M10-Vigilancia en la OMC:Sistema de solución de

MÓDULO
10
Vigilancia en la OMC: Sistema de solución de diferencias y Mecanismo de Examen de las Políticas Comerciales DURACIÓN PREVISTA: 3 horas y media OBJETIVOS DEL MÓDULO 10
ƒ
Presentar el sistema de solución de diferencias de la OMC de conformidad con el Entendimiento relativo
a las normas y procedimientos por los que se rige la solu-ción de diferencias (ESD), establecido en el
Anexo 2 del Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organización Mundial del Comercio.
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Presentar el Mecanismo de Examen de las Políticas Comerciales (MEPC) establecido en el Anexo 3 del
Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organización Mundial del Comercio.
I.
INTRODUCCIÓN
Como hemos estudiado en el Módulo 1, el Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organización
Mundial del Comercio (el "Acuerdo por el que se establece la OMC") tiene cuatro anexos. Los anexos 1, 2 y 3,
que incluyen los "Acuerdos Comerciales Multilaterales", son aplicables a todos los Miembros de la OMC.
En los Módulos 2 a 9, hemos estudiado las principales normas establecidas en los diversos Acuerdos de la OMC
que figuran en el anexo 1 del Acuerdo por el que se establece la OMC, incluidos los que reglamentan el
comercio internacional de mercancías (Anexo 1A), el comercio internacional de servicios (Anexo 1B) y los
aspectos de los derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio (Anexo 1C).
En el presente Módulo presentaremos los anexos 2 y 3 del Acuerdo por el que se establece la OMC, en los que
se establecen las normas relacionadas con dos de las principales funciones de la OMC:
à
Anexo 2 - Entendimiento relativo a las normas y procedimientos por los que se rige la solución de
diferencias (el ESD); y,
à
Anexo 3 - Mecanismo de examen de las Políticas Comerciales (MEPC).
El Anexo 2 se refiere a la función de la OMC como foro para la solución de diferencias entre los Miembros de la
OMC.
El sistema de solución de diferencias desempeña un importante papel en el sistema multilateral de
comercio pues permite hacer cumplir y aclara las obligaciones legales dimanantes de los "Acuerdos abarcados"
de la OMC (a saber, en particular, el Acuerdo por el que se establece la OMC y los Acuerdos que figuran en los
anexos 1 y 2).
El Anexo 3 prevé la vigilancia periódica de las políticas comerciales nacionales mediante el
MEPC.
La primera parte del Módulo les ofrecerá un panorama de las principales funciones y objetivos del sistema de
solución de diferencias de la OMC, sus características principales y el procedimiento de solución de diferencias
comerciales entre los Miembros de la OMC, establecido en el ESD.
En la segunda parte se explicará el
funcionamiento del MEPC, incluidos sus objetivos principales y el proceso de examen colectivo a que están
sujetas las políticas comerciales de todos los Miembros.
¿Por qué es importante el sistema de solución de diferencias de la OMC?
El mejor acuerdo internacional no tiene mucho valor si no se pueden hacer cumplir sus obligaciones cuando
uno de sus signatarios las elude. Por consiguiente, un mecanismo eficaz de solución de diferencias aumenta
el valor práctico de los compromisos que contraen los signatarios en un acuerdo internacional. El hecho de
que los Miembros de la OMC hayan establecido el actual sistema de solución de diferencias durante la Ronda
Uruguay de negociaciones comerciales multilaterales subraya la gran importancia que atribuyen al
cumplimiento por todos los Miembros de las obligaciones que les corresponden en virtud del Acuerdo sobre
la OMC.
Solucionar diferencias en forma oportuna y estructurada es importante.
Ayuda a prevenir los efectos
negativos de los conflictos comerciales internacionales que no se logran resolver y a mitigar los
desequilibrios entre los participantes más fuertes y más débiles, al permitir que sus diferencias se resuelvan
sobre la base de normas y no en función de su poder. Muchos consideran que el sistema de solución de
diferencias de la OMC es uno de los resultados más importantes de la Ronda Uruguay.
Después de la
entrada en vigor del Acuerdo sobre la OMC en 1995, el sistema de solución de diferencias cobró rápidamente
importancia práctica ya que los Miembros fueron recurriendo a él cada vez con mayor frecuencia.
II.
EL SISTEMA DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS
EN SÍNTESIS
Por lo común, una diferencia se plantea cuando un Miembro de la OMC adopta una medida de política
comercial que uno o varios Miembros consideran incompatible con las obligaciones establecidas en los
Acuerdos de la OMC.
Todo Miembro que se considere perjudicado tiene derecho a recurrir al sistema de
solución de diferencias de la OMC para impugnar esa medida.
El sistema de solución de diferencias de la OMC constituye uno de los resultados más importantes de la
Ronda Uruguay. El sistema consagra el imperio de la ley y hace que el sistema multilateral de comercio sea
más seguro y previsible. Gracias a ello los Miembros de la OMC pueden estar seguros de que podrán hacer
respetar los derechos que les corresponden en virtud de los Acuerdos de la OMC.
El procedimiento de solución de diferencias se basa en normas claramente definidas, que incluyen un
calendario para concluir el procedimiento. Las primeras resoluciones son formuladas por un grupo especial.
Es posible presentar apelaciones sobre la base de cuestiones de derecho. Las resoluciones de los grupos
especiales y del Órgano de Apelación deben ser adoptadas por los Miembros de la OMC en el Órgano de
Solución de Diferencias. No obstante, la idea es procurar no tener que emitir una sentencia. La prioridad es
resolver las diferencias mediante soluciones mutuamente convenidas, de ser posible.
Las normas y procedimientos del sistema de solución de diferencias de la OMC están consagradas en el ESD,
que es aplicable a todos los Miembros de la OMC.
II.A.
OBJETIVOS Y FUNCIONES DEL SISTEMA DE SOLUCIÓN DE
DIFERENCIAS DE LA OMC
Las principales funciones y objetivos del sistema de solución de diferencias de la OMC pueden resumirse del
modo siguiente:
APORTAR SEGURIDAD Y PREVISIBILIDAD AL SISTEMA MULTILATERAL DE
COMERCIO
El sistema de solución de diferencias de la OMC es un elemento esencial para aportar seguridad y previsibilidad
al sistema multilateral de comercio (párrafo 2 del artículo 3 del ESD). Los Miembros, y más concretamente los
operadores económicos privados, necesitan disponer de un marco de normas estable y previsible para sus
actividades comerciales. El sistema de solución de diferencias de la OMC tiene la finalidad de proporcionar un
mecanismo rápido, eficiente, fiable y basado en normas para resolver las diferencias sobre la aplicación de las
disposiciones de los Acuerdos abarcados de la OMC.
PRESERVAR LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS MIEMBROS DE LA
OMC
El sistema de solución de diferencias constituye un mecanismo que permite a los Miembros de la OMC hacer
respetar los derechos que les corresponden en virtud de los Acuerdos abarcados de la OMC. Las resoluciones
de los órganos que intervienen han de reflejar y aplicar correctamente los derechos y obligaciones establecidos
en los Acuerdos de la OMC.
No deben entrañar el aumento o la reducción de los derechos y obligaciones
establecidos en los Acuerdos de la OMC (párrafo 2 del artículo 3 y párrafo 2 del artículo 19 del ESD, véase
también Estados Unidos - Determinados productos procedentes de las CE, informe del Órgano de Apelación,
párrafo 92).
ACLARAR LAS DISPOSICIONES DE LOS ACUERDOS DE LA OMC MEDIANTE
LA INTERPRETACIÓN
El alcance preciso de los derechos y obligaciones establecidos en el Acuerdo sobre la OMC no siempre resulta
evidente con la mera lectura de los textos jurídicos. Las disposiciones jurídicas se redactan frecuentemente en
términos generales, a fin de abarcar una multitud de casos individuales. Además, las disposiciones jurídicas de
los acuerdos internacionales carecen a menudo de claridad porque son fórmulas de compromiso resultantes de
negociaciones multilaterales.
Por consiguiente, en la mayoría de los casos, para hallar la respuesta es
necesario interpretar la disposición de que se trate. El sistema de solución de diferencias tiene la finalidad de
aclarar las disposiciones de los Acuerdos abarcados de la OMC de conformidad con las normas usuales de
interpretación del derecho internacional público (párrafo 2 del artículo 3 del ESD, véase también Estados
Unidos - Determinados productos procedentes de las CE, informe del Órgano de Apelación, párrafo 92). Más
adelante explicaremos estas normas usuales de interpretación.
Como hemos visto en el Módulo 1, los Miembros tienen derecho a recabar una interpretación autorizada de las
disposiciones de un Acuerdo de la OMC mediante la adopción de decisiones. El párrafo 2 del artículo IX del
Acuerdo por el que se establece la OMC estipula que la Conferencia Ministerial y el Consejo General tienen la
facultad exclusiva de adoptar interpretaciones del Acuerdo sobre la OMC.
Si bien las interpretaciones de la
Conferencia Ministerial y el Consejo General son aplicables a todos los Miembros de la OMC, la interpretación
de los órganos resolutorios en el marco del ESD es jurídicamente vinculante sólo para las partes con respecto
al objeto de la diferencia de que se trate.
FAVORECER SOLUCIONES MUTUAMENTE CONVENIDAS
Aunque el sistema de solución de diferencias tiene por finalidad hacer respetar los derechos de los Miembros
perjudicados y aclarar el alcance de los derechos y obligaciones, el objetivo primordial del sistema no es
formular resoluciones. Claramente ha de preferirse una solución mutuamente convenida, que sea aceptable
para las partes en la diferencia y compatible con los Acuerdos de la OMC. Se recurrirá a la vía jurisdiccional
sólo cuando las partes no puedan llegar a una solución mutuamente convenida. Para propiciar el logro de una
solución mutuamente convenida, el ESD exige la celebración de consultas formales como primera etapa de
toda diferencia. Aun cuando el asunto haya llegado a la etapa jurisdiccional, sigue siendo posible una solución
bilateral (párrafo 7 del artículo 3 y artículo 11 del ESD).
PROCEDIMIENTOS DETALLADOS Y PRONTA SOLUCIÓN DE LAS
DIFERENCIAS
El ESD hace hincapié en que es esencial para el funcionamiento eficaz de la OMC y para el mantenimiento de
un equilibrio adecuado entre los derechos y obligaciones de los Miembros la pronta solución de las diferencias
(párrafo 3 del artículo 3 del ESD).
Por consiguiente, el ESD establece con considerable detalle los
procedimientos y los plazos correspondientes que se han de respetar en la resolución de diferencias. Como
veremos, en caso de que un asunto deba resolverse por la vía jurisdiccional, normalmente ello no debería
llevar más de nueve meses para una resolución del grupo especial ni más de 12 meses si se interpone
apelación (artículo 20 del ESD). El ESD prevé plazos más cortos en casos de urgencia (por ejemplo, artículos
perecederos). Además, algunas disposiciones permiten a una parte seguir adelante con un asunto incluso sin
el acuerdo de la otra parte (por ejemplo, el párrafo 1 del artículo 6 del ESD).
CONSEGUIR LA SUPRESIÓN DE LAS MEDIDAS INCOMPATIBLES
Si no es posible para los Miembros llegar a una solución de mutuo acuerdo, el primer objetivo del sistema de
solución de diferencias es conseguir la supresión de las medidas de las que se haya constatado que son
incompatibles con una disposición de los Acuerdos abarcados de la OMC (párrafo 7 del artículo 3 del ESD).
II.B.
PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DEL MECANISMO DE
SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS
En el marco de los artículos XXII y XXIII del antiguo Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio
(GATT) de 1947, existía un procedimiento de solución de diferencias. Varios de los principios y prácticas que
evolucionaron en este mecanismo de solución de diferencias se codificaron, a lo largo de los años, en
decisiones y entendimientos de las PARTES CONTRATANTES del GATT de 1947.
El ESD, como el fundamento jurídico del sistema de solución de diferencias de la OMC, se adhiere a los
principios de solución de diferencias desarrollados en el marco del GATT de 1947 (párrafo 1 del artículo 3 del
ESD). No obstante, el ESD modifica y desarrolla las normas y procedimientos sobre solución de diferencias del
antiguo GATT.
En comparación con el antiguo procedimiento de solución de diferencias del GATT, el ESD
introdujo varias características y mejoras innovadoras que hacen que el sistema de solución de diferencias sea
de naturaleza cuasijudicial. En primer lugar, hay un acceso asegurado a estos procedimientos. En segundo
lugar, casi hay una automaticidad en la adopción de decisiones respecto a determinados aspectos
fundamentales del procedimiento de solución de las diferencias (por ejemplo, el establecimiento de los grupos
especiales y la adopción por el OSD de los informes de los grupos especiales y del Órgano de Apelación). En
tercer lugar, el ESD proporciona un marco integrado, es decir, un único mecanismo general para las diferencias
aplicable a las diferencias planteadas en el marco de todos los Acuerdos abarcados, con algunas variaciones de
poca importancia. En cuarto lugar, el ESD prevé un procedimiento detallado para cada etapa de la diferencia,
con calendarios y plazos específicos. Por último, se prevé la posibilidad de un examen en apelación.
II.B.1. ¿QUIÉN PUEDE PARTICIPAR EN UNA DIFERENCIA EN LA OMC?
Sólo los gobiernos Miembros de la OMC tienen derecho a participar en el sistema de solución de diferencias. La
Secretaría de la OMC, los países observadores de la OMC, otras organizaciones internacionales y los gobiernos
regionales o locales NO tienen derecho a iniciar procedimientos de solución de diferencias en la OMC.
a.
PARTES (RECLAMANTE FRENTE A DEMANDADO)
El ESD se refiere algunas veces al gobierno Miembro que plantea una diferencia como a la "parte reclamante" o
el "reclamante". Las expresiones "parte demandada" o "demandado" se emplean comúnmente para referirse
al gobierno Miembro cuya medida es impugnada por el reclamante en la diferencia. En una diferencia pueden
participar más de un Miembro de la OMC como reclamantes (artículo 9 del ESD).
b.
TERCEROS
Un Miembro de la OMC que no es reclamante ni demandado puede estar interesado en asunto objeto de una
diferencia. Ese Miembro puede participar como "tercero". Los terceros gozan de algunos derechos, como el de
tener la oportunidad de ser oídos por el grupo especial y de presentar comunicaciones por escrito, siempre que
tengan un "interés sustancial" en el asunto sometido a un grupo especial y hayan notificado ese interés al OSD
(párrafo 2 del artículo 10 del ESD). Si un tercero considera que una medida que ya haya sido objeto de la
actuación de un grupo especial anula o menoscaba ventajas resultantes para él de cualquier acuerdo abarcado,
ese Miembro podrá iniciar un procedimiento de solución de diferencias por sí mismo. La participación como
"tercero" ofrece importantes ventajas, especialmente a los países en desarrollo Miembros, que pueden adquirir
una experiencia valiosa en los procedimientos de solución de diferencias sin intervenir directamente como
parte.
¿Pueden
participar
en
una diferencia
de
la
OMC
partes
privadas
u
organizaciones no
gubernamentales?
