizar los restantes cargos de apelación.
Obligación de informar en medios magnéticos
En el marco de las facultades de fiscalización e investigación que posee la DIAN para
asegurar el efectivo cumplimiento de las normas sustanciales, el artículo 631 del Estatuto
Tributario especifica la información que dicha entidad puede solicitar a los administrados
con el propósito de hacer los estudios y cruces de información necesarios para el debido
control de los tributos.
Mediante Resolución 12690 de 29 de octubre de 2007, la DIAN estableció el grupo de sujetos
obligados a suministrar, por el año gravable 2007, la información a que se refieren los
literales a), b), c), d), e), f), h), i) y k) del artículo 631 del Estatuto Tributario y el Decreto
1738 de 1998.
El artículo primero de la Resolución 12690 de 2007 dispone, en lo pertinente, lo siguiente:
“Artículo 1. Sujetos obligados a presentar información por el año
gravable 2007.
a) Las personas naturales, personas jurídicas y asimiladas, y demás
entidades públicas y privadas obligadas a presentar declaración del
impuesto sobre la Renta y Complementarios o de Ingresos y Patrimonio,
15 Ver sentencia de 12 de diciembre de 2014, exp. 20457 C.P. Jorge Octavio Ramírez Ramírez. En el mismo sentido, ver
sentencias de 16 de diciembre de 2014, exp. 19566. C.P. Carmen Teresa Ortiz de Rodríguez y 19 de marzo de 2015, exp.
19562. C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas.
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cuando sus ingresos brutos del año gravable 2006, sean superiores a mil
quinientos millones de pesos ($ 1.500.000.000).
[…]
Parágrafo. Para efectos de la obligación de informar prevista en la presente
Resolución, los “Ingresos Brutos” incluyen todos los ingresos ordinarios y
extraordinarios, de conformidad con lo establecido en el artículo 26 del
Estatuto Tributario.” (Subraya la Sala)
Así, para el año gravable 2007 estaban obligados a presentar información en medios
magnéticos las personas naturales, comerciantes o no, declarantes del impuesto
sobre la renta del año gravable 2006 que tuvieran unos ingresos brutos
superiores a $1.500.000.000.
Además, el parágrafo del artículo 1º de la Resolución 12690 de 2007 disponía que los
ingresos brutos con base en los cuales se establecía el deber de informar en medios
magnéticos comprendían los ingresos ordinarios y extraordinarios percibidos en la
correspondiente vigencia fiscal, en términos del artículo 26 del E.T.
El artículo 26 del Estatuto Tributario establece lo siguiente:
“Artículo 26. Los ingresos son base de la renta líquida - La renta
líquida gravable se determina así: de la suma de todos los ingresos ordinarios
y extraordinarios realizados en el año o período gravable, que sean
susceptibles de producir un incremento neto del patrimonio en el momento de
su percepción, y que no hayan sido expresamente exceptuados, se restan las
devoluciones, rebajas y descuentos, con lo cual se obtienen los ingresos netos.
De los ingresos netos se restan, cuando sea el caso, los costos realizados
imputables a tales ingresos, con lo cual se obtiene la renta bruta. De la renta
bruta se restan las deducciones realizadas, con lo cual se obtiene la renta
líquida. Salvo las excepciones legales, la renta líquida es renta gravable y a ella
se aplican las tarifas señaladas en la ley.”
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Conforme con el artículo anterior los ingresos brutos están compuestos por todos los
ingresos ordinarios y extraordinarios realizados en el año gravable, que sean susceptibles de
producir un incremento neto en el patrimonio en el momento de su percepción y que no se
hayan exceptuado expresamente por la ley.
