RESOLUCIÓN No. 0015 de 2015 - Consejo Nacional Electoral

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010.~.4cON accrovAL
Consejo Nacional Electoral
RFP(1-131,1CA DE COLOMBIA
RESOLUCIÓN No. 0015 de 2015
(14 de enero)
Por medio de la cual se ordena la apertura de la indagación preliminar dentro del expediente
No. 6750-14, se decreta como medida preventiva el retiro de avisos, vallas y murales que
contienen publicidad exterior visual en el Municipio de Neiva, Departamento del Huila, y se
adoptan otras disposiciones.
EL CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
En ejercicio de las atribuciones establecidas en los artículos 265 de la Constitución Política,
modificado por el Acto Legislativo 1 de 2009, y 39 de la Ley 130 de 1994, con fundamento en
los sucesivos,
1. HECHOS Y ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
1.1.
El 21 de Noviembre de 2014, fue publicado por el Periódico La Silla Vacía un artículo
periodístico sobre la presunta trasgresión a la normativa en materia de propaganda electoral
en diferentes Departamentos del país.
1.2. Por disposición de la Sala Plena de la Corporación se ordenó activar la competencia
oficiosa en relación con los asuntos referenciados en el citado artículo periodístico.
1.3. Por reparto de negocios de la Corporación efectuado el 4 de diciembre de 2014, le
correspondió al Magistrado Felipe Garcia Echeverri, conocer del asunto radicado con el No.
6750 de 2014, relacionado con la realización de presunta propaganda electoral
extemporánea por el posible candidato a la alcaldía de Municipio de Neiva, Huila, ciudadano
Faiver Hoyos.
1.4. El artículo periodístico en lo puntual y propio del asunto, señala lo siguiente:
"Las campañas antes de la campaña
Faltan 11 meses para las elecciones regionales del 2015 y los candidatos ya empezaron
campaña por todo el país. En lugares públicos se ve su propaganda a pesar de que la ley
cff
OF,ANIZACION ELECTOPAL
Consejo Nacional Electoral
RETIMIKA IDY COLOMBIA
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solo permite la propaganda electoral en las calles en los tres meses previos a las
elecciones. Es decir, desde fines de julio.
La Butaca, con ayuda de sus usuarios, logró pescar a varios que ni cortos ni perezosos se
le adelantaron al calendario electoral y empezaron a hacer proselitismo en forma (y en
formas muy originales). Y seguimos con nuestra búsqueda para ampliar este repertorio.
Nos pueden mandar las fotos que encuentren al #campañas2015 en nuestra cuenta de
twitter @lasillavacia.
(
)"
2. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
2.1 COMPETENCIA
2.1.1 CONSTITUCION POLITICA
"ARTICULO 265. Modificado por el art. 12, Acto Legislativo 01 de 2009. El nuevo texto es
el siguiente: El Consejo Nacional Electoral regulará, inspeccionará, vigilará y controlará
toda la actividad electoral de los partidos y movimientos políticos, de los grupos
significativos de ciudadanos, de sus representantes legales, directivos y candidatos,
garantizando el cumplimiento de los principios y deberes que a ellos corresponden, y
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ORGANIZACIÓN
FUCTORAL
Consejo Nacional Electoral
REPÚBLICA DE COlOMBIA
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gozará de autonomía presupuestal y administrativa. Tendrá las siguientes atribuciones
especiales:
1. Ejercer la suprema inspección, vigilancia y control de la organización electoral.
(...)
6. Velar por el cumplimiento de las normas sobre Partidos y Movimientos Políticos y de las
disposiciones sobre publicidad y encuestas de opinión política; por los derechos de la
oposición y de las minorías, y por el desarrollo de los procesos electorales en condiciones
de plenas garantías..."