Dado que sólo los gobiernos Miembros de la OMC pueden plantear diferencias, de ello se sigue que las
personas o las empresas privadas NO pueden recurrir directamente al sistema de solución de diferencias,
aun cuando frecuentemente puedan ser (como exportadores o importadores) los más directamente
perjudicados por medidas que supuestamente infringen el Acuerdo sobre la OMC. Lo mismo ocurre con las
organizaciones no gubernamentales (ONG) que tengan un interés general en el asunto objeto de una
diferencia.
Como veremos más adelante, el artículo 13 del ESD otorga a los grupos especiales el derecho de recabar
información y asesoramiento técnico de cualquier persona o entidad que estimen conveniente.
Según la
jurisprudencia de la OMC, el artículo 13 permite a los grupos especiales aceptar, tener en cuenta o rechazar
escritos amicus curiae no solicitados (véanse Estados Unidos - Camarones, informe del Órgano de Apelación,
párrafos 105 a 110; y CE - Sardinas, informe del Órgano de Apelación, párrafos 165 y 167). La expresión
"escritos amicus curiae" se refiere a las comunicaciones recibidas de entidades que no son partes ni terceros
en
una
diferencia
de
la
OMC.
Estas
comunicaciones
pueden
proceder
de
organizaciones
gubernamentales, incluidas las asociaciones de ramas de producción o profesores universitarios.
no
Hay opiniones divergentes entre los Miembros acerca de si las organizaciones no gubernamentales pueden
desempeñar o no un papel en los procedimientos de solución de diferencias, incluso acerca de si los órganos
resolutorios de la OMC pueden aceptar y tener en cuenta escritos amicus curiae.
Hasta la fecha, solo unos pocos grupos especiales han utilizado de hecho sus facultades discrecionales para
aceptar y tener en cuenta escritos amicus curiae no solicitados, después de consultar con las partes. Dado
que los grupos especiales no tienen obligación de tener en cuenta estos escritos, los amicus curiae no tienen
derecho legal a participar ante un grupo especial. Sin embargo, esos escritos se pueden tener en cuenta
cuando se presentan adjuntos a la comunicación de una parte (reclamante o demandada) (véase el informe
del Órgano de Apelación, Estados Unidos - Camarones, párrafos 89 a 110).
II.B.2. FORMAS DE SOLUCIONAR DIFERENCIAS EN EL MARCO DEL
ENTENDIMIENTO SOBRE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS (ESD)
El mecanismo de solución de diferencias de la OMC prevé dos formas principales de solucionar diferencias: 1.
Una solución mutuamente convenida; o, 2. La via jurisdiccional.
Diagrama 1: Dos formas de resolver diferencias en el marco del ESD
Con la excepción del arbitraje, no se puede recurrir a la vía jurisdiccional hasta que se hayan celebrado
consultas o se hayan hecho intentos infructuosos por entablarlas. El ESD establece normas y procedimientos
que los Miembros han de seguir para las consultas y la vía jurisdiccional.
a.
SOLUCIONES MUTUAMENTE CONVENIDAS
Como hemos mencionado supra, el ESD favorece las soluciones mutuamente aceptables para las partes en la
diferencia, siempre que sean compatibles con los Acuerdos de la OMC (párrafo 7 del artículo 3 del ESD). Las
soluciones mutuamente convenidas de los asuntos planteados formalmente con arreglo a las disposiciones en
materia de consultas y solución de diferencias de los Acuerdos abarcados se notificarán al OSD y a los
Consejos y Comités correspondientes, en los que cualquier Miembro podrá plantear cualquier cuestión con ellas
relacionada (párrafo 6 del artículo 3 del ESD).
1.
CONSULTAS
EL objetivo de las consultas es permitir a las partes llegar a una solución satisfactoria de la cuestión antes de
recurrir a cualquier otra medida (párrafo 5 del artículo 4 del ESD). Cada Miembro se compromete a examinar
con comprensión las representaciones que pueda formularle otro Miembro con respecto a medidas que afecten
al funcionamiento de cualquier Acuerdo de la OMC y brindará oportunidades adecuadas para la celebración de
consultas sobre dichas representaciones (artículo XXII del GATT de 1994; artículo XXII del Acuerdo General
sobre el Comercio de Servicios (AGCS);
y párrafo 2 del artículo 4 del ESD).
Las consultas permiten a las
partes aclarar los hechos del caso y disipar así los malentendidos en cuanto a la verdadera naturaleza de la
medida y la alegación de que se trate.
2.
BUENOS OFICIOS, CONCILIACIÓN Y MEDIACIÓN
A diferencia de las consultas, los buenos oficios, la conciliación y la mediación no son una etapa obligatoria del
procedimiento de solución de diferencias de la OMC.
El artículo 5 del ESD prevé que los buenos oficios, la
conciliación y la mediación se inicien voluntariamente si así lo acuerdan las partes en la diferencia.
Estos
procedimientos son estrictamente confidenciales y no menoscaban la posición de ninguna de las partes en
ningún procedimiento ulterior de solución de diferencias.
Los buenos oficios, la conciliación y la mediación
pueden iniciarse en cualquier momento, y en cualquier momento se les puede poner término.
b.
VÍA JURISDICCIONAL (RESOLUCIONES)
En el marco del ESD las resoluciones pueden ser dictadas por un grupo especial (artículos 6 a 16 del ESD), el
Órgano de Apelación (artículo 17 del ESD) en caso de apelación del informe del grupo especial, o un árbitro
(artículo 25 del ESD).
Los informes del grupo especial y del Órgano de Apelación deben, cuando proceda, contener la recomendación
de que una medida declarada incompatible con un Acuerdo de la OMC sea puesta en conformidad con ese
acuerdo.
Estos informes también pueden sugerir las formas en que el Miembro afectado podría aplicar las
recomendaciones (artículo 19 del ESD).
II.B.3. ÓRGANOS Y ENTIDADES QUE PARTICIPAN EN EL PROCEDIMIENTO
DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA OMC
a.
ADOPCIÓN DE DECISIONES- EL OSD
Como hemos visto en el Módulo 1, el Consejo General cumple las funciones que le corresponden en virtud del
ESD en el OSD, que está integrado por representantes de todos los Miembros de la OMC (párrafo 3 del
artículo IV del Acuerdo por el que se establece la OMC).
El OSD es responsable de administrar el ESD, es
decir, de supervisar la totalidad del procedimiento de solución de diferencias.
1.
PRINCIPALES FUNCIONES DEL OSD
El OSD está facultado para establecer grupos especiales de expertos para examinar un asunto, adoptar los
informes de los grupos especiales y del Órgano de Apelación, vigilar la aplicación de las resoluciones y
recomendaciones y autorizar la suspensión de concesiones en el marco de los Acuerdos abarcados cuando un
Miembro no cumpla una resolución (párrafo 1 del artículo 2 del ESD).
2.
ADOPCIÓN DE DECISIONES EN EL OSD Y NORMA DEL CONSENSO NEGATIVO
La norma general para el OSD es adoptar decisiones por consenso, como ocurre con todas las decisiones que
se adoptan en la OMC (véase el Módulo 1). Sin embargo, se sigue un procedimiento radicalmente diferente en
la adopción de decisiones en algunas etapas fundamentales del procedimiento de solución de diferencias: el
establecimiento de un grupo especial; la adopción de los informes de los grupos especiales y del Órgano de
Apelación; y la autorización de la suspensión de concesiones u otras obligaciones. En estas etapas, la decisión
de aceptar la solicitud o de adoptar el informe se adopta a menos que haya un consenso contra ella,
denominado "consenso negativo". Ello contrasta marcadamente con la norma del "consenso positivo" aplicada
en el antiguo sistema de solución de diferencias del GATT, en el que tenía que haber consenso para poder
adoptar una resolución.
La norma del consenso negativo constituye uno de los resultados principales del
sistema de solución de diferencias de la OMC.
Ejemplo: la "norma del consenso negativo" frente a la "norma del consenso positivo"
Imaginemos que Medatia y Tristat son Miembros de la OMC.
Supongamos que en una diferencia entre
Medatia y Tristat un grupo especial constata que Tristat está aplicando un reglamento interno de una forma
que discrimina contra los productos importados de Medatia a favor de los productos nacionales similares de
Tristat. Por consiguiente, en su informe definitivo, el grupo especial concluye que Tristat está actuando de
manera incompatible con la obligación de trato nacional prevista en el párrafo 4 del artículo III del GATT de
1994 (véase el Módulo 2).
Si Tristat no interpone apelación contra el informe, el paso siguiente sería la
adopción del informe por el OSD.
De conformidad con la norma del consenso negativo, el OSD adoptará el informe a menos que todos los
Miembros de la OMC representados en la reunión del OSD (incluido Medatia, la parte "ganadora") tomen una
decisión en contra de la adopción del informe (párrafo 4 del artículo 16 del ESD).
Como habrá podido
observar, en la práctica esta norma permite que el informe se adopte en forma casi automática. Después
del establecimiento de un grupo especial, la adopción del informe del grupo especial por el OSD es la
segunda instancia fundamental en la que se aplica la norma del consenso negativo para la adopción de
decisiones en el sistema de solución de diferencias de la OMC. La adopción casi automática del informe del
grupo especial de conformidad con la norma del consenso negativo es importante porque el informe del
grupo especial sólo pasa a ser vinculante después de que el OSD lo haya adoptado.
Ello contrasta marcadamente con la norma del "consenso positivo" aplicada en el antiguo sistema de
solución de diferencias del GATT, en el que, por analogía, era necesario el consenso de todos los Miembros
de la OMC representados en el OSD para poder adoptar una resolución. La oposición de un solo Miembro
era suficiente para bloquear la adopción de una resolución.
En nuestro ejemplo, de conformidad con la
norma del consenso positivo, Tristat -la parte "perdedora"- podría bloquear la adopción del informe.
b.
ÓRGANOS RESOLUTORIOS
Diagrama 2: Órganos resolutorios
1.
GRUPOS ESPECIALES
Cuando los Miembros interesados no pueden hallar una solución mutuamente convenida mediante consultas, el
OSD debe, a solicitud de un parte en la diferencia, establecer un grupo especial.
El grupo especial debe
examinar los aspectos tanto de hecho como de derecho del asunto y presentar un informe al OSD.
Los grupos especiales están integrados normalmente por tres (a veces cinco) expertos que examinan los
aspectos tanto de hecho como de derecho del asunto y presentan un informe al OSD. El informe del grupo
especial incluye sus conclusiones acerca de si la medida impugnada es o no compatible con los Acuerdos
abarcados de la OMC (artículo 11 del ESD). No hay un grupo especial permanente en la OMC; se establece un
grupo especial distinto para cada diferencia.
¿Quién puede ser designado para integrar un grupo especial?
Los
grupos
especiales
están
formados
por
personas
muy
competentes,
sean
o
no
funcionarios
gubernamentales. La selección de los miembros de los grupos especiales se realiza de manera que queden
aseguradas la independencia de los miembros y la participación de personas con formación suficientemente
variada y experiencia en campos muy diversos (párrafo 2 del artículo 8 del ESD).
Los nacionales de los
Miembros cuyos gobiernos sean parte en la diferencia o terceros en ella, según la definición del ESD, no podrán
ser integrantes del grupo especial que se ocupe de esa diferencia, salvo que las partes en dicha diferencia
acuerden lo contrario (párrafo 3 del artículo 8 del ESD). La Secretaría de la OMC mantiene una lista indicativa
de los nombres entre los cuales se pueden escoger los miembros de los grupos especiales. La etapa del grupo
especial se explicará cuando se describa el procedimiento de solución de diferencias de la OMC (Sección II.C).
2.
EL ÓRGANO DE APELACIÓN
Cualquiera de las partes en la diferencia puede recurrir en apelación contra los informes de los grupos
especiales. El Órgano de Apelación tiene la tarea de examinar los aspectos jurídicos de los informes emitidos
por los grupos especiales. El Órgano de Apelación podrá confirmar, modificar o revocar las constataciones y
conclusiones jurídicas del grupo especial (párrafo 6 del artículo 17 del ESD). Al hacerlo, también da coherencia
a las decisiones, lo que está en conformidad con el objetivo de aportar previsibilidad al sistema. El Órgano de
Apelación es la etapa segunda y final de la parte jurisdiccional del sistema de solución de diferencias.
El Órgano de Apelación está integrado por siete miembros designados por consenso por el OSD, por un período
de cuatro años, pudiéndose renovar una vez el mandato de cada una de ellas (párrafo 2 del artículo 17 del
ESD). Así pues, a diferencia de los grupos especiales, el Órgano de Apelación es un órgano permanente. Sus
Miembros deben ser personas de prestigio reconocido, con competencia técnica acreditada en derecho, en
comercio internacional y en la temática de los Acuerdos abarcados de la OMC en general. Los integrantes del
Órgano de Apelación serán representativos en términos generales de la composición de la OMC (párrafo 3 del
artículo 17 del ESD). El procedimiento de examen en apelación también se estudiará en la Sección II.C.
3.
ÁRBITROS
Las partes en una diferencia, como alternativa a la solución de diferencias a través de los procedimientos de
los grupos especiales y del Órgano de Apelación, pueden recurrir al arbitraje por acuerdo mutuo (artículo 25
del ESD). El ESD no establece procedimientos detallados con respecto al recurso al arbitraje. Las partes en la
diferencia tienen la libertad de aplicar las normas y procedimientos que consideren apropiados mediante
acuerdo mutuo. El acuerdo de recurrir al arbitraje se notificará a todos los Miembros con suficiente antelación
a la iniciación efectiva del proceso de arbitraje. Las partes en el procedimiento convendrán en acatar el laudo
arbitral. Los laudos arbitrales serán notificados al OSD y al Consejo o Comité pertinente.
Como veremos más adelante, también se puede utilizar el arbitraje durante la etapa de aplicación de las
recomendaciones del OSD, o el supuesto incumplimiento de ellas (a fin de establecer el plazo prudencial para
la aplicación y/o determinar la suspensión de los beneficios en caso de incumplimiento). La etapa de aplicación
y de incumplimiento se explicará en la Sección II.C.
c.
EXPERTOS
Las diferencias entrañan con frecuencia complejas cuestiones de hecho de naturaleza técnica o científica, por
ejemplo cuando la existencia o el nivel de un riesgo para la salud por un determinado producto es el motivo de
discordia entre las partes. Como hemos mencionado anteriormente, según el artículo 13 del ESD, cada grupo
especial tendrá el derecho de recabar información y asesoramiento técnico de cualquier persona o entidad que
estime conveniente.
Para saber más sobre el derecho de recabar información y asesoramiento técnico de
expertos, véase el recuadro siguiente.
PARA SABER MÁS ... DERECHO A RECABAR INFORMACIÓN Y ASESORAMIENTO
TÉCNICO DE EXPERTOS
Los grupos especiales pueden recabar información de cualquier fuente pertinente, pero antes de recabar
información de una persona o entidad sometida a la jurisdicción de un Miembro, el grupo especial debe
informar a ese Miembro. Además, algunas disposiciones de los Acuerdos abarcados expresamente autorizan
a los grupos especiales a recabar las opiniones de expertos o les exigen hacerlo, cuando se ocupen de
cuestiones abarcadas por esos acuerdos (por ejemplo, los párrafos 2 y 3 del artículo 14 y el Anexo 2 del
Acuerdo sobre Obstáculos Técnicos al Comercio (OTC).