Respecto de los ingresos brutos que determinan si una persona está obligada a presentar la
información exógena del artículo 631 del Estatuto Tributario, la Sala, al analizar la legalidad
de los Conceptos DIAN 016455 de 26 de febrero de 2009 y 013446 de 29 de febrero de 2012,
que disponían que los ingresos por ganancias ocasionales, por ser extraordinarios, debían
tenerse en cuenta dentro de los ingresos brutos para establecer la obligación de presentar
información exógena, precisó lo siguiente16:
“Si bien los ingresos constitutivos de dichas ganancias son extraordinarios por
no provenir del giro ordinario de los negocios del contribuyente de renta, no
pueden incluirse entre los ingresos brutos que establece la norma legal
comentada [se refiere al artículo 26 del E.T.], precisamente porque ésta se
previó para la determinación de los ingresos base de la renta líquida gravable
con el impuesto principal de renta, es decir, los que sí provienen del giro
ordinario de los negocios del contribuyente.
En consecuencia, la remisión hecha por el parágrafo del artículo 1° de la
Resolución N° 03847 de 2008 al artículo 26 del ET, debe entenderse en la
exégesis propia de este último, asociada a la liquidación de “ingresos brutos”
para la depuración de la renta líquida ordinaria.
Concordantemente con el alcance de ese entendimiento, se infiere que el monto
de los ingresos brutos que origina la obligación de presentar información para
los sujetos establecidos en el literal a) del artículo 1° de la Resolución N° 03847
de 2008, son aquéllos resultantes de la sumatoria de ingresos ordinarios y
extraordinarios que hayan incrementado el patrimonio neto del contribuyente
al momento de percibirlos, para efecto de establecer la renta líquida gravable17
16 Sentencia de 16 de diciembre de 2014, exp. 19566. C.P. Carmen Teresa Ortiz de Rodríguez.
17 Dice el artículo 26 del ET. “La renta líquida gravable se determina así: de la suma de todos los ingresos ordinarios y
extraordinarios realizados en el año o período gravable, que sean susceptibles de producir un incremento neto del
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generada por hechos distintos a los constitutivos de ganancia ocasional,
impuesto complementario independiente del básico de renta y determinable en
forma diferente a la de aquél, dependiendo de su causa.
En este orden de ideas y a la luz del artículo 30 del CC18, la Sala estima que las
respuestas de los oficios demandados se apartan de los parámetros de
legalidad en cuanto extralimitaron las funciones interpretativas que le
corresponden a la Subdirección de Gestión de Normativa y Doctrina de la
DIAN, con la modificación de la base de ingresos determinantes de la
obligación de informar por el año 2008.” (Subraya la Sala)
En ese orden de ideas, los ingresos brutos que determinan la obligación de informar en
medios magnéticos son los que se emplean en la depuración de la renta líquida gravable en
los términos del artículo 26 del Estatuto Tributario, no los ingresos extraordinarios que se
utilizan para establecer el impuesto complementario de ganancias ocasionales.
En el caso en estudio, se encuentran probados y no se discuten los siguientes hechos:
- La DIAN sancionó a la actora por no informar en medios magnéticos por el año gravable
2007, porque los ingresos brutos registrados en la declaración de renta del año gravable
2006 ascendían a $1.991.223.000, pues dentro de estos debían incluirse los ingresos por
ganancias ocasionales de $1.976.700.000.
- En el renglón 41 de la declaración de renta del año gravable 2006, la actora registró un
total de ingresos brutos de $1.991.223.000, que equivalen a la sumatoria de los valores
registrados en los renglones 39 “intereses y rendimientos financieros” por $14.523.000
patrimonio en el momento de su percepción, y que no hayan sido expresamente exceptuados, se restan las devoluciones,
rebajas y descuentos, con lo cual se obtienen los ingresos netos. De los ingresos netos se restan, cuando sea el caso, los
costos realizados imputables a tales ingresos, con lo cual se obtiene la renta bruta. De la renta bruta se restan las
deducciones realizadas, con lo cual se obtiene la renta líquida. Salvo las excepciones legales, la renta líquida es renta
gravable y a ella se aplican las tarifas señaladas en la ley.
18 “El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la
debida correspondencia y armonía.”
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y 40 “otros ingresos” por $1.976.700.000, correspondientes a la venta de acciones,
como lo aceptó la DIAN19.
- En el renglón 46 “otros costos y deducciones”, la actora declaró $1.867.086.000.