2.1.2 LEY 130 DE 1994
`Artículo 39. El Consejo Nacional Electoral tendrá las siguientes funciones, además de las
que le confiere la Constitución, el código electoral y la legislación vigente:
a) Adelantar investigaciones administrativas para verificar el estricto cumplimiento de las
normas contenidas en la presente ley y sancionar a los partidos, movimientos y
candidatos con multas cuyo valor no será inferior a dos millones de pesos ($ 2.000.000),
ni superior a veinte millones de pesos ($ 20.000.000), según la gravedad de la falta
cometida. Las violaciones atribuibles a otras personas serán sancionadas con multas
aplicables dentro de los límites aquí establecidos. Para la imposición de estas sanciones,
el consejo formulará cargos y el inculpador dispondrá de un plazo de quince (15) días
para responderlos.
b) En ejercicio de la función de vigilancia atribuida por esta ley, el Consejo Nacional
Electoral podrá constituir tribunales o comisiones de garantías o vigilancia, ordenar y
practicar pruebas, revisar libros y documentos públicos y privados e inspeccionar la
contabilidad de las entidades financieras; (...)".
2.1.3 RESOLUCIÓN 1487 DE 2003
"Artículo 5°. El Magistrado Sustanciador podrá iniciar indagación preliminar, una vez
efectuado el reparto. Si existen los suficientes elementos de juicio que permitan identificar
al sujeto y la conducta tipificada, presentará dentro de los tres (3) meses siguientes un
proyecto de resolución motivada a la Sala mediante el cual se ordenará la apertura de la
investigación administrativa.
eff
ORGANIZAS:1)N ELECTORAL
Consejo Nacional Electoral
REPUBLICA DE COWMBIÁ
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Parágrafo. El Magistrado Sustanciador podrá ordenar la práctica de pruebas que
considere pertinentes, dentro de este término, para efectos de elaborar el proyecto de
resolución respectivo."
2.2
DE LA PROPAGANDA ELECTORAL
2.2.1 LEY 130 DE 1994
"ARTÍCULO 24. PROPAGANDA ELECTORAL. Entiéndase por propaganda electoral la
que realicen los partidos, los movimientos políticos y los candidatos a cargos de elección
popular y las personas que los apoyen, con fin de obtener apoyo electoral.
Esta clase de propaganda electoral únicamente podrá realizarse durante los tres (3)
meses anteriores a la fecha de las elecciones."
2.2.2 LEY 1475 DE 2011
"ARTÍCULO 35. PROPAGANDA ELECTORAL. Entiéndase por propaganda electoral toda
forma de publicidad realizada con el fin de obtener el voto de los ciudadanos a favor de
partidos o movimientos políticos, listas o candidatos a cargos o corporaciones públicas de
elección popular, del voto en blanco, o de una opción en los mecanismos de participación
ciudadana.
La propaganda a través de los medios de comunicación social y del espacio público,
únicamente podrá realizarse dentro de los sesenta (60) días anteriores a la fecha de la
respectiva votación, y la que se realice empleando el espacio público podrá realizarse
dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de la respectiva votación.
En la propaganda electoral sólo podrán utilizarse los símbolos, emblemas o logotipos
previamente registrados ante el Consejo Nacional Electoral por los partidos, movimientos
políticos, grupos significativos de ciudadanos, coaliciones o comités de promotores, los
cuales no podrán incluir o reproducir los símbolos patrios, los de otros partidos o
movimientos políticos, ni ser iguales o generar confusión con otros previamente
registrados."
2.3 DE LA PUBLICIDAD EXTERIOR VISUAL
2.3.1 LEY 140 DE 1994
"Artículo 1°.- Campo de la aplicación. La presente Ley establece las condiciones en que
puede realizarse Publicidad Exterior Visual en el Territorio Nacional.
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0~11ACION EurronAL
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RFPUBIJCA DT COIOMBIA
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Se entiende por Publicidad Exterior Visual, el medio masivo de comunicación destinado a
informar o llamar la atención del público a través de elementos visuales como leyendas,
inscripciones, dibujos, fotografías, signos o similares, visibles desde las vías de uso o
dominio público, bien sean peatones o vehiculares, terrestres, fluviales, marítimas o
aéreas..."
"Artículo 12°.- Remoción o modificación de la Publicidad Exterior Visual. Sin perjuicio de la
acción popular consagrada en el artículo 1005 del Código Civil y el Artículo 8 de la Ley 9
de 1989 y de otras acciones populares, cuando se hubiese colocado Publicidad Exterior
Visual, en sitio prohibido por la Ley o en condiciones no autorizada por ésta, cualquier
persona podrá solicitar su remoción o modificación a la alcaldía municipal o distrital
respectiva. La solicitud podrá presentarse verbalmente o por escrito, de conformidad con
el artículo 5 del Decreto 1 de 1984 (Código Contencioso Administrativo).