Los grupos especiales podrán solicitar a un grupo consultivo de expertos que emita un informe por escrito
sobre un elemento de hecho concerniente a una cuestión de carácter científico o técnico planteada por una
parte en la diferencia (párrafo 2 del artículo 13 del ESD).
En el Apéndice 4 figuran las normas para el establecimiento de esos grupos consultivos de expertos y el
procedimiento de actuación de los mismos. Se da traslado del informe definitivo de los grupos consultivos
de expertos a las partes en la diferencia. Los grupos consultivos de expertos tienen un carácter meramente
consultivo.
d.
LA SECRETARÍA
Como hemos explicado en el Módulo 1, la Secretaría de la OMC suministra, entre otras cosas, asistencia en el
procedimiento de solución de diferencias.
1.
FUNCIÓN DEL DIRECTOR GENERAL
BUENOS OFICIOS, CONCILIACIÓN Y MEDIACIÓN
El Director General, actuando de oficio, podrá ofrecer sus buenos oficios, conciliación o mediación para ayudar
a los Miembros a resolver la diferencia (párrafo 6 del artículo 5 del ESD).
DESIGNACIÓN DE LOS INTEGRANTES DE LOS GRUPOS ESPECIALES
En determinadas circunstancias, también puede solicitarse al Director General que nombre a los integrantes del
grupo especial. A petición de cualquiera de las partes, el Director General, en consulta con el Presidente del
OSD y con el Presidente del Consejo o Comité correspondiente, debe establecer la composición del grupo
especial, tras consultar a las partes en la diferencia. El Director General debe nombrar a los integrantes del
grupo especial que considere más idóneos con arreglo al ESD y a las normas o procedimientos especiales o
adicionales previstos en el acuerdo o acuerdos abarcados a que se refiera la diferencia.
DESIGNACIÓN DE LOS ÁRBITROS
El Director General puede designar a un árbitro durante la etapa de aplicación a fin de establecer un plazo
prudencial para la aplicación y/o determinar el nivel de suspensión de las concesiones (nota del párrafo 3 c) del
artículo 21 y del párrafo 6 del artículo 22 del ESD).
2.
PERSONAL DE LA SECRETARÍA
El personal de la Secretaría facilita apoyo administrativo al OSD.
La Secretaría también presta ayuda en
relación con la solución de diferencias a los Miembros que la solicitan (párrafo 2 del artículo 27 del ESD).
La Secretaría presta asistencia a los grupos especiales, particularmente en los aspectos jurídicos, históricos y
de procedimiento de los asuntos tratados por los grupos especiales, pero también apoyo técnico y de secretaría
(párrafo 1 del artículo 27 del ESD). Por lo general prestan asistencia a los grupos especiales un funcionario
que actúa como secretario del grupo especial y un jurista. Como veremos más adelante cuando abordemos las
disposiciones sobre trato especial y diferenciado incluidas en el ESD, además de organizar cursos especiales de
formación sobre estos procedimientos y prácticas de solución de diferencias para los Miembros interesados, la
Secretaría también suministra asesoramiento y asistencia jurídicos adicionales en relación con la solución de
diferencias a los países en desarrollo Miembros.
PARA SABER MÁS … NORMAS DE CONDUCTA
En el marco del ESD, los participantes en el procedimiento de solución de diferencias están sujetos a
determinadas normas encaminadas a asegurar las debidas garantías procesales y unas recomendaciones y
resoluciones imparciales.
Las Normas de Conducta para la aplicación del Entendimiento relativo a las normas y procedimientos por los
que se rige la solución de diferencias (las Normas de Conducta, WT/DSB/RC/1) son aplicables a las
"personas sujetas", que incluyen a los integrantes de los grupos especiales, los integrantes del Órgano de
Apelación, los expertos que prestan asistencia a los grupos especiales, los árbitros y los funcionarios de la
Secretaría.
En virtud de las Normas de Conducta, las personas sujetas tienen que ser independientes e imparciales,
evitar todo conflicto de intereses directo o indirecto y respetar la confidencialidad de las actuaciones de los
órganos con arreglo al mecanismo de solución de diferencias, a fin de garantizar que se preserve la
integridad e imparcialidad de dicho mecanismo.
En particular, las personas sujetas deben revelar la
existencia o la aparición de cualquier interés, relación o circunstancia que razonablemente pueda pensarse
que conoce y que pueda afectar a su independencia o imparcialidad o dar lugar a dudas justificables de
éstas.
II.B.4. ÁMBITO DE APLICACIÓN SUSTANTIVO DEL SISTEMA DE
SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS
LOS ACUERDOS ABARCADOS
El sistema de solución de diferencias de la OMC es aplicable a todas las diferencias planteadas de conformidad
con las disposiciones en materia de consultas y solución de diferencias de los Acuerdos de la OMC enumerados
en el Apéndice 1 del ESD (párrafo 1 del artículo 1 del ESD).
Estos acuerdos se denominan "Acuerdos
abarcados" en el ESD e incluyen el Acuerdo por el que se establece la OMC, así como básicamente todos los
acuerdos anexos al mismo (GATT, AGCS, Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
relacionados con el Comercio (ADPIC), el ESD y los Acuerdos Comerciales Plurilaterales) con la excepción del
MEPC establecido en el Anexo 3. Muchos asuntos sometidos al OSD se refieren a supuestas violaciones de más
de un acuerdo abarcado.
Sin embargo, hay dos excepciones a la aplicación general del ESD. Primero, en los casos en los que existan las
denominadas ''normas y procedimientos especiales o adicionales'' sobre solución de diferencias en los Acuerdos
abarcados (por ejemplo, en el Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (SMC)), éstos
prevalecerán sobre las normas del ESD en la medida en que haya conflicto entre ambos (Apéndice 2 del ESD).
En segundo lugar, la aplicabilidad del ESD a los Acuerdos Comerciales Plurilaterales -que figuran en el Anexo 4
del Acuerdo por el que se establece la OMC- depende de que las partes en el acuerdo en cuestión adopten una
decisión en la que se establezcan las condiciones de aplicación del ESD a dicho acuerdo, con inclusión de las
posibles normas o procedimientos especiales o adicionales (Apéndice 1 del ESD).
Interpretación de los "Acuerdos abarcados" de la OMC y las normas usuales de interpretación del
derecho internacional público
Como hemos mencionado anteriormente, el alcance preciso de los derechos y obligaciones establecidos en
los Acuerdos de la OMC no siempre resulta evidente a partir de la mera lectura de los textos jurídicos. Por
consiguiente, en el párrafo 2 del artículo 3 del ESD se reconoce la necesidad de aclarar los derechos y
obligaciones de los Miembros en el marco de los acuerdos abarcados "de conformidad con las normas
usuales de interpretación del derecho internacional público''.
Si bien el derecho internacional consuetudinario normalmente no está escrito, la Convención de Viena sobre
el Derecho de los Tratados (CVDT) ha codificado en los artículos 31, 32 y 33 algunas de estas normas
usuales de interpretación de los tratados.
Aunque el párrafo 2 del artículo 3 del ESD no hace referencia
directamente a esas disposiciones, el Órgano de Apelación ha reconocido su condición de "norma del
derecho internacional consuetudinario o general" (Estados Unidos - Gasolina, página 17; Japón - Bebidas
alcohólicas II, páginas 10 a 12).
Los órganos resolutorios de la OMC hacen referencia frecuentemente a
estas normas al interpretar las disposiciones de los Acuerdos abarcados. Estas interpretaciones jurídicas son
jurídicamente vinculantes sólo para las partes y con respecto al objeto de la diferencia de que se trate.
El texto de la CVDT puede consultarse en:
http://untreaty.un.org/ilc/texts/instruments/spanish/conventions/1_1_1969.pdf
II.B.5. JURISDICCIÓN EXCLUSIVA DE LOS ÓRGANOS DE SOLUCIÓN DE
DIFERENCIAS DE LA OMC
El artículo 23 del ESD establece que, cuando traten de reparar el incumplimiento de obligaciones resultantes de
los Acuerdos abarcados, los Miembros recurrirán a las normas y procedimientos del ESD, que deberán acatar.
El ESD promueve recurso a un sistema multilateral de solución de diferencia en lugar del unilateralismo
(medidas unilaterales de los Miembros en la resolución de conflictos comerciales). Este sistema multilateral se
basa en los principios de solución de diferencias aplicados al amparo de los artículos XXII y XXIII del GATT de
1947 (y ahora del GATT de 1994), desarrollados y modificados por el ESD (párrafo 1 del artículo 3 del ESD).
Además de excluir el recurso de los Miembros a medidas unilaterales, el artículo 23 del ESD también impide el
recurso a otros foros para la resolución de diferencias con respecto a cualquier disposición de los Acuerdos
abarcados de la OMC. En otras palabras, el mecanismo de solución de diferencias de la OMC tiene primacía
sobre los foros externos en lo concerniente a la resolución de las diferencias y la aplicación de las normativas
de la OMC.
Por consiguiente, los órganos resolutorios de la OMC tienen jurisdicción exclusiva para resolver sobre derechos
y obligaciones en el marco de los Acuerdos abarcados de la OMC. Además, un grupo especial no puede elegir
libremente si ejercer o no dicha jurisdicción. Según el Órgano de Apelación, la decisión de un grupo especial
de declinar el ejercicio de una jurisdicción que le ha sido válidamente conferida parecería entrañar la
"reducción" del derecho del Miembro reclamante de "trat[ar] de reparar el incumplimiento de obligaciones" en
el sentido del artículo 23 del ESD y no sería compatible con las obligaciones que corresponden a los grupos
especiales en virtud del ESD (México - Impuestos sobre los refrescos, Informe del Órgano de Apelación,
párrafos 52 y 53).
II.B.6. ¿CUÁLES SON LOS DIFERENTES TIPOS DE RECLAMACIONES EN EL
MARCO DEL SISTEMA DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA
OMC?
Como hemos explicado supra, los artículos XXII y XXIII del GATT de 1994 son el fundamento de derecho
original del sistema de solución de diferencias del GATT y la OMC.
Estos artículos contienen disposiciones
sobre "consultas y solución de diferencias'' que hoy en día están establecidas con más detalle en el ESD.
El artículo XXIII conserva su importancia principalmente porque especifica, en el párrafo 1 (apartados a) - c)),
las condiciones en las cuales el reclamante puede invocar el sistema de solución de diferencias.
Por
consiguiente, un Miembro de la OMC puede recurrir al sistema de solución de diferencias si considera que una
ventaja resultante para él directa o indirectamente del Acuerdo se halla anulada o menoscabada o que el
cumplimiento de uno de los objetivos del Acuerdo se halla comprometido a consecuencia de una de las tres
situaciones hipotéticas que se especifican a continuación, que motivan distintos tipos de reclamación:
a.
reclamación en casos en que existe infracción: el demandado no cumple con las obligaciones contraídas
en virtud del GATT de 1994 u otro acuerdo abarcado. En caso de infracción de un Acuerdo abarcado de la
OMC, se presume que existe anulación o menoscabo (párrafo 8 del artículo 3 del ESD);
b.
reclamación en los casos en que no existe infracción: una medida compatible con la OMC menoscaba las
ventajas que un Miembro espera legítimamente obtener de otro Miembro en virtud de los Acuerdos
abarcados de la OMC (véase un ejemplo en Japón - Películas, DS44); y
c.
reclamación en casos en que existe otra situación: situación distinta de las mencionadas en los apartados
a) y b).
Entre ellas, la denominada "reclamación en casos en que existe infracción" es con mucho la más frecuente.
Sólo se han planteado unos pocos asuntos sobre la base de una anulación o menoscabo de ventajas
comerciales en casos en que no existe infracción. Ninguna "reclamación en casos en que existe otra situación"
jamás ha dado lugar a un informe de un grupo especial ni del Órgano de Apelación sobre la base del párrafo 1
c) del artículo XXIII GATT de 1994.
Con respecto a los Acuerdos de la OMC comprendidos en el Anexo 1A del Acuerdo por el que se establece la
OMC (que tratan del comercio de mercancías), el reclamante generalmente tiene que demostrar que una
ventaja resultante para él directa o indirectamente de un Acuerdo de la OMC ha sido anulada o menoscabada
por la medida de otro Miembro, constituya o no esta medida una infracción de una disposición del Acuerdo
abarcado (párrafo 1 del artículo XXIII del GATT de 1994).
Con especto al comercio de servicios, de conformidad con el AGCS (Anexo 1B del Acuerdo sobre la OMC), el
incumplimiento por parte de un Miembro de las obligaciones o los compromisos específicos por él contraídos en
virtud del AGCS confiere a otro Miembro el derecho de recurrir al ESD (párrafo 1 del artículo XXIII del AGCS).
En ausencia de conflicto con las disposiciones del AGCS, puede alegarse la existencia de anulación o
menoscabo de una ventaja cuya obtención un Miembro podía razonablemente haber esperado en virtud de un
compromiso específico (párrafo 3 del artículo XXIII del AGCS). En el marco del Acuerdo sobre los ADPIC se
contemplan, en principio, los tres tipos de reclamaciones que se han explicado supra.
Sin embargo, en el
párrafo 2 del artículo 64 de dicho Acuerdo se excluyeron las reclamaciones "en los casos en que no existe
infracción y las reclamaciones "en casos en que existe otra situación" durante un período de cinco años
contados a partir de la fecha de entrada en vigor del Acuerdo sobre la OMC. Esta "moratoria" se ha prorrogado
varias veces, mientras el Consejo de los ADPIC ha proseguido su examen del alcance y las modalidades de
esas reclamaciones con miras a formular recomendaciones.
EJERCICIOS
1.
Resuma los principales objetivos y funciones del sistema de solución de diferencias de la OMC previsto en
el ESD.
2.
¿Pueden participar partes privadas u ONG en diferencias planteadas en la OMC?
3.
Explique brevemente las funciones principales del OSD, el grupo especial y el Órgano de Apelación.
4.
¿Qué son los "Acuerdos abarcados"?
II.C. EL PROCESO DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA OMC
A fin de promover la solución de diferencias, el ESD establece con un considerable grado de detalle los
procedimientos y el calendario de las diversas etapas de una diferencia.
ETAPAS DEL PROCESO DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA OMC
Hay tres etapas principales en el procedimiento de solución de diferencias de la OMC:
i)
Consultas entre las partes;
ii)
Resolución de los grupos especiales y, en su caso, del Órgano de Apelación; y
iii)
Aplicación de la resolución, que incluye la posibilidad de suspender concesiones u otras obligaciones en
caso de que la parte "perdedora" no cumpla la resolución.
Diagrama 3: Diagrama del proceso de solución de diferencias
El diagrama que figura más arriba ilustra las etapas y plazos principales del proceso de solución de diferencias.
La suma de los plazos en negrita que se indican en el diagrama representa el tiempo total aproximado
generalmente necesario para solucionar una diferencia en la OMC.
