San Juan de Pasto, Agosto 22 de 2011 Señor:

San Juan de Pasto, Agosto 22 de 2011
Señor:
JUEZ PENAL DEL CIRCUITO (Reparto).
Ciudad
Referencia: ACCIÓN DE TUTELA
Interesado: MARIA ESPERANZA TORO
Contra:
EMSSANAR EPS-S Y/O INSTITUTO DEPARTAMENTAL DE
SALUD DE NARIÑO
Yo, MARIA ESPERANZA TORO, ciudadano colombiano mayor de edad, vecino de
esta ciudad, identificado con la cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de
expedición aparecen con mi firma, ante usted respetuosamente acudo para promover
Acción de Tutela, de conformidad con el artículo 86 de la Constitución Política y el
decreto reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda la
protección de los derechos constitucionales fundamentales a la Vida, artículo 11 C.P;
A la Salud, artículo 49 C.P; A la Seguridad Social, artículo 48 C.P, a la Igualdad
y a la Dignidad Humana, artículo 1 y SS de la C.P, los cuales considero vulnerados
y/o amenazados por la entidad accionada.
Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.
HECHOS
1. Que es paciente con diagnostico de CÁNCER DE MAMA en febrero 3 del 2011,
y se encuentra afiliada a la EPS-S EMSSANAR Y/O INSTITUTO
DEPARTAMENTAL DE SALUD DE NARIÑO
2. Que debido a su condición de salud, requiere de Manera Urgente de la
realización del examen ONCOTYPE para verificar diagnostico y el riesgo de
la progresión de la enfermedad.
3. Que la EPS-S EMSSANAR, me ha negado en varias ocasiones autorización
de la realización del examen de manera verbal; y aludiendo que ellos no
cuentan con convenios fuera del país, perjudicando la sostenibilidad
financiera y operativa del Sistema.
4. Como el examen ONCOTYPE es un procedimiento NO POS, EPS-S
EMSSANAR solicita al Instituto Departamental de Salud la autorización del
examen, y el Instituto ordena a EMSSANAR de manera urgente la realización
del mismo.
5. Que la no realización de este examen, vulnera su condición de salud y por
conexidad corre peligro mi vida. Además soy madre de cabeza hogar con tres hijos y
estoy a cargo de mi nieto, y no tengo un ingreso permanente.
6. Que para el control y manejo de mi enfermedad es necesario garantizar la correcta,
oportuna y continua atención a la misma y garantizar los medicamentos y
tratamientos necesarios y una atención integral a todo lo que requiere mi enfermedad.
7. Que por las características de mi condición de salud, deben seguirse rigurosamente
las prescripciones médicas.
8. Que no me encuentra en condiciones económicas de sufragar el costo de este
examen y todo lo que requiera mi enfermedad , ni las demás eventualidades referentes
a su condición de salud; que según el Acuerdo 30 de 1996, Artículo 7 explica que las
enfermedades de alto costo o catastróficas están exentas de copagos y de cuotas
moderadoras.
9. Que el Artículo 7 del Decreto 2591 de 1991, establece la posibilidad para que en un
término prudencial no superior a 5 días, el juez de tutela emita un fallo precautelativo
que evite un daño mayor en el petente.
CONSIDERACIONES
ONCOTYPE es el nombre del examen o prueba que ahora se pueden realizar
las mujeres a las que se les diagnostique cáncer de seno, para determinar la
gravedad del carcinoma.
En sólo 48 horas el médico obtiene un perfil completo del tipo de tumor de la paciente.
“No todos los organismos son iguales, no todas las enfermedades se descubren en el
mismo momento y por ende no necesitan todas del mismo tratamiento, algunas
necesitarán más que otras, unas menos y habrá quienes no lo necesitarán; en el caso
del cáncer de seno, el tratamiento era necesariamente acompañado por las
quimioterapias, todas en el mismo nivel, mientras ahora con Oncotype se puede
determinar el grado de quimioterapia que requiere el cáncer, o si a lo mejor no
lo necesita porque no está muy avanzado y se puede disminuir con los demás
mecanismos”, afirma Hernando Abaunza, director Ejecutivo de la Sociedad
Colombiana de Cirugía.
“Además en el perfil que obtiene el médico con este examen, se puede identificar la
etapa en la que se encuentra el cáncer, si es una cuestión genética, su tamaño
y evolución exactas”, agrega.
Según Abaunza, el cáncer mamario es la neoplasia más frecuente entre las
mujeres. “Se dice que una de cada 7 mujeres en el mundo hace al menos un cáncer
mamario, el cual se puede deber a factores hereditarios agravantes, como son el hecho
de tener una hermana, madre, abuela o cualquier familiar con cáncer de seno, otro
factor es la nuliparidad (no haber tenido hijos o haberlo hecho a avanzada edad),
también existen factores dietéticos, el consumo de tabaco y de alcohol excesivo”, dice.