De igual manera y sin perjuicio del ejercicio de al acción popular, los Alcaldes podrán
iniciar una acción administrativa de oficio, para determinar si la Publicidad Exterior Visual
se ajusta a la Ley.
Recibida la solicitud o iniciada de oficio la actuación, el funcionario verificará si la
publicidad se encuentra registrada de conformidad con el artículo anterior y si no se ha
solicitado su registro dentro del plazo señalado por la Ley, se ordenará su remoción. De
igual manera el funcionario debe ordenar que se remueva o modifique la Publicidad
Exterior Visual que no se ajuste a las condiciones legales, tan pronto tenga conocimiento
de la infracción, cuando ésta sea manifiesta o para evitar o para remediar una
perturbación del orden público en los aspectos de defensa nacional, seguridad,
tranquilidad, salubridad y circulación de personas y cosas o graves daños al espacio
público.
En los casos anteriores, la decisión debe adoptarse dentro de los diez (10) días hábiles
siguientes al día de recepción de la solicitud o de la iniciación de la actuación. Si la
decisión consiste en ordenar la remoción o modificación de una Publicidad Exterior Visual,
el funcionario fijará un plazo no mayor de tres (3) días hábiles para que el responsable de
al publicidad, si es conocido, remueva o la modifique. Vencido este plazo, ordenará que
las autoridades de policía la remuevan a costa del infractor.
Cuando la Publicidad Exterior Visual se encuentre registrada y no se trate de los eventos
previstos en el inciso tercero de éste artículo, el Alcalde, dentro de los veinte (20) días
hábiles siguiente al día de la recepción de la solicitud o de la iniciación de la actuación,
debe promover acción popular ante los jueces competentes para solicitar la remoción o
modificación de la Publicidad. En estos casos acompañará a su escrito, copia auténtica
del registro de la Publicidad.
ORCANIZACION ELICIOUI
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Parágrafo.- En las entidades territoriales indígenas los consejos de gobierno respectivos o
la autoridad que haga sus veces, serán los responsables del cumplimiento de las
funciones que se asignan a las Alcaldías distritales y municipales en el presente artículo."
3. PRUEBAS
Constituyen el acervo probatorio y obran en el presente expediente, las siguientes:
3.1 Dos (2) fotografías insertas en la nota periodística publicada por el Periódico La Silla
Vacía el 21 de noviembre de 2014, en las que se observa:
4. CONSIDERACIONES
4.1 DE LA CONDUCTA OBJETO DE DENUNCIA
Las normas que regulan los aspectos de la propaganda electoral, contenidas en la Leyes 130
de 1994 y 1475 de 2011, definen y determinan qué se debe entender por la misma,
resaltando su vocación para atraer al sufragante en apoyo hacia cualquier candidatura para
acceder a cargos de elección popular. Al respecto vale la pena traer a colación los
ORaNIZACION EUCTORAL
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fundamentos expuestos en la sentencia C-490 de 2011, por la Corte Constitucional, donde
expresó:
"Considera la Corte que, es competencia del legislador estatutario precisar conceptos
relevantes y de uso frecuente en el ejercicio de la actividad política y electoral,
especialmente cuando dichos conceptos tienen adscritas consecuencias jurídicas, como
ocurre en el caso de las campañas políticas en lo que concierne a la financiación y
rendición pública de cuentas.
Sobre el concepto de campaña electoral, la
jurisprudencia de esta Corte subrayó que su definición debe atender al significado
usual de las palabras, pero también debe asegurar la realización tanto de la
igualdad en la contienda electoral, como del principio democrático'.
De acuerdo con la disposición bajo examen la campaña electoral constituye el marco
general en el que se inscribe toda una serie de actividades ordenadas y orientadas a
convocar a los ciudadanos a votar en un determinado sentido o a abstenerse de hacerlo.
La propaganda electoral se inscribe en ese marco, como una de las actividades
principales de la campaña, cuyo propósito es el de promover masivamente los
proyectos electorales sometidos a consideración de los ciudadanos o una
determinada forma de participación en la votación de que se trate. En este orden de
ideas, la promoción política se concibe como una forma de propaganda electoral
vinculada a un proyecto político concreto mediante la cual "se tiende a hacer
conocer, de manera concreta, el proyecto o programa gubernamental que se
propone a los electores. Su objetivo seria entonces la difusión de la plataforma
ideológica que soporta la candidatura, y los principales planes y programas que el
postulante, consecuente con aquel fundamento, pretendería llevar a cabo (...)",
o
como también lo ha precisado esta corporación "la divulgación de la propuesta de
gobierno o proyecto político del candidato"'.