TIEMPO TOTAL PARA LA ADOPCIÓN DEL INFORME:
La etapa de resolución (desde 'el establecimiento del grupo especial'' hasta 'la adopción del informe del grupo
especial/del Órgano de Apelación''), lleva normalmente 9 meses sin apelación, y 12 meses con apelación
(artículo 20 del ESD).
II.C.1. CONSULTAS
Como hemos mencionado anteriormente, el objetivo preferente del ESD es que los Miembros interesados
lleguen a una solución aceptable para ellos o que esté en conformidad con los Acuerdos de la OMC (párrafo 7
del artículo 3 del ESD). Por consiguiente, las consultas bilaterales son la primera etapa del proceso formal de
solución de diferencias.
Diagrama 4: Consultas
a.
OBJETIVOS Y CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES
Las consultas están sujetas al artículo 4 del ESD y a todos los Acuerdos abarcados de la OMC pertinentes.
Como hemos mencionado anteriormente, su objetivo es permitir a las partes llegar a una solución satisfactoria
de la cuestión antes de recurrir a otras medidas (párrafo 5 del artículo 4 del ESD).
Constituyen una etapa
obligatoria del procedimiento de solución de diferencias. Las consultas tienen carácter confidencial (párrafo 6
del artículo 4 del ESD).
No obstante, las soluciones mutuamente convenidas a que se llegue durante esta
etapa se deben notificar al OSD y a los Consejos y Comités correspondientes, en los que cualquier Miembro
podrá plantear cualquier cuestión con ellas relaciona (párrafo 6 del artículo 3 del ESD).
Aun cuando las
consultas no hayan permitido resolver la diferencia, sigue siendo posible para las partes hallar una solución
mutuamente convenida en cualquier etapa ulterior del procedimiento.
b.
1.
PROCEDIMIENTO DE LAS CONSULTAS
SOLICITUD DE CONSULTAS
El Miembro reclamante dirige la solicitud de celebración de consultas al Miembro demandado. También debe
notificar la solicitud al OSD y a los Consejos y Comités correspondientes que supervisen el funcionamiento del
o de los acuerdos de que se trate (párrafo 3 del artículo 4 y párrafo 4 del artículo 4 del ESD). La solicitud debe
presentarse por escrito y en ella figurarán las razones en que se base, con indicación de las medidas en litigio y
de los fundamentos jurídicos de la reclamación (párrafo 4 del artículo 4 del ESD). La solicitud de consultas
inicia formalmente una diferencia en la OMC.
El Miembro al que se haya dirigido dicha solicitud responderá a ésta, a menos que se convenga de mutuo
acuerdo lo contrario, en un plazo de 10 días contados a partir de la fecha en que la haya recibido, y entablará
consultas de buena fe dentro de un plazo de no más de 30 días contados a partir de la fecha de recepción de la
solicitud. Si el Miembro al que se haya dirigido dicha solicitud no lo hace, el Miembro que haya solicitado la
celebración de consultas podrá proceder directamente a solicitar el establecimiento de un grupo especial
(párrafo 3 del artículo 4 del ESD).
2.
SOLICITUDES POR TERCEROS
Un tercero que solicite que se le asocie a las consultas debe tener un interés comercial sustancial.
Sin
embargo, ese tercero sólo puede participar en la etapa de consultas si las consultas se han solicitado de
conformidad con el párrafo 1 del artículo XXII del GATT de 1994, el párrafo 1 del artículo XXII del AGCS o las
disposiciones correspondientes de los demás Acuerdos abarcados, y si el Miembro al que se haya dirigido la
petición de celebración de consultas acepta que el tercero tiene un interés comercial sustancial (párrafo 11 del
artículo 4 del ESD). La solicitud debe dirigirse a los demás Miembros y al OSD dentro de los 10 días siguientes
a la fecha de la distribución de la solicitud de celebración de consultas.
3.
PLAZOS
La etapa de consultas llevará 60 días como mínimo (a menos que ambas partes acuerden finalizar antes). Ello
significa que el reclamante tiene derecho a solicitar el establecimiento de un grupo especial después de ese
período, aunque muy frecuentemente esta etapa lleva más tiempo.
En caso de urgencia (por ejemplo,
artículos perecederos), esta etapa lleva 30 días como mínimo.
II.C.2. VÍA JURISDICCIONAL (RESOLUCIONES)
Si las consultas no permiten resolver la diferencia la parte reclamante podrá pedir que se establezca un grupo
especial para resolver la diferencia.
cuestiones de derecho.
La etapa jurisdiccional tiene por objeto resolver la diferencia sobre las
Esta etapa comienza ante un grupo especial y puede continuar ante el Órgano de
Apelación si una de las partes decide apelar contra el informe del grupo especial.
Como veremos, las
resoluciones de los órganos resolutorios son vinculantes para las partes después de su adopción por el OSD.
Diagrama 5: Etapa del grupo especial
a.
1.
GRUPO ESPECIAL
SOLICITUD DE ESTABLECIMIENTO DE UN GRUPO ESPECIAL
Las peticiones de establecimiento de grupos especiales se formularán por escrito y en ellas se indicará si se
han celebrado consultas, se identificarán las medidas concretas en litigio y se hará una breve exposición de los
fundamentos de derecho de la reclamación, que sea suficiente para presentar el problema con claridad (párrafo
2 del artículo 6 del ESD). El contenido de la solicitud de establecimiento del grupo especial es fundamental
dado que define y limita el alcance de la diferencia.
El grupo especial se establecerá a más tardar en la reunión del OSD siguiente a aquella en la que la petición
haya figurado por primera vez como punto en el orden del día del OSD, a menos que la parte reclamante ya no
lo solicite o a menos que en esa reunión el OSD decida por consenso no establecer un grupo especial (párrafo
1 del artículo 6 del ESD). Si la parte reclamante así lo pide, se convocará a tal efecto una reunión del OSD
dentro de los 15 días siguientes a la petición, siempre que se dé aviso con 10 días como mínimo de antelación
a la reunión (nota 5 del párrafo 1 del artículo 6 del ESD).
2.
CONSTITUCIÓN DEL GRUPO ESPECIAL
Se considerará que se ha constituido debidamente un grupo especial cuando se haya acordado su mandato y
se hayan seleccionados sus integrantes (artículos 7 y 8 del ESD).
Los grupos especiales tienen habitualmente un mandato uniforme (examinar, a la luz de las disposiciones
pertinentes de los Acuerdos abarcados que hayan invocado las partes el asunto sometido al OSD por la parte
reclamante), a menos que, dentro de un plazo de 20 días a partir de la fecha de establecimiento del grupo
especial, las partes en la diferencia acuerden otra cosa (párrafo 1 del artículo 7 del ESD).
El OSD podrá
autorizar a su Presidente a redactar un mandato especial en consulta con las partes en la diferencia (párrafo 3
del artículo 7 del ESD) -véase, a título de ejemplo, el asunto Brasil - Coco desecado, DS22).
La composición del grupo especial (artículo 8 del ESD) se decide una vez que el grupo especial ha sido
establecido por el OSD.
Como hemos explicado anteriormente, los posibles candidatos deben cumplir
determinados requisitos en cuanto a competencias.
Los grupos especiales estarán formados por tres
integrantes, a menos que, dentro de los 10 días siguientes al establecimiento del grupo especial, las partes en
la diferencia convengan en que sus integrantes sean cinco (párrafo 5 del artículo 8 del ESD). La Secretaría
propondrá a las partes en la diferencia los candidatos a integrantes del grupo especial.
Las partes en la
diferencia no se opondrán a ellos sino por razones imperiosas (párrafo 6 del artículo 8 del ESD). Si no se llega
a un acuerdo sobre los integrantes del grupo especial dentro de los 20 días siguientes a la fecha del
establecimiento, cualquiera de las partes puede pedir al Director General que establezca la composición del
grupo especial, nombrando a los integrantes en consulta con el Presidente del OSD y con el Presidente del
Consejo o Comité correspondiente (párrafo 7 del artículo 8 del ESD).
Cuando varios Miembros soliciten el establecimiento de sendos grupos especiales en relación con un mismo
asunto, el OSD deberá establecer, siempre que sea posible, un único grupo especial para examinar las
reclamaciones tomando en consideración los derechos de todos los Miembros interesados (párrafo 1 del
artículo 9 del ESD).
3.
PROCEDIMIENTO DEL GRUPO ESPECIAL
PRIMERA ETAPA Æ REUNIÓN DE ORGANIZACIÓN
El procedimiento del grupo especial está principalmente establecido en el artículo 12 y en el Apéndice 3 del
ESD.
Durante una primera reunión "de organización", el grupo especial, orientado por el calendario
establecido en el Apéndice 3 del ESD, lo determina en consulta con las partes (párrafo 3 del artículo 12 del
ESD).
SEGUNDA ETAPA Æ COMUNICACIONES Y AUDIENCIAS
Las partes intercambian comunicaciones escritas, y el grupo especial convoca al menos dos audiencias en las
que las partes tienen derecho a presentar sus opiniones oralmente y en las que el grupo especial puede
solicitar aclaraciones y formular preguntas.
escrito.
Los grupos especiales tienen derecho a formular preguntas por
Los terceros que tengan un interés sustancial en un asunto sometido a un grupo especial y así lo
hayan notificado al OSD, tendrán oportunidad de ser oídos por el grupo especial y de presentar a éste
comunicaciones por escrito (párrafo 2 del artículo 10 del ESD).
TERCERA ETAPA Æ PREPARACIÓN DEL INFORME DEL GRUPO ESPECIAL
Una vez que se hayan recibido las comunicaciones escritas y se haya oído a las partes y a los terceros, el
grupo especial da traslado de un proyecto de los capítulos expositivos de su informe de grupo especial (con los
hechos y la argumentación) para que las partes formulen observaciones por escrito (párrafo 1 del artículo 15
del ESD).
De conformidad con el calendario propuesto en el Apéndice 3 del ESD, se invita a las partes a
formular observaciones sobre el proyecto de capítulos expositivos (dentro de las dos semanas).
Tras recibir las observaciones sobre los capítulos expositivos, el grupo especial emite su informe provisional en
el que figurarán tanto los capítulos expositivos como las constataciones del informe. Nuevamente se invita a
las partes a formular observaciones y las partes pueden solicitar una reunión del grupo especial en la etapa
intermedia de reexamen para debatir aspectos concretos planteados con respecto al informe provisional. Ésta
es la etapa intermedia de reexamen (artículo 15 del ESD). En el informe definitivo se debe hacer referencia a
todos los argumentos esgrimidos en la etapa intermedia de reexamen (párrafo 3 del artículo 15 del ESD).
Las deliberaciones del grupo especial son confidenciales. Los informes de los grupos especiales se redactarán
sin que se hallen presentes las partes en la diferencia, teniendo en cuenta la información proporcionada y las
declaraciones formuladas.
Las opiniones que expresen en el informe del grupo especial los distintos
integrantes de éste son anónimas (artículo 14 del ESD).
Cuando no puede llegarse a una decisión por
consenso, la cuestión objeto de examen se decide por mayoría de los integrantes del grupo especial.
CUARTA ETAPA Æ INFORME DEFINITIVO
El grupo especial distribuye su informe definitivo a las partes dentro de las dos semanas siguientes a la reunión
de la etapa intermedia de reexamen, si se ha celebrado alguna, y lo distribuye a todos los Miembros de la OMC
una vez que el informe se ha traducido a los tres idiomas oficiales de la Organización (español, francés e
inglés).
PLAZOS
El plazo en que el grupo especial llevará a cabo su examen, desde la fecha en que se haya convenido en su
composición y su mandato hasta la fecha en que se dé traslado del informe definitivo a las partes en la
diferencia, no excederá, por regla general, de seis meses. En casos de urgencia el grupo especial procurará
dar traslado de su informe a las partes en la diferencia dentro de un plazo de tres meses contados desde su
constitución (párrafo 8 del artículo 12 del ESD). Cuando el grupo especial considera que no puede emitir su
informe dentro de un plazo de seis meses, o de tres meses en los casos de urgencia, debe informar al OSD por
escrito de las razones de la demora y facilitar al mismo tiempo una estimación del plazo en que emitirá su
informe.
En cualquier caso el examen se debe concluir dentro de los nueve meses contados a partir del
establecimiento del grupo especial (párrafo 9 del artículo 12 del ESD). En el Apéndice 3 del ESD se indica el
calendario previsto para los trabajos del grupo especial.
En el marco del Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias se prevén procedimientos acelerados
con plazos más cortos para la solución de las diferencias sobre subvenciones prohibidas y subvenciones
recurribles (véanse los artículos 4 y 7 del Acuerdo SMC).
4.
ADOPCIÓN DEL INFORME DEL GRUPO ESPECIAL
El informe de un grupo especial será examinado a efectos de su adopción cuando hayan transcurrido 20 días
desde la fecha de su distribución a todos los Miembros (párrafo 1 del artículo 16 del ESD). Dentro de los 60
días siguientes a la fecha de distribución del informe de un grupo especial a los Miembros, el informe se
adoptará en una reunión del OSD, a menos que una parte en la diferencia notifique formalmente a éste su
decisión de apelar o que el OSD decida por consenso no adoptar el informe (párrafo 4 del artículo 16 del ESD).
Diagrama 6: Examen en apelación
b.
1.
EXAMEN EN APELACIÓN
¿QUIÉN PUEDE APELAR?
El Órgano de Apelación entiende en los recursos de apelación interpuestos contra las decisiones de los grupos
especiales (artículo 17 del ESD).
Solamente las partes en la diferencia, con exclusión de terceros, pueden
recurrir en apelación contra el informe de un grupo especial.
Los terceros que hayan notificado al OSD un
interés sustancial en el asunto sometido al grupo especial pueden presentar comunicaciones por escrito al
Órgano de Apelación, que podrá darles la oportunidad de ser oídos (párrafo 4 del artículo 17 del ESD).
Toda apelación del informe de un grupo especial debe tener lugar antes de que el OSD adopte el informe. El
proceso de apelación comienza cuando una parte en la diferencia notifique formalmente al OSD su decisión de
apelar (párrafo 4 del artículo 16 del ESD).
2.
¿QUÉ PUEDE SER OBJETO DE APELACIÓN?
La apelación tiene únicamente por objeto las cuestiones de derecho tratadas en el informe del grupo especial y
las interpretaciones jurídicas formuladas por éste (párrafo 6 del artículo 17 del ESD). El Órgano de Apelación
debe abordar, pero también limitarse a examinar, cada una de las cuestiones de derecho tratadas en el
informe del grupo especial y las interpretaciones jurídicas formuladas por éste que fueron planteadas en el
procedimiento de apelación (párrafos 6 y 12 del artículo 17 del ESD). El Órgano de Apelación podrá confirmar,
modificar o revocar las constataciones y conclusiones jurídicas del grupo especial (párrafo 13 del artículo 17 del
ESD).
3.
PLAZO
El Órgano de Apelación concluirá generalmente su examen dentro de los 60 días. En ningún caso la duración
del procedimiento excederá de 90 días (párrafo 5 del artículo 17 del ESD).
c.