Asimismo, la actora determinó una renta líquida gravable de $43.432.000 (renglón 54),
que corresponde a la renta presuntiva (renglón 51).
- En la sección de ganancias ocasionales, la demandante declaró ingresos por ganancias
ocasionales de $1.976.700.000 (renglón 55), correspondientes a la venta de acciones,
como lo reconoce la DIAN. Igualmente, declaró costos y deducciones por ganancias
ocasionales de $1.867.086.000 (renglón 56), lo que arrojó unas ganancias ocasionales no
gravadas o exentas de $109.614.000 (renglón 57) y unas ganancias ocasionales gravables
de cero (renglón 58).
- Desde la vía administrativa, la actora ha alegado que no tenía el tope para informar
establecido en la Resolución 12690 de 2007, toda vez que los ingresos por
$1.976.700.000 que declaró en el renglón 40 “otros ingresos” no correspondían a
ingresos gravados con el impuesto sobre la renta sino con el impuesto de ganancias
ocasionales, por lo cual también los declaró en el reglón 55. Igualmente, alegó que los
ingresos por ganancias ocasionales no hacen parte de los ingresos brutos que determinan
el tope para informar.
En consonancia con lo explicado por la demandante, se observa que, en efecto, el valor que
la actora registró en el renglón 40 “otros ingresos” y que la DIAN tuvo en cuenta para los
19 Folio 229
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ingresos brutos por concepto de renta es el mismo que reportó como ingresos por ganancias
ocasionales: $1.976.700.000.
Por su parte, la DIAN no cuestionó las explicaciones de la actora, pues aceptó que los
ingresos por $1.976.700.000 provenían de ganancias ocasionales, que, por ser
extraordinarios, debían sumarse a los ingresos brutos del impuesto sobre la renta. Por ello,
en su criterio, la demandante superaba el tope exigido en la Resolución 12690 de 2007 para
estar obligada a informar por medios magnéticos.
La Sala reitera que los ingresos brutos que determinan la obligación de presentar
información exógena solo incluyen los ingresos ordinarios y extraordinarios que se depuran
conforme con el artículo 26 del Estatuto Tributario, no los ingresos extraordinarios que se
utilizan para establecer el impuesto complementario de ganancias ocasionales20.
En consecuencia, como lo sostiene la demandante, los ingresos por ganancias ocasionales
por $1.976.700.000, no podían ser tenidos en cuenta por la DIAN para determinar si estaba
obligada a presentar información en medios magnéticos por la vigencia fiscal 2007.
Por tanto, la actora no tenía el tope de ingresos brutos para informar ($1.500.000.000),
previsto en el artículo 1 de la Resolución 12690 de 2007, pues el monto de estos ascendía a
$14.523.000.
Y si bien en la declaración de renta del año gravable 2006, la actora incluyó dentro de los
ingresos brutos de renta la suma de $1.976.700.000, lo que dio un total de ingresos brutos
de $1.991.223.000 (renglón 41), y afectó tales ingresos con costos por $1.867.086.000, la
20 Sentencia de 16 de diciembre de 2014, exp. 19566. C.P. Carmen Teresa Ortiz de Rodríguez.
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DIAN aceptó que tales ingresos y costos correspondían a ganancias ocasionales por la venta
de acciones.
En consecuencia, por el año gravable 2007, la actora no estaba obligada a presentar
información exógena en los términos del artículo 631 del E.T y la Resolución 12690 de 2007,
motivo por el cual la DIAN no debió sancionarla por no presentar dicha información.
Por las razones expuestas, la Sala revoca la decisión del a quo que negó las súplicas de la
demanda. En su lugar, anula los actos demandados y, a título de restablecimiento del
derecho, declara que la actora no debe suma alguna por concepto de la sanción por no enviar
información que se impuso en los actos demandados.