La jurisprudencia de la Corte ha diferenciado estos conceptos en sentido similar a como lo
hace el Proyecto de Ley Estatutaria, y ha destacado que en todo caso, la importancia de
un desarrollo conceptual de esta naturaleza radica en que pone de presente que
cualquier actividad de proselitismo político, en últimas, "debe responder a un
fundamento teórico, a un particular programa de gobierno, especifico y diferente de
los demás, a fin de que los electores tengan alternativas políticas que los lleven a
depositar un verdadero voto de opinión, que refleje su concepción sobre la manera
correcta de conducir la acción gubernamental hacia unos determinados fines
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2
Sentencia C-1153 de 2005.
Ibídem
ORam,a.zAcióx Facrom
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sociales y no a otros. La madurez política de la nación exige esta presentación
programática de las candidaturas que, además, resulta exigida por el modelo participativo
de nuestra democracia 4
."
Sin embargo, la conceptualización de las mismas supone la iniciación formal de la contienda
electoral, teniendo en cuenta que el legislador parte de la intención de la misma para motivar
al electorado frente al apoyo de una colectividad o de un candidato en especial; así las
cosas, antes de efectuarse la inscripción por parte de los partidos de las listas con los
candidatos avalados, en estricto sentido, no se podría hablar de propaganda electoral. Sin
embargo, las normas legales no pueden ser interpretadas bajo su tenor literal, cuando quiera
que desconozcan su finalidad y razón de ser.
En este sentido, cuando las normas de los artículos 24 de la Ley 130 de 1994, como del
artículo 35 de la Ley 1475 de 2011, consagran un término perentorio de tres (3) meses antes
de las elecciones, para adelantar la propaganda electoral, lo que están determinando es un
escenario de equilibrio y garantías para todos los actores electorales. No es otra la finalidad
de dicho termino, entendido como el plazo prudencial que tienen los partidos y los candidatos
avalados por los mismos (sin perjuicio de otra propaganda electoral, verbigracia el voto en
blanco), para exponer las ideas, pensamientos, programas y estrategias, en procura del
apoyo y la voluntad popular, reflejada en el voto.
En este sentido, la conducta que se estudia en la presente actuación es la publicidad que
presuntamente comporta propaganda electoral y que pudiera estar transgrediendo las
disposiciones sobre el límite temporal para la realización de la misma.
Precisado lo anterior, y descartando de plano la interpretación exegética de la norma, la cual
llevaría a la interpretación vacía de la norma, según la cual solamente es propaganda
3
lbíd.
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RLPUBLICA Dr COLOMBIA
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electoral la registrada posteriormente a la inscripción de los candidatos, se analizará la
publicidad denunciada como presunta propaganda electoral para verificar si tiene la
virtualidad de motivar o cautivar al futuro electorado y en consecuencia, si altera el equilibrio
que propugna la norma entre los contendientes en las justas electorales.
4.2 DE LAS FUNCIONES DE POLICÍA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO NACIONAL
ELECTORAL
El Consejo Nacional Electoral dentro de la estructura institucional trazada desde el artículo
113 fundamental, es un órgano autónomo e independiente. Bajo esa naturaleza jurídica, le
fue conferida la salvaguarda de la democracia dentro del Estado Colombiano, a través de
funciones esenciales determinadas en el artículo 265 de la Carta Política, como la
inspección, vigilancia y control de todos los actores en materia electoral.
En este sentido, la actuación de la Corporación dentro del ámbito electoral, se desarrolla en
todos los momentos y etapas, en aras de brindar las garantías para unas elecciones
transparentes. En lo que respecta a las actuaciones en la etapa preelectoral, debe evitar y
conjurar las situaciones que atenten contra la transparencia y el equilibrio electoral, mediante
el ejercicio de sus funciones de policía administrativa.