ADOPCIÓN DEL INFORME DEL ÓRGANO DE APELACIÓN
Los informes del Órgano de Apelación serán adoptados por el OSD y aceptados sin condiciones por las partes
en la diferencia salvo que el OSD decida por consenso no adoptar el informe del Órgano de Apelación en un
plazo de 30 días contados a partir de su distribución a los Miembros En caso de apelación, el OSD adoptará
juntos el informe del grupo especial y el informe del Órgano de Apelación (párrafo 14 del artículo 17 del ESD).
Como hemos mencionado más arriba, los informes del grupo especial y del Órgano de Apelación serán
vinculantes para las partes sólo después de que los haya adoptado el OSD.
II.C.3. APLICACIÓN E INCUMPLIMIENTO
En la OMC, no existe un órgano independiente de vigilancia que sea responsable de hacer cumplir las
recomendaciones de los grupos especiales y del Órgano de Apelación. El OSD, que está integrado por todos
los Miembros de la OMC, vigila la aplicación de los informes de los grupos especiales y del Órgano de Apelación
(artículo 2 del ESD). El ESD establece que para asegurar la eficaz solución de las diferencias es esencial el
pronto cumplimiento de las recomendaciones o resoluciones del OSD (párrafo 1 del artículo 21 del ESD).
a.
VIGILANCIA Y APLICACIÓN DE LOS INFORMES
En una reunión del OSD que se celebra dentro de los 30 días siguientes a la adopción del informe, el Miembro
"perdedor" tiene que informar al OSD de su propósito en cuanto a la aplicación de las recomendaciones y
resoluciones del OSD y de si está en condiciones de cumplir inmediatamente las recomendaciones y
resoluciones.
1.
APLICACIÓN EN UN "PLAZO PRUDENCIAL"
En caso de que no sea factible cumplir inmediatamente las recomendaciones y resoluciones, la parte dispondrá
de un plazo prudencial para hacerlo. Este plazo prudencial se puede decidir de tres formas diferentes. Puede
ser:
i) propuesto por el Miembro afectado, a condición de que sea aprobado por el OSD (párrafo 3 a) del
artículo 21 del ESD); ii) acordado por las partes dentro de los 45 días siguientes a la fecha de adopción del
informe (párrafo 3 b) del artículo 21 del ESD);
o iii) determinado mediante arbitraje dentro de los 90 días
siguientes a la fecha de adopción del informe (párrafo 3 c) del artículo 21 del ESD).
Cuando se somete a arbitraje el plazo prudencial, una directriz para el árbitro es que el plazo prudencial para
la aplicación de las recomendaciones del grupo especial o del Órgano de Apelación no deberá exceder de 15
meses a partir de la fecha de adopción del informe del grupo especial o del Órgano de Apelación (puede ser
más corto o más largo, según las circunstancias del caso).
El período transcurrido desde el establecimiento del grupo especial por el OSD hasta la fecha en que se
determine el plazo prudencial no excederá de 15 meses, salvo que las partes en la diferencia acuerden otra
cosa. A menos que el OSD decida otra cosa, la cuestión de la aplicación es incluida en el orden del día de la
reunión que celebre el OSD seis meses después de la fecha en que se haya establecido el período prudencial.
Se mantiene en el orden del día de las reuniones del OSD hasta que se resuelva.
2.
DESACUERDO SOBRE LA APLICACIÓN
En caso de desacuerdo en cuanto a la compatibilidad de las medidas destinadas a cumplir las recomendaciones
del OSD con el Acuerdo sobre la OMC, una parte podrá recurrir al procedimiento de solución de diferencias,
remitiendo el asunto, siempre que sea posible, al grupo especial que haya entendido inicialmente en él, para
un resolución acelerada (párrafo 5 del artículo 21 del ESD).
b.
INCUMPLIMIENTO
En caso de que no se cumplan las resoluciones y recomendaciones, las partes pueden convenir en una
compensación.
En ausencia de tal acuerdo, el Miembro "ganador" puede suspender concesiones u otras
obligaciones, pero sólo después de obtener la autorización previa del OSD. La compensación y la suspensión
de concesiones u otras obligaciones son medidas temporales a las que se puede recurrir en caso de que no se
apliquen en un plazo prudencial las recomendaciones y resoluciones adoptadas.
Ni la compensación ni la
suspensión de concesiones u otras obligaciones son preferibles a la aplicación plena de una recomendación de
poner una medida en conformidad con los Acuerdos abarcados (párrafo 1 del artículo 22 del ESD).
1.
PRIMERA ETAPA Æ COMPENSACIÓN VOLUNTARIA
Si el Miembro afectado no pone en conformidad con el acuerdo abarcado la medida declarada incompatible con
él de conformidad con las recomendaciones y dentro del plazo prudencial, ese Miembro, si así se le pide, debe
entablar negociaciones con miras a hallar una compensación mutuamente aceptable (párrafo 2 del artículo 22
del ESD). Esta compensación no significa un pago en efectivo; significa que el demandado debe ofrecer una
ventaja, por ejemplo una reducción arancelaria, que sea equivalente a la ventaja que el demandado ha
anulado o menoscabado al aplicar su medida. La compensación es voluntaria y, en caso de que se otorgue,
debe ser compatible con los Acuerdos abarcados.
2.
SEGUNDA ETAPA Æ SUSPENSIÓN DE CONCESIONES
Si dentro de los 20 días siguientes a la fecha de expiración del plazo prudencial no se ha convenido en una
compensación satisfactoria, el Miembro afectado podrá pedir la autorización del OSD para suspender la
aplicación de concesiones u otras obligaciones. El OSD debe conceder esa autorización dentro de los 30 días
siguientes a la expiración del plazo prudencial, a menos que decida por consenso desestimar la petición.
CONDICIONES PARA LA SUSPENSIÓN DE CONCESIONES U OTRAS OBLIGACIONES
El principio general es que la parte reclamante deberá tratar primeramente de suspender concesiones u otras
obligaciones relativas al mismo sector (los mismos sectores) en que se haya constatado una anulación o
menoscabo.
Si es impracticable o ineficaz hacerlo en el mismo sector (los mismos sectores), se pueden
suspender concesiones u otras obligaciones en otro sector (otros sectores) en el marco del mismo acuerdo. Si
ello tampoco resulta factible, y las circunstancias son suficientemente graves, la parte reclamante podrá tratar
de suspender concesiones u otras obligaciones en el marco de otro acuerdo. A esto se denomina "retorsión
cruzada".
A este efecto, los "sectores" se clasifican en tres categorías:
i) bienes (comprende todos los
bienes); ii) servicios - según se identifican en los documentos pertinentes sobre el comercio de servicios; y,
iii) propiedad intelectual, según las categorías comprendidas en las secciones pertinentes del Acuerdo sobre los
ADPIC) (véase el párrafo 3 f) del artículo 22 del ESD). Los "Acuerdos" son: i) en lo que concierne a bienes,
los acuerdos enumerados en el Anexo 1A del Acuerdo por el que se establece la OMC (así como en el Anexo 4,
cuando proceda);
ii) en lo que concierne a servicios, el AGCS;
y iii) en lo que concierne a derechos de
propiedad intelectual, el Acuerdo sobre los ADPIC.
El nivel de la suspensión de obligaciones autorizado por el OSD será "equivalente" al nivel de la anulación o
menoscabo -es decir, no puede exceder del perjuicio causado por el demandado (párrafo 4 del artículo 22 del
ESD).
La suspensión de las obligaciones es prospectiva (incluye solo el período de tiempo posterior al
otorgamiento de la autorización por el OSD- no el período de la diferencia o del mantenimiento de la medida).
DESACUERDO SOBRE EL NIVEL DE SUSPENSIÓN DE CONCESIONES
En caso de desacuerdo respecto a la equivalencia del nivel de anulación con el nivel de suspensión o respecto a
las condiciones aplicables a la retorsión cruzada, puede solicitarse un arbitraje (párrafos 6 y 7 del artículo 22
del ESD).
El arbitraje estará a cargo del grupo especial que haya entendido inicialmente en el asunto, si
estuvieran disponibles sus miembros, o de un árbitro nombrado por el Director General, y se concluirá dentro
de los 60 días siguientes a la fecha de expiración del plazo prudencial. No se suspenderán concesiones u otras
obligaciones durante el curso del arbitraje (párrafo 6 del artículo 22 del ESD).
c.
VIGILANCIA HASTA LA APLICACIÓN DEFINITIVA
Como hemos mencionado supra, la vigilancia que ejerce el OSD es una característica importante del
mecanismo de solución de diferencias de la OMC. El OSD debe mantener sometida a vigilancia la aplicación de
las recomendaciones o resoluciones adoptadas, con inclusión de los casos en que se haya otorgado
compensación o se hayan suspendido concesiones u otras obligaciones pero no se hayan aplicado las
recomendaciones de poner una medida en conformidad con los Acuerdos abarcados (párrafo 8 del artículo 22
del ESD).
EJERCICIOS
5.
¿Cuáles son las etapas principales de una diferencia en el marco de la OMC?
6.
Explique la etapa de consultas en el procedimiento de solución de una diferencia en el marco de la OMC.
7.
Describa la etapa jurisdiccional de una diferencia en el marco de la OMC.
8.
¿Qué está obligado a hacer el demandado en caso de que haya prosperado una reclamación basada en
una infracción? ¿Qué puede hacer el Miembro reclamante si el demandado (el Miembro "perdedor") no lo
hace?
II.D. TRATO ESPECIAL Y DIFERENCIADO EN EL MARCO DEL
SISTEMA DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA OMC
Los países en desarrollo Miembros han participado activamente en el sistema de solución de diferencias desde
1995, como reclamantes y como demandados. Han iniciado diferencias contra países desarrollados Miembros,
pero también contra otros países en desarrollo Miembros. Además, la participación de los países en desarrollo
como terceros ha sido bastante frecuente.
En cambio, hasta ahora los países menos adelantados (PMA)
Miembros han participado muy poco en el sistema de solución de diferencias.
¿Por qué es importante el sistema de solución de diferencias de la OMC para los países en
desarrollo?
Es un hecho generalmente reconocido que, por su existencia misma, un sistema de solución de diferencias
multilateral obligatorio es una ventaja importante para los países en desarrollo y las economías pequeñas.
Un sistema de ese tipo, al que todos los Miembros tienen igual acceso y en el cual las decisiones se toman
sobre la base de normas y no en función del poder económico, da más fuerza a los países en desarrollo y a
las economías pequeñas ya que permite a los más "débiles" luchar prácticamente en pie de igualdad con los
más "fuertes".
Al mismo tiempo, es evidente que los países en desarrollo Miembros que desean aprovechar las ventajas del
sistema de solución de diferencias tropiezan con obstáculos considerables. Por ejemplo, en los países en
desarrollo, y especialmente en los más pequeños, no suele haber suficientes especialistas que conozcan a
fondo las complejidades del derecho de la OMC o de los procedimientos de solución de diferencias.
La capacidad de los países en desarrollo Miembros para utilizar de manera eficaz el sistema de solución de
diferencias es esencial para que puedan obtener todos los beneficios a que tienen derecho en virtud del
Acuerdo sobre la OMC.
En cuanto al trato especial y diferenciado para los países en desarrollo, previsto en diversos Acuerdos de la
OMC (véase el Módulo 9), el ESD también tiene en cuenta la condición particular de los países en desarrollo
Miembros y los PMA Miembros y prevé procedimientos adicionales o privilegiados y la prestación de asistencia
jurídica durante el procedimiento de solución de diferencias de la OMC. En general, los países en desarrollo
pueden elegir un procedimiento acelerado, solicitar plazos más largos, o pedir asistencia jurídica. Se anima a
los Miembros de la OMC a otorgar una consideración especial a la situación de los países en desarrollo
Miembros. Las disposiciones sobre trato especial y diferenciado incluyen:
II.D.1. PROCEDIMIENTO ACELERADO A PETICIÓN DE UN PAÍS EN
DESARROLLO MIEMBRO
La Decisión del 5 de abril de 1996 (Decisión de 1996, IBDD 14S/20) puede invocarse en los asuntos en los que
un país en desarrollo Miembro presenta contra un país desarrollado Miembro una reclamación basada en
cualquiera de los acuerdos abarcados (párrafo 12 del artículo 3 del ESD). Entre otras cosas, la Decisión de
1966 prevé que el Director General emplee sus buenos oficios para facilitar una solución, así como plazos
reducidos. En casos de contradicción entre una disposición del ESD y una disposición de la Decisión de 1966,
prevalece esta última.
II.D.2. CONSIDERACIÓN ESPECIAL A LOS PMA MIEMBROS QUE
PARTICIPAN EN UN ASUNTO
Se prestará particular consideración a la situación especial de los países menos adelantados Miembros en todas
las etapas de la diferencia. Los Miembros deben ejercer la debida moderación al plantear una diferencia contra
PMA Miembros.
El Director General o el Presidente del OSD, previa petición de un país menos adelantado
Miembro, deben ofrecer sus buenos oficios, conciliación y mediación con objeto de ayudar a las partes a
resolver la diferencia antes de que se formule la solicitud de que se establezca un grupo especial.
Si una
medida adoptada por un PMA Miembro es declarado incompatible con las normas de la OMC, las partes
reclamantes deben ejercer la debida moderación al pedir compensación o recabar autorización para suspender
la aplicación de concesiones o del cumplimiento de otras obligaciones (artículo 24 del ESD).
II.D.3. ASESORAMIENTO Y ASISTENCIA JURÍDICOS ADICIONALES
Si bien la Secretaría presta ayuda en relación con la solución de diferencias a los Miembros que la solicitan,
podría ser necesario también suministrar asesoramiento y asistencia jurídicos adicionales en relación con la
solución de diferencias a los países en desarrollo Miembros. A tal efecto, la Secretaría debe poner a disposición
de cualquier país en desarrollo Miembro que lo solicite un experto jurídico competente de los servicios de
cooperación técnica de la OMC.
Este experto debe ayudar al país en desarrollo Miembro de un modo que
garantice la constante imparcialidad de la Secretaría (párrafo 2 del artículo 27 del ESD).
II.D.4. DISPOSICIONES ESPECÍFICAS DURANTE EL PROCEDIMIENTO DE
SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS
à
Durante las consultas:
en las consultas los Miembros deberán prestar especial atención a los
problemas e intereses particulares de los países en desarrollo Miembros (párrafo 10 del artículo 4 del
ESD). Si la medida objeto de las consultas fue adoptada por un país en desarrollo Miembro, las partes
podrán convenir en ampliar los plazos ordinarios para las consultas. Si no se llega a un acuerdo, el
Presidente del OSD puede prorrogar el plazo (párrafo 10 del artículo 12 del ESD).
à
Composición de los grupos especiales: cuando se plantee una diferencia entre un país en desarrollo
Miembro y un país desarrollado Miembro, en el grupo especial participará, si el país en desarrollo
Miembro así lo solicita, por lo menos un integrante que sea nacional de un país en desarrollo Miembro
(párrafo 10 del artículo 8 del ESD).
à
Durante la etapa del grupo especial: si el país en desarrollo es el demandado, el grupo especial le debe
conceder tiempo suficiente para preparar y presentar su defensa (párrafo 10 del artículo 12 del ESD).