En consideración a que el artículo 188 del CPACA dispone que salvo en los procesos en que
se ventile un interés público, la sentencia debe disponer sobre la condena en costas, cuya
liquidación y ejecución se debe hacer conforme a las normas del Código de Procedimiento
Civil, la Sala se pronuncia sobre tal aspecto, en los siguientes términos:
De conformidad con el artículo 365 del Código General del Proceso (actual régimen
procedimental colombiano) las reglas para la determinación de la condena en costas, son las
siguientes:
“1. Se condenará en costas a la parte vencida en el proceso, o a quien se le resuelva
desfavorablemente el recurso de apelación, casación, queja, súplica, anulación
o revisión que haya propuesto. Además, en los casos especiales previstos en este
código.
Además se condenará en costas a quien se le resuelva de manera desfavorable
un incidente, la formulación de excepciones previas, una solicitud de nulidad o
de amparo de pobreza, sin perjuicio de lo dispuesto en relación con la
temeridad o mala fe.
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2. La condena se hará en sentencia o auto que resuelva la actuación que dio lugar
a aquella.
3. En la providencia del superior que confirme en todas sus partes la de primera
instancia se condenará al recurrente en las costas de la segunda.
4. Cuando la sentencia de segunda instancia revoque totalmente la del inferior, la
parte vencida será condenada a pagar las costas de ambas instancias.
5. En caso de que prospere parcialmente la demanda, el juez podrá abstenerse de
condenar en costas o pronunciar condena parcial, expresando los fundamentos
de su decisión.
6. Cuando fueren dos (2) o más litigantes que deban pagar las costas, el juez los
condenará en proporción a su interés en el proceso; si nada se dispone al
respecto, se entenderán distribuidas por partes iguales entre ellos.
7. Si fueren varios los litigantes favorecidos con la condena en costas, a cada uno
de ellos se les reconocerán los gastos que hubiere sufragado y se harán por
separado las liquidaciones.
8. Solo habrá lugar a costas cuando en el expediente aparezca que se causaron y
en la medida de su comprobación.
9. Las estipulaciones de las partes en materia de costas se tendrán por no escritas.
Sin embargo podrán renunciarse después de decretadas y en los casos de
desistimiento o transacción.” (Subraya la Sala)
En este caso, nos hallamos ante el evento descrito en el numeral 4 del artículo 365 del C.G.P.
Sin embargo, como lo ha precisado la Sala, esta circunstancia debe analizarse en conjunto
con la regla del numeral 8, que dispone que “Solo habrá lugar a costas cuando en el
expediente aparezca que se causaron y en la medida de su comprobación” 21.
En esas condiciones, se advierte que, una vez revisado el expediente, no existen elementos
de prueba que demuestren o justifiquen las erogaciones por concepto de costas o agencias
en derecho a cargo de la demandada. Por lo tanto, no se condena en costas.
21 Se reitera el criterio de la Sala expuesto en sentencia complementaria del 24 de julio de 2015, exp. 20485, C.P. Martha Teresa
Briceño de Valencia.
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En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,
Sección Cuarta, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por
autoridad de la ley,
FALLA
REVÓCASE la sentencia apelada. En su lugar dispone:
PRIMERO: ANÚLANSE la Resolución Sanción No. 022412011000140 de 22 de febrero
de 2011 y la Resolución No. 900026 de 27 de marzo de 2012, por las cuales la DIAN sancionó
a la actora por no presentar información en medios magnéticos por el año gravable 2007.
SEGUNDO: A título de restablecimiento del derecho, DECLÁRASE que la demandante
no está obligada a pagar suma alguna por concepto de la sanción a que se refieren los actos
que se anulan.
TERCERO: No se condena a costas a la demandada.
RECONÓCESE personería a Edwin Mauricio Torres Prieto como apoderado de la DIAN,
de acuerdo con el poder que se encuentra en el folio 371.
Cópiese, notifíquese, comuníquese. Devuélvase el expediente al Tribunal de origen.
Cúmplase.
La anterior providencia se estudió y aprobó en sesión de la fecha
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MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA
BÁRCENAS
Presidente
HUGO FERNANDO BASTIDAS
JORGE OCTAVIO RAMÍREZ RAMÍREZ
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