Al respecto, vale recordar que se entiende por policía administrativa de conformidad con la
jurisprudencia de la Corte Constitucional 4
:
"La policía administrativa es aquella actividad de la administración que tiene como objeto
limitar el ejercicio de los derechos de los administrados, con la única finalidad de
mantener el orden y el interés público en la sociedad. En otras palabras, se busca un
4
Sentencia T-581 de 1992 M.P. Ciro Angarita Barón.
ORGANIZACIÓN EISEFORAI
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equilibrio armónico entre el interés individual -representado por las garantías y los
derechos de los ciudadanos- y el interés general de la comunidad.
Con tal fin, la ley otorga facultades a las autoridades administrativas, ya sean regladas o
discrecionales."
La doctrina, también ha precisado el concepto de policía administrativa de la siguiente
manera s :
"...hace referencia a una parte de la habitual actividad o función de la Administración
Pública implicando una función o actividad administrativa que tiene por objeto la
protección de la seguridad, moralidad o salubridad públicas, requiriendo el ejercicio de
esta potestad estatal de una ley."
En reciente pronunciamiento, la Corte Constitucional resaltó las diferencias y conceptos
acerca del poder de policía, función de policía y actividad de policía, así s:
"5.24. En el fallo C-117 de febrero 22 de 2006, M. P. Jaime Córdoba Triviño 7, la Corte
Constitucional explicó que mediante el poder de policía que se ejerce, a través de la ley,
se pueden delimitar derechos constitucionales de manera general y abstracta y establecer
las reglas legales que permiten su específica y concreta limitación, para garantizar los
elementos que componen la noción de orden público policivo.
Cassagne, Juan Carlos y Galli Basualdo, Martín, "Reflexiones acerca de la implementación del 'Sistema de
evaluación Permanente de Conductores", Revista La Ley, Suplemento especial ("Sistema de evaluación
permanente de conductores"), febrero de 2009.
6
Sentencia C-511 de 2013. M.P. Nilson Pinilla Pinilla.
En dicho fallo se analizó la constitucionalidad de algunos apartes de los artículos 111, 113 y 229 del Decreto
Ley 1355 de 1970:
"ARTÍCULO 111. Los reglamentos de Policía local podrán señalar zonas y fijar horarios para el funcionamiento
de establecimientos donde se expendan bebidas alcohólicas.
(...)
ARTICULO 113. Por motivos de tranquilidad y salubridad públicas, los reglamentos de policía podrán prescribir
limitaciones a la venta de artículos, así como señalar zonas para los establecimientos fabriles y para el
expendio de ciertos comestibles". (Declarada exequible)
(...)
ARTICULO 229. Contra las medidas correctivas impuestas por los comandantes de estación no habrá
ningún recurso. Contra las impuestas por los alcaldes e inspectores, procede el recurso de reposición".
ORGArcanción fircomr
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REPÚBLICA DE COIOMBTA
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Así, se indicó que mediante la función de policía se hacen cumplir jurídicamente y a
través de actos administrativos concretos, las disposiciones establecidas en las hipótesis
legales, en virtud del ejercicio del poder de policía. Finalmente, la actividad de policía es
la ejecución del poder y la función de policía en un marco estrictamente material y no
jurídico; corresponde a la competencia del uso reglado de la fuerza, y se encuentra
necesariamente subordinada al poder y a la función de policía.
El referido análisis ha sido acogido por la Corte en varios fallos 8, distinguiendo así entre
poder de policía (potestad reglamentaria general); función de policía (gestión
administrativa concreta de poder de policía) y actividad de policía (ejecución coactiva)."
En este orden de ideas, las actividades de policía administrativa se orientan a la prevención y
restablecimiento de los derechos y garantías, dentro de los distintos escenarios de
convivencia pacífica, dentro de los cuales se encuentra el electoral. Bajo esta lógica, todos
los actores dentro del campo electoral, deben respetar unos mínimos de convivencia
establecidos, so pena de eventuales responsabilidades.