Además, si el país en desarrollo alega normas sobre trato especial y diferenciado del ESD o los
Acuerdos abarcados, en el informe del grupo especial se indicará explícitamente la forma en que se han
tenido en cuenta estas normas (párrafo 11 del artículo 12 del ESD).
à
Durante la aplicación: se debe prestar especial atención a las cuestiones que afecten a los intereses de
los países en desarrollo Miembros (por ejemplo, en la determinación del plazo prudencial (párrafo 2 del
artículo 21 del ESD).
En los asuntos relativos a la aplicación planteados por países en desarrollo
Miembros, el OSD considerará qué otras disposiciones puede adoptar, además de la vigilancia, que
sean adecuadas a las circunstancias (párrafo 7 del artículo 21 del ESD).
Para adoptar esas
disposiciones, el OSD debe tener en cuenta el comercio afectado por las medidas objeto de la
reclamación y su repercusión en la economía del país en desarrollo Miembro (párrafo 8 del artículo 21
del ESD).
Algunas de las disposiciones mencionadas supra se han aplicado muy frecuentemente, pero otras no han
tenido aún ninguna importancia práctica.
Una crítica general es que varias de estas normas no son muy
específicas. Actualmente se están examinando estas disposiciones, en el marco del proceso de examen del
ESD (véase infra), con miras a reforzarlas y hacerlas más precisas y eficaces.
Centro de Asesoría Legal en Asuntos de la OMC
El Centro de Asesoría Legal en Asuntos de la OMC (ACWL) proporciona asesoramiento jurídico sobre la
normativa de la OMC en los procedimientos de solución de diferencias de la OMC y formación en derecho de
la OMC a los países en desarrollo, las economías en transición, los PMA y los candidatos a la adhesión. Para
recibir asistencia jurídica en los procedimientos de solución de diferencias de la OMC, estos países pagan
tarifas rebajadas de distintos niveles que dependen de su nivel de desarrollo económico y de que sean o no
miembros del Centro.
El Centro de Asesoría Legal en Asuntos de la OMC es una organización
intergubernamental separada e independiente de la OMC.
Puede consultarse más información sobre el
Centro en http://www.acwl.ch/e/index_e.aspx.
II.E.
NEGOCIACIONES: EXAMEN DEL ESD
El examen del ESD comenzó en 1997. En 2001 en Doha, los Miembros convinieron en celebrar negociaciones
sobre mejoras y aclaraciones del ESD.
La Declaración Ministerial de Doha dice que el examen del ESD no
forma parte del todo único (párrafo 30 de la Declaración Ministerial de Doha). Ello significa que el proceso de
examen del ESD no está vinculado al éxito o fracaso de las otras negociaciones prescritas en la Declaración
Ministerial de Doha.
A pesar de las negociaciones intensivas que mantuvieron, los Miembros no pudieron
concluir las negociaciones para el final del plazo establecido (mayo de 2003), que fue prorrogado por el
Consejo General en su reunión de julio de 2003. El proceso de examen del ESD que se está llevando a cabo
abarca diversos aspectos tales como:
à
Ampliación de los derechos de los terceros:
también tendrán, entre otros derechos, el derecho de
recibir copias de todas las comunicaciones de las partes antes del traslado del informe provisional y el
derecho de asistir a todas las reuniones sustantivas de los grupos especiales.
à
La cuestión de la "secuencia":
se refiere al orden en el que deben tener lugar dos etapas del
procedimiento (el procedimiento sobre el cumplimiento y la suspensión de obligaciones) cuando el
reclamante considera que el demandado no ha cumplido plenamente las resoluciones definitivas,
teniendo en cuenta los plazos previstos en el ESD para cada etapa.
à
Reenvío: permitiría al Órgano de Apelación solicitar al OSD que reenvíe la cuestión al grupo especial
inicial cuando, por ser insuficientes las constataciones de hecho en el informe del grupo especial, no se
pueda examinar el asunto en apelación.
à
Trato especial y diferenciado para los países en desarrollo Miembros.
à
Transparencia: del procedimiento de solución de diferencias.
à
Medidas correctivas en caso de incumplimiento.
Hasta ahora, los Miembros no han llegado a un acuerdo sobre ninguna de estas cuestiones.
EJERCICIOS
9.
¿Cuáles son las ventajas del sistema de solución de diferencias de la OMC para los Miembros en
desarrollo?
EJEMPLO ILUSTRATIVO: EL SISTEMA DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE
LA OMC
SITUACIÓN HIPOTÉTICA
Supongamos que Medatia es un país desarrollado Miembro y Tristat es un país en desarrollo Miembro de la
OMC. Al mismo tiempo, ambos países son signatarios de un acuerdo bilateral de libre comercio que, entre
otras cosas, incluye un mecanismo de solución de diferencias para resolver las diferencias comerciales en el
marco de ese acuerdo.
Recientemente Medatia impuso una prohibición sobre las importaciones de automóviles originarios de
Tristat. Tristat considera que la prohibición de las importaciones impuesta por Medatia es incompatible con
la obligación que ha contraído en virtud del párrafo 1 del artículo XI del GATT de 1994 y se propone someter
la diferencia al sistema de solución de diferencias de la OMC. Sin embargo, Medatia insiste en que se debe
resolver la diferencia mediante el mecanismo de solución de diferencias previsto en el acuerdo bilateral de
libre comercio existente entre ellos, que incluye una disposición similar a la del párrafo 1 del artículo XI del
GATT de 1994.
Tristat y Medatia celebraron reuniones diplomáticas con miras a resolver la diferencia;
sin embargo, las
partes no han logrado llegar a un acuerdo.
PREGUNTA
Suponga que usted es un alto funcionario del Ministerio de Relaciones Exteriores de Tristat y un experto en
el derecho de la OMC y se le consulta para saber si Tristat puede o no plantear esta diferencia en la OMC.
En caso afirmativo, ¿cuál es el procedimiento que puede seguir Tristat si recurre al sistema de solución de
diferencias de la OMC?
ASESORAMIENTO
1. JURISDICCIÓN DEL SISTEMA DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA OMC
El artículo 23 del ESD establece que los Miembros de la OMC recurrirán a las normas y procedimientos del
ESD cuando traten de reparar el incumplimiento de obligaciones resultantes de los Acuerdos abarcados. Por
consiguiente, Tristat tiene derecho a someter la diferencia a la OMC.
2. EL PROCESO DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS DE LA OMC
Si recurre al sistema de solución de diferencias de la OMC, Tristat debe pasar por las siguientes etapas:
CONSULTAS (MÍNIMO DE 60 DÍAS)
Tristat debe primero dirigir por escrito una solicitud de celebración de consultas a Medatia sobre la
prohibición de las importaciones. También debe notificar la solicitud al OSD y al Consejo del Comercio de
Mercancías.
En la solicitud de celebración de consultas, Tristat señalará las razones de la solicitud, con
indicación de las medidas en litigio (prohibición de las importaciones) y de los fundamentos jurídicos de la
reclamación (por ejemplo, párrafo 1 del artículo XI del GATT de 1994). Si Tristat y Medatia llegan a una
solución mutuamente convenida, el proceso termina ahí (una vez que esta solución mutuamente convenida
se haya notificado al OSD y a los Consejos y Comités correspondientes de conformidad con el párrafo 6 del
artículo 3 del ESD). Sin embargo, si las partes no llegan a un acuerdo, Tristat tiene derecho a pasar a la
etapa siguiente del procedimiento (etapa jurisdiccional).
GRUPO ESPECIAL (9 MESES)
Si las consultas no permiten resolver la diferencia en un plazo de 60 días, Tristat puede presentar una
solicitud de establecimiento de un grupo especial, en la que se indicará si se han celebrado consultas, se
identificarán las medidas concretas en litigio y se hará una breve, pero clara, exposición de los fundamentos
de derecho de la reclamación. La solicitud debe formularse por escrito y dirigirse al Presidente del OSD.
Normalmente se establecerá un grupo especial en la reunión del OSD siguiente a aquella en la que se haya
presentado la solicitud en dicho órgano, a menos que éste decida por consenso no establecerlo. El grupo
especial está integrado normalmente por 3 miembros propuestos por la Secretaría en consulta con las
partes. Si las partes no llegan a un acuerdo sobre la composición del grupo especial, Tristat puede solicitar
que el Director General de la OMC decida la composición del grupo especial.
Durante la etapa del grupo especial, Tristat debe presentar los hechos del caso y los argumentos por escrito
y oralmente al grupo especial y a Medatia antes y durante la primera y segunda audiencias. Después de que
el grupo especial presenta el proyecto de la parte expositiva del informe -que contiene sólo la parte
expositiva (incluye hechos y argumentos)- Tristat (y Medatia) tienen derecho a formular observaciones
sobre el proyecto en el plazo establecido por el grupo especial. A continuación, el grupo especial presentará
su informe provisional -que incluye la parte expositiva y sus constataciones y conclusiones- a las partes.
Cada parte puede presentar por escrito una petición de que el grupo especial reexamine aspectos concretos
del informe provisional y puede solicitar una nueva reunión con el grupo especial. Posteriormente, el grupo
especial presentará su informe definitivo, que se trasladará primero a Tristat y Medatia y luego se distribuirá
a todos los Miembros de la OMC.
El informe pasa a ser vinculante después de ser adoptado por el OSD
dentro de los 60 días siguientes a la fecha de su distribución, a menos que una de las partes decida apelar
contra el informe.
ÓRGANO DE APELACIÓN (60 A 90 DÍAS)
Antes de la adopción del informe del grupo especial, cada parte puede apelar contra las cuestiones de
derecho tratadas en el informe del grupo especial y las interpretaciones jurídicas formuladas por éste
presentando una notificación de su decisión de apelar al OSD. Durante la apelación, Tristat debe exponer
detalladamente sus argumentos por escrito y, a continuación, ante la sección del Órgano de Apelación en
una audiencia.
El Órgano de Apelación puede confirmar, modificar o revocar las constataciones y
conclusiones jurídicas del grupo especial.
El informe del Órgano de Apelación se distribuirá a todos los
Miembros de la OMC y será adoptado por el OSD, junto con el informe del grupo especial, 30 días después
de su distribución, a menos que éste decida por consenso no adoptarlo.
APLICACIÓN
Si se constata que la prohibición de las importaciones impuestas por Medatia es incompatible con el párrafo
1 del artículo XI del GATT de 1994, se le exigirá que ponga su medida en conformidad con esa disposición.
Si no es posible un cumplimiento inmediato, Tristat y Medatia pueden acordar un plazo prudencial para la
aplicación, o un árbitro puede decidirlo (no debe ser superior a 15 meses).
Tristat puede plantear la
cuestión de la aplicación en cualquier momento en el OSD, que es responsable de la vigilancia de la
aplicación de las resoluciones. Una vez que haya expirado el plazo prudencial para la aplicación, si no hay
acuerdo entre las partes acerca de si Medatia ha aplicado o no las recomendaciones del informe, Tristat tiene
derecho a solicitar el establecimiento de un grupo especial sobre el cumplimiento, que decidirá si Medatia ha
puesto o no su medida en conformidad con las normas de la OMC.
INCUMPLIMIENTO
En caso de que Medatia no ponga su medida en conformidad, Tristat tiene derecho a solicitar que Medatia
convenga en una compensación (por ejemplo, una reducción arancelaria). Si Tristat y Medatia no convienen
en una compensación satisfactoria, Tristat puede pedir la autorización del OSD para suspender la aplicación
de sus concesiones arancelarias u otras obligaciones con respecto a Medatia. Si se otorga esa autorización,
Tristat puede suspender la aplicación de sus concesiones arancelarias u otras obligaciones contraídas en el
marco de la OMC con respecto a Medatia hasta un nivel equivalente al nivel de la anulación o el menoscabo
causados por la medida de que se trate.
Por ultimo, pero no por ello menos importante, Tristat debe tener en cuenta que siempre es posible para las
partes (Tristat y Medatia) llegar a una a solución mutuamente convenida en cualquier etapa del
procedimiento después de las consultas.
III.
EL MECANISMO DE EXAMEN DE LAS POLÍTICAS
COMERCIALES (MEPC)
EN SÍNTESIS
Como hemos explicado en el Módulo 1, una de las funciones de la OMC es aplicar el Mecanismo de Examen
de las Políticas Comerciales (MEPC) previsto en el Anexo 3 del Acuerdo por el que se establece la OMC. El
MEPC fue un resultado temprano de la Ronda Uruguay que se introdujo provisionalmente en el GATT en
1989 después del Balance a Mitad de Período de la Ronda Uruguay. Con la creación de la OMC en 1995, se
le dio carácter permanente y se amplió para abarcar también el comercio de servicios y la propiedad
intelectual.
El MEPC es el único instrumento de la OMC que ofrece un marco en el que todos los aspectos de las políticas
comerciales son objeto de debate por todos los Miembros.
El Mecanismo permite hacer una evaluación
objetiva independiente de la situación comercial y económica de los Miembros. Todos los Miembros de la
OMC están sujetos a examen en el marco del MEPC. La frecuencia del examen de cada Miembro varía según
su participación en el comercio mundial.
El examen tiene lugar en el Órgano de Examen de las Políticas Comerciales (OEPC) que es el Consejo
General de la OMC actuando de conformidad con normas y procedimientos especiales. En la práctica, los
exámenes tienen dos resultados generales: permiten a las personas ajenas al sistema entender las políticas
y prácticas comerciales del Miembro y facilitan el intercambio de información con el Miembro objeto de
examen.
III.A. OBJETIVOS DEL MEPC
La vigilancia de las políticas comerciales nacionales es una actividad fundamental de la labor de la OMC. En el
centro de esta labor se encuentra el Mecanismo de Examen de las Políticas Comerciales (MEPC).
Los
principales objetivos del MEPC, según se establecen en el Anexo 3 del Acuerdo por el que se Establece la OMC
(párrafo A) consisten, entre otras cosas, en:
à
lograr un mejor funcionamiento del sistema multilateral de comercio, mediante la consecución de una
mayor transparencia en las políticas y prácticas comerciales de los Miembros y una mejor comprensión
de las mismas;
à
coadyuvar a una mayor adhesión de todos los Miembros a las normas y disciplinas de los Acuerdos
Comerciales Multilaterales y, cuando proceda, de los Acuerdos Comerciales Plurilaterales, y a los
compromisos contraídos en su marco; y,
à
permitir una apreciación y evaluación colectiva de toda la gama de políticas y prácticas comerciales de
los distintos Miembros y de su repercusión en el funcionamiento del sistema multilateral de comercio.
El examen se centra en las políticas y prácticas comerciales de los Miembros. Pero también tiene en cuenta las
necesidades económicas y de desarrollo más amplias de los Miembros, sus políticas y objetivos, y el entorno
exterior.
El examen de las políticas macroeconómicas y estructurales tiene por objeto situar las políticas
comerciales y relacionadas con el comercio en su contexto más amplio, para poder hacer una mejor evaluación
de su repercusión en el funcionamiento del sistema multilateral de comercio.
Sin embargo, el MEPC NO tiene por finalidad servir de base:
à
para hacer cumplir obligaciones específicas contraídas en el marco de los Acuerdos, o
à
para los procedimientos de solución de diferencias, o
à
para imponer nuevos compromisos.