La prueba es usada en los países europeos desde hace muchos años, pero en Colombia
sólo se aplica desde 2010.
La incidencia en el país está en aumento según el Registro Nacional de Cáncer; hoy
algunas aseguradoras pagan la prueba y la paciente ya la puede solicitar.
Con sólo una muestra
Oncotype, es una prueba de laboratorio que evalúa una pequeña muestra del tumor
del seno. Está diseñado específicamente para pacientes con cáncer de mama en estadio
temprano.
Esta prueba examina una muestra tomada en Colombia y enviada a Estados Unidos,
en la que se estudia un grupo de 17 genes del tumor a través de los cuales se mide la
probabilidad de que el cáncer reaparezca y si tendrá beneficio o no la quimioterapia.
Además le ayuda a comprender mejor al médico cómo se comporta el tumor para así
determinar con exactitud el tipo de tratamiento.
Beneficios
El saber qué nivel del quimioterapia es necesaria según el tipo de cáncer, evita muchos
inconvenientes de salud, psicólogos y estéticos. Si se determina que no es necesaria la
quimioterapia se evita:
La caída del cabello.
Problemas inmunológicos.
Disminución de los glóbulos blancos y plaquetas.
Subir o bajar de peso.
Los vómitos que se presentan por empezar con la quimioterapia.
También disminuye costos económicos.
La no realización de este examen, el no reconocimiento del tratamiento integral,
exámenes de diagnostico y los medicamentos prescritos para su enfermedad; le
vulneran derechos fundamentales consagrados en la Constitución Política.
Que es indispensable la atención de manera inmediata.
En sentencia No. T-013 de enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, señalaba:“ ... El
derecho a la salud por estar en inmediata conexión con el derecho a la vida, como un
derivado necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona
humana desde el momento mismo de su concepción hasta su muerte, derecho que
implica conservar la plenitud de sus facultades físicas, mentales y espirituales; y poner
todos los medios ordinarios al alcance para la prevención de las enfermedades, así
como para la recuperación...”.
Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal “Es
que la EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los propios
organismos responsables de la prestación del servicio público de la Seguridad Social, el
estado y los particulares. Ella es reiterada por el articulo 209 de la Carta como
principio rector de la gestión administrativa. Implica así mismo la realización del
control de los resultados del servicio. En cuanto a la SOLIDARIDAD, ESTE ES UN
PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR JUSTICIA, QUE TIENE
FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA.
Respecto a la
UNIVERSALIDAD, ésta se relación con la COBERTURA de la Seguridad Social:
Todas las personas tienen derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la
dignidad es un atributo y un fin inherente de la persona, no es entonces concebible que
unas personas gocen de vida digna y otras no.
Las EPS están obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus
afiliados, OBLIGÁNDOSE ADEMÁS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS
NORMAS DE ETICA MEDICA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS
MEDICOS Y DISPONER LA PRACTICA DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA
PRESTACIÓN DE LOS CORRESPONDIENTES SERVICIOS EN SUS
INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS CASOS
EN LOS QUE SEA NECESARIO, a través de OTRAS INSTITUCIONES (Públicas
y Privadas) con las cuales podrá subcontratar la atención.
Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida,
entendida esta en sentido de “VIDA PLENA”. La integridad física, síquica y
espiritual, la salud, el mínimo de condiciones
necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida integra.
Es que “... la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la
población contra las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad
económica...” .
En forma general, se define la Seguridad Social como “un conjunto de medidas
tomadas por la sociedad y en primer lugar por el estado, para garantizar todos los
cuidados médicos necesarios, así como para asegurarles los medios de vida en caso de
perdida o reducción importante de los medios de existencia, causados por
circunstancias no propiamente creadas voluntariamente.
Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS,
EXIGENCIAS Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACIÓN,
LA PRESTACIÓN DE UN SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON
FUNDAMENTO EN LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD, MORALIDAD,
EFICACIA, ECONOMIA, CELERIDAD, IMPARCIALIDA Y PUBLICIDAD (
C.P. 209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN EL CASO
CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACIÓN DEL
SERVICIO PÚBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN
APORTAR TODOS LOS MEDIOS QUE HAGAN MÁS ACCEQUIBLE PARA
LAS PERSONAS EL ACCESO DE ESTOS DERECHOS DE ASISTENCIA
PÚBLICA Y SOCIAL.
Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte también ha sostenido que:“
... el derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad
humana y del Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no sólo la facultad de
neutralizar las situaciones violatorias de la dignidad humana, y de exigir asistencia y
protección por parte de personas o grupos discriminados, marginados o en
circunstancias de debilidad manifiesta, sino que, sobre todo pretende garantizar la
igualdad de oportunidades en una sociedad que como la nuestra es injusta y
desigual...”.
Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en el accionante la
dilación y el no suministro de lo ordenado por el medico tratante, la Corte cree que el
perjuicio que la acción de tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que
no es necesario que la potencialidad de la causa dañina se haya agotado o pueda
agotarse; por esto cuando se hace evidente la posibilidad de un perjuicio que sólo sea
susceptible de compensación mediante un pago dinerario o cuando
tal perjuicio esta en curso, aunque no se haya agotado, es precisamente cuando cabe la
Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se cause daño en otra
forma irreparable o de que continúe produciéndose.
Cabe resaltar la posición de la corte constitucional, sala cuarta, en sentencia T-223 del
5 de Abril de 1997.“En los casos en que la (EPS), se niega a suministrar una droga
indispensable a un paciente, aduciendo la Ley 100 de 1993 y el decreto 1938 de 1994,
se dice que la atención prestada por la mencionada entidad es incompleta ó no se ciñe a
las prescripciones del médico.
Así mismo la Ley 100 de 1993, en su “ARTICULO 187. DE LOS
PAGOS MODERADORES. Los afiliados y beneficiarios del Sistema
General de Seguridad Social en Salud estarán sujetos a pagos
compartidos, cuotas moderadoras y deducibles. Para los afiliados
cotizantes, estos pagos se aplicarán con el exclusivo objetivo de
racionalizar el uso de servicios del sistema. En el caso de los demás
beneficiarios, los pagos mencionados se aplicarán también para
complementar la financiación del Plan Obligatorio de Salud.
En ningún caso los pagos moderadores podrán convertirse en barreras
de acceso para los más pobres.
Para evitar la generación de
restricciones al acceso de la población más pobre, tales pagos para los
diferentes servicios serán definidos de acuerdo con la estratificación
socioeconómica y la antigüedad de afiliación en el sistema, según la
reglamentación que adopte el Gobierno Nacional, previo concepto del
Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud...
PARAGRAFO. Las normas sobre procedimientos de recaudo, definición
del nivel socioeconómico de los usuarios y los servicios a los que serán
aplicables, entre otros, serán definidos por el Gobierno Nacional, previa
aprobación del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud.”
Y por último, que según acuerdo 30 de 1996, en su “ARTICULO 7o.
SERVICIOS SUJETOS AL COBRO DE COPAGOS. Podrán aplicarse
copagos a todos los servicios contenidos en el plan obligatorio de salud,
con excepción de:
1. Servicios de promoción y prevención.
2. Programas de control en atención materno infantil.
3. Programas de control en atención de las enfermedades transmisibles.
4. Enfermedades catastróficas o de alto costo.
5. La atención inicial de urgencias.
6. Los servicios enunciados en el artículo precedente.“
PETICIÓN
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas,
respetuosamente solicito al Señor Juez ordenar a la EPS EMSSANAR Y/O
INSTITUTO DEPARTAMENTAL DE SALUD DE NARIÑO , le realice de
Manera Urgente examen ONCOTYPE para verificar diagnostico y el
riesgo de la progresión de la enfermedad ; así mismo le brinde el tratamiento
integral, las pruebas diagnosticas y demás medicamentos requeridos para el
cubrimiento de su enfermedad, y además no le sean exigidos los copagos y
las cuotas moderadoras, tal como lo ordena el acuerdo No. 30 de 1996
en su artículo 7o.
Igualmente solicito de manera respetuosa al señor Juez, según el Artículo 7
del Decreto 2591 de 1991, para que en un término prudencial no superior a 5
días y debido a la urgencia de la realización de esta cirugía, emita un fallo
precautelativo, que evite daños o perjuicios mayores en el petente.
Así también, prevenir a la EPS EMSSANAR-S Y/O INSTITUTO
DEPARTAMENTAL DE SALUD DE NARIÑO , que puede repetir por los
costos que pueda incurrir en el cumplimiento de esta tutela, en contra del
Fondo de Solidaridad y Garantía (FOSYGA), en los términos señalados en
esta tutela.
PREVENCIÓN: A la EPS EMSSANAR Y/O INSTITUTO DEPARTAMENTAL
DE SALUD DE NARIÑO , para que en adelante continúe prestándole la atención
médica y asistencial que su salud requiere y además, le dé el tratamiento necesario,
según su estado de salud.
PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias.
1. Cédula de Ciudadanía de la cedula .
2. Constancia de afiliación a la EPS-S EMSSANAR.
3. Orden Médica y Testimonio Dr. Gilberto Benitez .
4. Resumen Historia Clínica.
5. Copia de Formato de negación de servicios de salud
6. Copia de Carta Instituto Departamental de Salud
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos no
he presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
A la EPS EMSSANAR Barrio la Aurora ; Instituto Departamental de Salud de
Nariño , Plazoleta de Bombona
Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho
teléfonos._3104320921 Y Dirección Mz 13 Cs 22 Corazon de Jesús..
Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.
ATT.
FIRMA
C.C
ó
en
los