Precisamente esta fue la voluntad del constituyente, al plasmar las atribuciones de
inspección, vigilancia y control de la Corporación, como expresión de las funciones de policía
administrativa respecto de los diversos participantes en el ámbito electoral, las cuales se ven
reflejadas en la posibilidad de verificar el cumplimiento de las normas sobre propaganda
electoral, determinar las medidas preventivas que amerite el caso, realizar las
investigaciones pertinentes e imponer las sanciones correspondientes, cuando quiera que se
presente una transgresión a las normas. Vale la pena recordar lo expuesto por el Consejo de
Estados :
"A juicio de la Sala la Sección Quinta no se equivocó cuando consideró que el acto que
expide el Consejo Nacional Electoral con fundamento en la última norma transcrita, para
dejar sin efectos la inscripción de ciudadanos, después de comprobar mediante un
8
En el fallo C-117 de 2006, se explicó que la Corte Constitucional ha hecho referencia al tema, entre otras, en
las sentencias C-557 de 1992; C-024 y C-088 de 1994; C-336 de 1996; SU-476 de 1997; C-110 y C-1410 de
2000; C-490, C-492 y C-790 de 2002.
9
Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, Consejero ponente: Nicolás Pájaro
Peñaranda, de fecha 22 de febrero de 2000, radicación número: 23001-23-31-000-2000-00107-01.
ORGANIZACIÓN
DICIOAAL
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procedimiento breve y sumario, que el inscrito no reside en el respectivo Municipio, es
un acto de policía administrativa, porque está dirigido, como es obvio, a evitar una
perturbación de orden público en los aspectos de seguridad y tranquilidad en el respectivo
Municipio, como consecuencia del intento de alterar la voluntad popular mediante el
llamado "trasteo de votos".
Va de suyo que los actos expedidos con la autorización del inciso 3° del artículo 4° de la
ley 163 de 1994, por su finalidad, deben ser de aplicación inmediata, como lo previene
el artículo 1° del CCA. Y de ahí que esa norma, que es especial, no haya establecido una
actuación administrativa, sino un "procedimiento breve y sumario", respecto del cual no es
posible aplicar el ordenamiento de la primera parte de aquel código, porque se
desvirtuaría no solo que el procedimiento fuera breve y sumario sino la aplicación
inmediata de la decisión.
El análisis que se ha hecho de los alcances de los mencionados artículo 1° del CCA e
inciso 3° del artículo 4° de aquella ley, sería suficiente. No obstante, lo planteado coincide
con la doctrina de los tratadistas sobre lo que debe entenderse por policía, ante la
ausencia de una definición legal sobre esta materia. Para León Duguit "en un sentido
general es el servicio que tiene por objeto hacer reinar el orden, la tranquilidad y la
seguridad en el interior del grupo social y en el territorio ocupado por él." (Código Nacional
de Policía, Luz Marina Villota Valencia, LEGIS 1987, Bogotá, página 12). "
En conclusión, el Consejo Nacional Electoral tiene funciones de policía administrativa
cimentadas en las atribuciones constitucionales de inspección, vigilancia y control, y que
permiten la adopción de las medidas administrativas que se consideren necesarias y
adecuadas para cada caso concreto sometido a su conocimiento.
4.3 DEL ANÁLISIS DEL CASO CONCRETO
El artículo periodístico publicado el 21 de Noviembre de 2014 por el Periódico La Silla Vacía
da cuenta de una publicidad que utiliza el nombre, apellido y fotografía del rostro del
ciudadano Faiver Hoyos, acompañada del slogan: "sigamos adelante". Se aduce que dicha
publicidad se está fijando en diversos lugares del Municipio de Neiva con miras a la
aspiración a la alcaldía del referido ciudadano, quien fungía como Secretario de Educación
del citado Municipio y además que éste ya ha aparecido en tarimas hablando de sus
ORG~CION EIXCIOML
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RITCRICA DE COIOMBIA
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propuestas. Como prueba de lo anterior están las fotografías insertas en el respectivo
artículo periodístico relacionadas en el acápite del acervo probatorio.