Ventajas del Mecanismo de Examen de las Políticas Comerciales (MEPC)
VENTAJAS PARA EL SISTEMA MULTILATERAL DE COMERCIO
El MEPC ha aumentado la transparencia de las políticas y prácticas comerciales de los Miembros del GATT y
la OMC. Con frecuencia ha echado luz sobre aspectos de las obligaciones en el marco de la OMC que tal vez
no habían recibido suficiente atención y, por consiguiente, ha permitido que se aborden dichos aspectos. El
Mecanismo ha abarcado prácticamente a todos los participantes en el sistema de comercio de la OMC y ha
puesto de relieve las tendencias más importantes.
VENTAJAS PARA EL MIEMBRO OBJETO DE EXAMEN
El MEPC ha fomentado la evaluación a nivel interno de las políticas comerciales de los Miembros,
especialmente en los países en desarrollo.
El proceso de examen refuerza el peso de los organismos
nacionales que promueven la eficiencia económica y comercial, mejora la comprensión del papel que
desempeña cada organismo nacional en la formulación y aplicación de las políticas comerciales, apoya las
reformas comerciales y, por consiguiente, ayuda a cada uno de los Miembros a convertirse en mejores
ciudadanos de la OMC.
OTRAS VENTAJAS
Los exámenes realizados (365 a fines de 2008, de los cuales 57 se realizaron en el marco del GATT) han
puesto de relieve las interconexiones entre el comercio y la reforma económica interna, los efectos
intersectoriales de la protección (y liberalización) y sus consecuencias para el sistema multilateral. Muchos
exámenes han destacado también la importancia de cuestiones "nuevas" como la relación entre el comercio
y la política de competencia, y el efecto en el comercio de las medidas en materia de inversiones.
III.B. ALCANCE DE LOS EXÁMENES
Los exámenes realizados en el marco del MEPC destacan la medida en que las distintas entidades comerciales
siguen los principios básicos de la OMC con respecto a:
à
la transparencia de las políticas comerciales;
à
la no discriminación en el trato de los interlocutores comerciales;
à
el grado de estabilidad y previsibilidad de las políticas comerciales;
à
la estructura de la protección y la medida en que sólo se utilizan aranceles como medidas de protección
en el comercio de mercancías;
à
la restricciones utilizadas en el comercio de servicios;
à
el historial de adhesión al sistema multilateral de comercio, y la participación en procedimientos de
solución de diferencias.
III.C. EL MEPC EN LA PRÁCTICA
III.C.1.
FRECUENCIA DE LOS EXÁMENES
Los exámenes de las políticas comerciales son una actividad en la que las políticas comerciales y relacionadas
con el comercio de los países Miembros son objeto de exámenes periódicos. La frecuencia de los exámenes de
un Miembro depende de su incidencia en el sistema multilateral de comercio, definida por su participación en el
comercio mundial de mercancías y servicios. Sobre esta base, los exámenes de los Miembros se realizan con
arreglo a ciclos diferentes:
à
las cuatro primeras entidades comerciantes -la Unión Europea, los Estados Unidos, el Japón y China (la
"Cuadrilateral")- son objeto de examen cada dos años;
à
Las 16 entidades siguientes con una menor participación en el comercio mundial son examinadas cada
cuatro años;
à
los demás Miembros (la mayoría de los países en desarrollo Miembros y las economías en transición)
son objeto de examen cada seis años, pudiendo fijarse un intervalo más extenso para los países menos
adelantados (PMA) Miembros.
En 1994, se previó un margen de flexibilidad de hasta seis meses en los ciclos de examen. En consecuencia,
todos los Miembros de la OMC tienen que someterse a examen en un período dado.
No obstante, las
variaciones de las corrientes del comercio de mercancías y servicios, por ejemplo, como resultado de cambios
en los precios de los productos básicos, pueden alterar la clasificación de los Miembros y por tanto sus ciclos de
examen.
La adhesión de nuevos Miembros a la OMC también podría afectar a la posición de los Miembros
actuales en cada uno de los tres ciclos de examen.
III.C.2.
BASE DE LOS EXÁMENES
Para cada examen, se preparan dos documentos:
1.
un informe detallado de la Secretaría de la OMC escrito de manera independiente por la División de
Examen de las Políticas Comerciales; y,
2.
una exposición de políticas del Miembro objeto de examen.
Estos dos documentos, que constituyen la base del examen, son examinados a continuación por todos lo
Miembros de la OMC en el OEPC. Ambos documentos, y las actas de las reuniones del OEPC, se publican poco
tiempo después.
a.
INFORME DE LA SECRETARÍA DE LA OMC
El informe de la Secretaría se centra en las políticas y prácticas comerciales del Miembro objeto de examen,
descritas, en la medida necesaria, en el contexto de la evolución de las políticas macroeconómicas y
estructurales generales en un período representativo hasta la actualidad.
La finalidad y la estructura del
informe son esencialmente las mismas para todos los Miembros, y las variaciones reflejan la frecuencia de los
exámenes y las características económicas de los Miembros.
1.
ESTRUCTURA DEL INFORME DE LA SECRETARÍA
La mayoría de los informes de la Secretaría se preparan siguiendo un formato que incluye unas "Observaciones
recapitulativas" que resumen el informe y presentan el punto de vista de la Secretaría sobre las políticas
comerciales de los Miembros, y cuatro capítulos:
à
I.
El entorno económico (abarca las principales características de la economía, los resultados
económicos recientes, las pautas del comercio de mercancías y servicios, la evolución de las
inversiones extranjeras, y las perspectivas económicas).
à
II. Aspectos institucionales de la adopción de políticas de comercio e inversiones, incluida la
participación en acuerdos multilaterales y regionales, y en diferencias y consultas comerciales.
à
III. Políticas y prácticas comerciales, por medidas (abarca todos los tipos de medidas que afectan
directamente a las importaciones y exportaciones de mercancías y servicios, y las medidas que afectan
a la producción y el comercio).
à
IV. Políticas y prácticas comerciales, por sectores (por ejemplo, agricultura, silvicultura, pesca,
manufacturas, minería, energía y servicios).
2.
El
PARTICIPACIÓN DE LOS MIEMBROS EN EL INFORME DE LA SECRETARÍA
informe
se
basa
en
información
y
observaciones
oficiales
suministradas
por
las
autoridades,
complementadas por material de otras fuentes que la Secretaría considere apropiadas. Todos los capítulos del
informe de la Secretaría se verifican con el Miembro de que se trate para comprobar su exactitud, aunque la
Secretaría es responsable en última instancia de su contenido.
Las "Observaciones recapitulativas" (que son, en realidad, las conclusiones de la Secretaría sobre las políticas
comerciales que se están examinando) no se muestran al Miembro objeto de examen hasta que el informe está
listo para ser distribuido a todos los Miembros.
b.
EXPOSICIÓN DE POLÍTICAS DE LOS MIEMBROS
Los informes de los Miembros objeto de examen consisten en exposiciones de políticas que tienen la finalidad
de exponer los objetivos y direcciones principales de las políticas comerciales, desde una perspectiva a largo
plazo. También pueden incluir una descripción concisa de las tendencias y problemas recientes, incluidos los
que se han encontrado en los mercados extranjeros.
Las exposiciones tienen usualmente entre 10 y 30
páginas. La forma y el número de páginas que tendrá al final el informe los determina en última instancia el
Miembro objeto de examen.
III.C.3.
EL PROCESO DE EXAMEN EN EL MARCO DEL MEPC
El examen del MEPC tiene en varias etapas cuyo calendario es acordado entre la Secretaría y el Miembro
objeto de examen. En general, la secuencia es la siguiente:
1.
Establecimiento de una fecha para la reunión de examen del OEPC - es fundamental que la Secretaría y el
Miembro objeto de examen convengan desde el comienzo mismo del proceso en la fecha de la reunión de
examen del OEPC, dado que ello determina en gran medida el calendario de las demás etapas, teniendo
en cuenta el tiempo necesario para llevar a cabo diversos trabajos y las normas de procedimiento
acordadas por los Miembros de la OMC.
En el caso de los PMA Miembros, pero también cada vez más en el caso de otros países en desarrollo
Miembros y en determinadas circunstancias específicas (por ejemplo, con ocasión del primer examen del
Miembro), la Secretaría puede realizar una primera visita al Miembro objeto de examen para, entre otras
cosas, presentar el MEPC y reunir información (véase infra).
La visita se cuenta como una de las
actividades nacionales anuales que todos los países en desarrollo Miembros tienen derecho a solicitar en
la OMC.
2.
Obtención de información - la Secretaría de la OMC prepara una solicitud de información que se envía al
Miembro objeto de examen, que tendrá entre cuatro y seis semanas para preparar y suministrar la
información requerida, incluidas publicaciones oficiales y datos oficiales sobre las cuestiones esenciales;
3.
Preparación del informe de la Secretaría - la Secretaría redacta su informe, y presenta progresivamente
todos los capítulos a las autoridades nacionales del Miembro objeto de examen para que éstas verifiquen
su contenido y formulen observaciones.
Después de visitar la capital (véase infra), la Secretaría
incorpora las observaciones de las autoridades y finaliza la redacción del informe. Una vez traducidas, el
informe de la Secretaría y la exposición de políticas se distribuyen cinco semanas antes de la reunión de
examen;
4.
Visita a la capital - un equipo de la Secretaría realiza una visita de entre una semana y diez días al
Miembro objeto de examen para reunirse con las autoridades. Las reuniones se desarrollan sobre la base
del anteproyecto de informe de la Secretaría. El equipo de la Secretaría también consulta frecuentemente
con organizaciones del sector privado (cámaras de fabricantes, de comercio, etc.) e institutos de
investigación;
5.
Reunión de examen celebrada por el OEPC - el examen del OEPC tiene lugar en dos sesiones (cada una
usualmente de medio día).
Véase el procedimiento general de la reunión de examen del OEPC en el
cuadro que figura más abajo; y,
6.
Publicación de los documentos - el informe de la Secretaría y la exposición de políticas del Miembro se
publican después de la reunión de examen, junto con el acta de la reunión y las observaciones del
Presidente del OEPC a modo de conclusión entregadas al final de la reunión. Pueden consultarse todos
estos documentos en http://www.wto.org/spanish/tratop_s/tpr_s/tpr_s.htm.
La reunión de examen del Órgano de Examen de las Políticas Comerciales (OEPC)
Los exámenes de las políticas comerciales son realizados por el Órgano de Examen de las Políticas
Comerciales (OEPC), que es el Consejo General de la OMC desempeñando esas funciones y comprende a
todos los Miembros de la OMC. Se designa un ponente de entre los Miembros, que actúa a título personal,
para estimular el debate del OEPC.
Las organizaciones intergubernamentales (por ejemplo, FMI, Banco
Mundial, OCDE y la UNCTAD) pueden asistir a la reunión como observadores. Los Miembros deben presentar
preguntas por escrito al Miembro objeto de examen al menos dos semanas antes de la primera sesión de la
reunión de examen, a fin de que haya tiempo suficiente para preparar las respuestas.
Estas preguntas
tienen que haber sido contestadas por escrito para el comienzo de la primera sesión.
Todas las demás
preguntas tienen que contestarse, en principio, durante la segunda sesión.
La reunión de examen del OEPC se realiza normalmente según el siguiente procedimiento:
Primera sesión:
el Miembro objeto de examen formula una declaración inicial, en la que da una visión
general de las políticas y señala los acontecimientos que se han producido después de la conclusión de los
informes de la Secretaría y del Miembro objeto de examen, seguida por la exposición del ponente y las
observaciones y preguntas adicionales de los Miembros.
Segunda sesión:
el Miembro objeto de examen ofrece un resumen de sus respuestas, y responde a
preguntas adicionales, a lo que siguen las observaciones de los Miembros y las observaciones del Presidente
a modo de conclusión.
III.D. EL MEPC Y LOS PAÍSES EN DESARROLLO
III.D.1.
IMPORTANCIA DEL MEPC PARA LOS PAÍSES EN DESARROLLO
El MEPC es un instrumento valioso para el desarrollo de las políticas comerciales de los Miembros en desarrollo
y de los PMA Miembros. Dado que estos Miembros pueden encontrarse con dificultades particulares al ajustar
sus políticas nacionales a las normas multilaterales de comercio, un examen de sus políticas comerciales les
ayudaría a emprender un proceso de autoevaluación, que incluya un examen de su participación en el sistema
multilateral de comercio y de su compromiso con la OMC. Para los Miembros que han entablado un proceso
activo de reforma de su política comercial es también una valiosa oportunidad de presentar el proceso y sus
resultados. Además, la preparación del examen y las deliberaciones que tienen lugar durante el mismo pueden
ayudarles a promover activamente la formulación de políticas comerciales en la dirección previstas por los
Acuerdos de la OMC y contribuir a la mayor integración del Miembro en el sistema multilateral de comercio.
III.D.2.
APOYO ESPECIAL PROPORCIONADO A LOS PAÍSES EN
DESARROLLO MIEMBROS EN EL MEPC
La preparación de un examen de políticas comerciales y la participación en el mismo pueden ser onerosas para
los pequeños países en desarrollo que a veces tienen poca experiencia práctica en las implicaciones de los
acuerdos de la Ronda Uruguay. A este respecto, la Secretaría de la OMC puede ayudar al Miembro de que se
trate durante el proceso de examen.
Hasta ahora los países objeto de examen han podido contar con la
asistencia de la División de Examen de las Políticas Comerciales y el Instituto de Formación y Cooperación
Técnica.
III.D.3.
DISPOSICIONES ESPECIALES DEL MEPC
Los párrafos C y D del Anexo 3 del Acuerdo por el que se establece la OMC incluyen procedimientos específicos
para los PMA Miembros:
à
el párrafo C ii) prevé que puede fijarse un intervalo más extenso (que seis años entre los exámenes)
para los países menos adelantados Miembros;
à
el párrafo D dispone que se tomen particularmente en cuenta las dificultades que se planteen a los
países menos adelantados Miembros en la compilación de sus informes; y,
à
el párrafo D prevé asistencia técnica, previa petición, a los países en desarrollo Miembros y en
particular a los PMA Miembros.
EJERCICIOS
10.
¿Cuáles son los objetivos del MEPC de la OMC?
IV.
RESUMEN
En el presente Módulo hemos estudiado los dos mecanismos principales de vigilancia previstos en los
Acuerdos de la OMC: el Mecanismo de Solución de Diferencias y el Mecanismo de Examen de las Políticas
Comerciales (MEPC). El mecanismo de solución de diferencias está destinado a proporcionar un marco para
la solución de diferencias entre Miembros de la OMC, mientras que el objetivo del MEPC es facilitar el buen
funcionamiento del sistema multilateral de comercio mejorando la transparencia de las políticas comerciales
de los Miembros mediante evaluaciones periódicas realizadas por todos los Miembros de la OMC.
No cabe duda de que en comparación con su antecesor -el mecanismo de solución de diferencias previsto en
el GATT de 1947- el mecanismo acordado en la Ronda Uruguay y plasmado en el Entendimiento sobre
Solución de Diferencias (ESD) ofrece más ventajas para los Miembros de la OMC.
Contrariamente al
procedimiento previsto en el GATT de 1947, el ESD ofrece casi una automaticidad en la adopción de
decisiones sobre determinados aspectos fundamentales del procedimiento de solución de diferencias, por
ejemplo, el establecimiento de grupos especiales y la adopción de los informes de los grupos especiales y del
Órgano de Apelación por el OSD. Además, el ESD prevé un único procedimiento con normas claramente
definidas para la resolución de las diferencias comerciales entre los Miembros y la posibilidad de apelar
contra los informes de los grupos especiales.
De esta manera, el ESD ofrece un mecanismo eficaz de
solución de diferencias que ha contribuido a la estabilidad y previsibilidad del sistema multilateral de
comercio.
Este mecanismo constituye una importante ventaja para todos los Miembros y especialmente
para los Miembros en desarrollo, pues disponen así de un sistema en el que las decisiones se toman sobre la
base de normas.
Sólo los gobiernos Miembros de la OMC tienen derecho a iniciar procedimientos de solución de diferencias.
Pueden actuar como "reclamantes" o "demandados" (gozan de plenos derechos) o como "terceros" (gozan
de algunos derechos, que se explican infra). Las demás entidades no tienen derecho legal a participar en los
procedimientos de solución de diferencias, aunque los órganos resolutorios pueden considerar apropiado
aceptar o tomar en consideración sus comunicaciones en determinados casos y tras consultar con las partes.
El procedimiento de solución de diferencias es aplicable a todas las diferencias planteadas en el marco de los
Acuerdos abarcados e incluye tres etapas principales:
1. consultas;
especiales y, en caso de apelación, el Órgano de Apelación);
2. etapa jurisdiccional (grupos
y 3. aplicación.
Una diferencia comienza
formalmente con una solicitud de celebración de consultas. El objetivo de esta etapa es dar a las partes la
oportunidad de deliberar sobre el asunto y hallar una solución mutuamente convenida compatible con los
Acuerdos de la OMC (solución preferida). Si no es posible llegar a una solución convenida, el reclamante
puede pedir el establecimiento de un grupo especial que, una vez decidida su composición, hará una
evaluación objetiva del asunto para presentar un informe con sus resoluciones y recomendaciones.
Cualquiera de las partes puede apelar contra el informe del grupo especial pero sólo con respecto a
cuestiones de derecho. La función principal del Órgano de Apelación es corregir los errores de derecho de
los grupos especiales y aportar coherencia a sus decisiones, contribuyendo de este modo a la estabilidad y
previsibilidad del sistema. Las recomendaciones de los grupos especiales y del Órgano de Apelación tienen
que ser adoptadas por el OSD antes de pasar a ser vinculantes para las partes en la diferencia. Como se
explica más arriba, esta adopción es casi automática debido a la norma del consenso negativo. La duración
total aproximada de una diferencia es de 12 meses (etapa del grupo especial), o de un año y tres meses si
se interpone apelación.
Además del reclamante y el demandado, otros Miembros con un interés sustancial en el asunto objeto de la
diferencia pueden participar como "terceros" durante todo el proceso y gozar de algunos derechos.
Para
participar en las consultas, tienen que tener un interés comercial sustancial (lo que impone un criterio más
estricto que el del interés sustancial que se exige para participar en la etapa del grupo especial) y contar con
la autorización de la parte a la que se ha dirigido la solicitud de celebración de consultas.
La última etapa consiste en la aplicación de los informes de los órganos resolutorios, tras su adopción por el
OSD, que somete a vigilancia la aplicación de las resoluciones hasta su cumplimiento.
Si no es posible
cumplir inmediatamente las recomendaciones y resoluciones, el demandado cuenta con un plazo prudencial
para hacerlo.
El OSD puede autorizar al reclamante a adoptar medidas correctivas en caso de
incumplimiento de los informes: compensación comercial y suspensión de concesiones. La suspensión de
concesiones es una medida correctiva de último recurso, a la que sólo se ha recurrido en contadas
ocasiones. Estas medidas correctivas son sólo temporales dado que el objetivo principal del sistema es que
se retire la medida declarada incompatible con los Acuerdos abarcados de la OMC.
Mientras que el mecanismo de solución de diferencias sólo se activa cuando surge una diferencia entre los
Miembros a fin de resolverla, el MEPC es un mecanismo permanente en el marco del cual las políticas y
prácticas comerciales de todos los Miembros, así como sus repercusiones en el funcionamiento del sistema
multilateral de comercio son objeto, con carácter rotativo, de una evaluación por sus homólogos.
Contrariamente al mecanismo de solución de diferencias, el MEPC no está destinado para evaluar el
cumplimiento de normas específicas por los Miembros.
Además, no puede servir de base para
procedimientos de solución de diferencias. La frecuencia de los exámenes depende de la participación del
Miembro en el comercio mundial de mercancías y servicios y se basa en dos documentos, un informe escrito
preparado en forma independiente por la Secretaría y una exposición de políticas del Miembro objeto de
examen.
Estos dos documentos son examinados por el Órgano de Examen de las Políticas Comerciales,
integrado por los Miembros de la OMC.
RESPUESTAS QUE SE PROPONEN
1.
El sistema de solución de diferencias de la OMC tiene las siguientes finalidades:
à
aportar seguridad y previsibilidad al sistema multilateral de comercio haciendo respetar el imperio
de la ley;
à
preservar los derechos y obligaciones de los Miembros de la OMC mediante un mecanismo que
asegure el respeto de esos derechos;
à
aclarar los derechos y obligaciones de conformidad con las normas usuales de interpretación cuando
no son claras las normas; y
à
2.
promover soluciones mutuamente convenidas y lograr la pronta solución de las diferencias.
No. Sólo los gobiernos Miembros de la OMC pueden recurrir al sistema de solución de diferencias de la
OMC. Pueden participar como "partes" o como "terceros". El ESD se refiere al Miembro que plantea la
diferencia como a la "parte reclamante" o al "reclamante" mientras que comúnmente se utiliza el término
"demandado" para referirse al Miembro cuya medida es impugnada en la diferencia. Un Miembro de la
OMC que no sea reclamante ni demandado puede estar interesado en el asunto de una diferencia y
participar como tercero.
Los terceros pueden participar en las diferentes etapas del procedimiento y
gozar de algunos derechos (por ejemplo, la oportunidad de ser oídos por el grupo especial y presentar
comunicaciones por escrito siempre que tengan un interés sustancial en el asunto).
Si un tercero
considera que la medida en litigio anula o menoscaba las ventajas resultantes para él de un acuerdo,
puede presentar una solicitud de establecimiento de un grupo especial.
3.
El Órgano de Solución de Diferencias (OSD - el Consejo General desempeñado esas funciones), que está
integrado por todos los Miembros de la OMC, es responsable de supervisar la totalidad del proceso de
solución de diferencias. Además, el OSD tiene la facultad exclusiva de establecer "grupos especiales" de
expertos para examinar el asunto, y de adoptar los informes de los órganos resolutorios (grupos
especiales y Órgano de Apelación). Vigila la aplicación de las resoluciones y recomendaciones, y tiene la
facultad de autorizar la suspensión de ventajas cuando un país no cumple una resolución.
Los grupos especiales y el Órgano de Apelación son los órganos que resuelven las diferencias en la OMC.
El grupo especial es como un tribunal de primera instancia que formula constataciones sobre hechos y
cuestiones jurídicas, mientras que el Órgano de Apelación, que es la etapa segunda y definitiva de la
parte jurisdiccional del sistema de solución de diferencias, se ha establecido para examinar los aspectos
jurídicos de los informes emitidos por los grupos especiales. A diferencia de los grupos especiales, que se
establecía para cada diferencia, el Órgano de Apelación es permanente. La Secretaría de la OMC presta
asistencia técnica y apoyo administrativo a los grupos especiales y al Órgano de Apelación, así como
apoyo administrativo al OSD. También proporciona asesoramiento jurídico adicional y cursos especiales
de formación sobre solución de diferencias a los Miembros en desarrollo.
4.
El ESD es aplicable a todas las diferencias planteadas en el marco de los "Acuerdos abarcados"
enumerados en el Apéndice 1 del ESD, que incluyen el Acuerdo por el que se establece la OMC y todos los
acuerdos anexos al mismo (GATT de 1994, AGCS, ADPIC, ESD y los Acuerdos Plurilaterales).
Muchos
asuntos planteados ante el OSD incluyen supuestas infracciones de más de un acuerdo abarcado.
Sin embargo, hay dos excepciones a la aplicación general del ESD. Primero, en los casos en que existen
las denominadas "normas y procedimientos especiales y adicionales" sobre solución de diferencias en los
Acuerdos abarcados, que tienen preferencia sobre las normas del ESD en caso de contradicción entre
ambas. En segundo lugar, aunque los Acuerdos Comerciales Plurilaterales contenidos en el Anexo 4 del
Acuerdo por el que se establece la OMC forman parte de los Acuerdos abarcados comprendidos en el
ámbito del ESD, la aplicabilidad del ESD a los Acuerdos Comerciales Plurilaterales depende de que las
partes en el acuerdo en cuestión adopten una decisión en la que se establezcan las condiciones de
aplicación del ESD a dicho acuerdo, con inclusión de las posibles normas y procedimientos especiales o
adicionales.
5.
Hay tres etapas principales en el procedimiento de solución de diferencias de la OMC:
i)
consultas entre las partes con miras a llegar a una solución mutuamente convenida compatible con los
Acuerdos de la OMC;
ii) etapa jurisdiccional (Resolución por los grupos especiales y, cuando proceda, por el Órgano de
Apelación); y
iii) aplicación de la resolución, lo que incluye la posibilidad de adoptar contramedidas en caso de que la
parte perdedora no aplique la resolución.
6.
Las consultas dan a las partes la oportunidad de examinar el asunto y llegar a una solución satisfactoria
sin recurrir a la vía jurisdiccional. Es una etapa obligatoria de la solución de una diferencia en la OMC. La
solicitud de celebración de consultas formulada por el Miembro reclamante inicia formalmente el
procedimiento en la OMC. El Miembro reclamante debe dirigir una solicitud de celebración de consultas al
Miembro demandado, y también notificar dicha solicitud al OSD y a los Consejos y Comités
correspondientes que supervisen el o los Acuerdos abarcados de que se trate. Si las consultas ayudan a
las partes a alcanzar una solución mutuamente convenida de la diferencia, el procedimiento de solución
de diferencias termina ahí.
Sin embargo, si el demandado no responde a la solicitud y no entabla
consultas de buena fe o se entablan consultas pero no se soluciona la diferencia, el Miembro reclamante
puede solicitar el establecimiento de un grupo especial para resolver la diferencia.
7.
La etapa jurisdiccional incluye la etapa del grupo especial y, en caso de apelación contra el informe del
grupo especial, la etapa del Examen en Apelación.
à
La etapa del grupo especial comienza con la presentación de la solicitud de establecimiento de un
grupo especial por el Miembro reclamante. Entonces se establecerá normalmente un grupo especial
en la reunión del OSD siguiente a aquella en la que se haya hecho la solicitud, a menos que el OSD
decida por consenso no establecerlo. A continuación se designan los integrantes del grupo especial
(3 ó 5), que han de ser personas muy competentes que deben cumplir determinadas condiciones en
cuanto a conocimientos especializados e independencia. Seguidamente las partes deben presentar
sus alegaciones y argumentos por escrito y oralmente en la primera y segunda audiencias. El grupo
especial emitirá su informe, con sus constataciones y conclusiones. El informe del grupo especial
será distribuido a todos los Miembros de la OMC y será adoptado dentro de los 60 días (pero no
antes de 20 días) siguientes a su distribución, a menos que el OSD decida por consenso no adoptarlo
o que una parte en la diferencia decida apelar.
à
La etapa del Órgano de Apelación comienza cuando una parte en la diferencia notifica al OSD antes
de la adopción del informe del grupo especial su decisión de apelar.
El Órgano de Apelación se
limita a examinar las cuestiones de derecho tratadas en el informe del grupo especial y las
interpretaciones jurídicas formuladas por éste. El reclamante y el demandado deben intercambiar
sus alegaciones y réplicas, y responder a las preguntas planteadas por el Órgano de Apelación en
una audiencia. El Órgano de Apelación preparará luego su informe definitivo, que se distribuirá a
todos los Miembros de la OMC y será ulteriormente adoptado por el OSD junto con el informe del
grupo especial, a menos que se decida por consenso no adoptarlo. El Órgano de Apelación podrá
confirmar, modificar o revocar las constataciones y conclusiones jurídicas del grupo especial.
8.
En caso de que se concluya que la medida en litigio es incompatible con las normas de la OMC, el
demandado debe poner la medida en conformidad con el acuerdo de que se trate.
Si no es posible
hacerlo de inmediato, las partes o un árbitro pueden fijar un plazo prudencial para la aplicación. Una vez
que haya expirado el plazo prudencial para la aplicación, si hay desacuerdo entre las partes con respecto
a la aplicación del informe, la parte reclamante puede solicitar el establecimiento de un grupo especial
sobre el cumplimiento para que decida si la medida aplicada cumple o no las resoluciones.
Si el
demandado sigue sin cumplir las resoluciones o recomendaciones, las partes pueden convenir en una
compensación.
Si no se llega a un acuerdo sobre una compensación satisfactoria, el reclamante tiene
derecho a pedir la autorización del OSD para suspender la aplicación a la otra parte de concesiones u
otras obligaciones, hasta un nivel equivalente al nivel de la anulación o menoscabo causado por la medida
de que se trate.
9.
La existencia de un sistema de solución de diferencias multilateral obligatorio es algo muy positivo para
todos los Miembros de la OMC, especialmente para los países en desarrollo Miembros. Un mecanismo de
solución de diferencias al que todos los Miembros tienen igual acceso, en el cual las decisiones se toman
sobre la base de normas y no en función del poder económico -decisiones que son vinculantes (tras su
adopción casi automática)- da más fuerza a los países en desarrollo y a las pequeñas economías ya que
permite a los más "débiles" luchar prácticamente en pie de igualdad con los más "fuertes". La capacidad
de los países en desarrollo Miembros para utilizar de manera eficaz el sistema de solución de diferencias
es esencial para que puedan obtener todos los beneficios a que tienen derecho en virtud de los Acuerdos
de la OMC.
10.
Los principales objetivos del MEPC, según se establecen en el Anexo 3 del Acuerdo por el que se establece
la OMC (párrafo A) consisten, entre otras cosas, en:
i) lograr un mejor funcionamiento del sistema
multilateral de comercio, mediante la consecución de una mayor transparencia en las políticas y prácticas
comerciales de los Miembros y una mejor comprensión de las mismas;
ii) coadyuvar a una mayor
adhesión de todos los Miembros a las normas y disciplinas de los Acuerdos Multilaterales de la OMC, y a
los compromisos contraídos en su marco; y, iii) permitir una apreciación y evaluación colectiva de toda la
gama de políticas y prácticas comerciales de los distintos Miembros y de su repercusión en el
funcionamiento del sistema multilateral de comercio. El MEPC no tiene por finalidad servir de base para
hacer cumplir obligaciones específicas ni para imponer nuevos compromisos.