Teniendo en cuenta las imágenes captadas en las fotografías y los hechos descritos por la
nota periodística, esta Corporación considera que las mismas se inscriben presuntamente
dentro de la denominada propaganda de expectativa electoral, entendida como aquella
promoción de nombres, símbolos, mensajes o emblemas que no han sido registrados ante el
Consejo Nacional Electoral 10, y que identifican a una persona dentro de la sociedad, la cual
afecta las garantías de los procesos electorales, en virtud del posicionamiento anticipado del
nombre de un eventual y futuro candidato dentro de unas elecciones, respecto de las demás
personas que dentro de las fechas correspondientes sean inscritas por los Partidos,
Movimientos y Grupos Significativo de Ciudadanos, de conformidad con lo establecido en el
calendario electoral. Además, las frases o dibujos que acompañan el nombre o apellido de
los ciudadanos dentro de la publicidad así descrita, independientemente de que pueda
constituirse en el futuro eslogan o mensaje de campaña, lo que permitiría una fácil
recordación y estimulación al elector, constituye propaganda anticipada que genera
desequilibrio. Al respecto la Corte Constitucional, señaló frente a la realización de
propaganda electoral dentro del término establecido por el legislador, lo siguiente ll :
"120. La importancia creciente de los medios de comunicación social, y en menor medida
del espacio público, como mecanismos de difusión de los mensajes, ideas y programas
en la dinámica de las campañas políticas contemporáneas, no puede ser desconocida por
el legislador estatutario. Sin embargo, para la preservación del equilibrio informativo y
garantizar un proceso político equilibrado, leal y pluralista, entre las fuerzas que en él
participan, se precisa de su intervención, solo en la medida en que sea necesario, para el
logro de esos objetivos. La norma que se examina establece una limitación al acceso a
los medios de comunicación y al espacio público para efectos de propaganda electoral,
consistente en que la que se efectúe utilizando el primer medio solo podrá realizarse
0 Debemos recordar que por tratarse de imágenes que se utilizan por fuera de los términos legales, obviamente
no se encuentran registrados ante la autoridad electoral para ser utilizados como mensaje de campaña.
11
Sentencia C-490 de 2011, ya citada.
Oltesnizsaóti EisuocAL
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RMIBLIC A DF CODO:AMA
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dentro de los sesenta (60) días anteriores a la fecha de la respectiva votación, y la que se
realice a través del segundo, dentro de los tres (3) meses anteriores a ese evento.
Esta limitación, a juicio de la Corte, se encuentra justificada en la medida que responde a
un propósito de preservación del equilibrio informativo entre los distintos partidos o
movimientos políticos, toda vez que establece un límite temporal, común a todos ellos,
para la promoción de sus campañas, antes de la fecha de la votación a través de estos
medios de difusión.
En efecto, teniendo en cuenta que esta disposición regula el acceso no gratuito a los
medios de comunicación y al espacio público para efectos de propaganda electoral, la
inexistencia de un límite temporal para hacer campaña a través de estos medios, podría
conducir a que las fuerzas políticas con más capacidad económica acudieran en mayor
medida a su uso, propiciando así ventajas indebidas derivadas de factores distintos a la
calidad de sus propuestas, y generando un desequilibrio fundado en razones económicas,
incompatible con el pluralismo y equilibrio que debe rodear el proceso democrático.
Ahora bien, la diferencia en la extensión del ámbito temporal, más amplio (3 meses)
cuando la propaganda electoral se canaliza a través del espacio público, y menor (60
días) cuando se hace utilizando los medios de comunicación social, se encuentra también
objetivamente justificada en la disímil cobertura y capacidad de impacto que tiene uno y
otro medio de difusión. De modo que la diversa regulación en este aspecto, se orienta así
mismo a salvaguardar la equidad y el equilibrio informativo en el despliegue de la
propaganda electoral. Recuerda la Corte que frente a una norma de contenido similar,
aunque aludía a medios de difusión distintos, señaló:
"Ahora bien, la diferencia entre el término fijado como límite máximo para contratar
propaganda electorales televisión y el establecido para la propaganda escrita no ofrece
reparo alguno a la Corte, pues es claro que existen diferencias en la cobertura de cada
medio comunicación. A lo anterior se suma que la información televisiva se vale del
espectro electromagnético, que es un recurso sujeto a repartición, mientras que la prensa
escrita tiene mayor libertad en este aspecto.
La Corte tampoco considera que sea contrario a la Carta que las campañas
presidenciales decidan el medio de comunicación con el cual quieren contratar dicha
propaganda, pues tal decisión es propia del espectro de su libertad y necesaria para
diseñar su estrategia política 42
12
Sentencia C-1153 de 2005 ya citada.
.
OgGANZACI)NEUCIOLIL
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Reiterando este criterio jurisprudencial, la Corte declarará la exequibilidad del inciso
segundo del artículo 35 de la Ley Estatutaria objeto de revisión."
La propaganda de expectativa en la medida que constituye publicidad exterior visual, se
convierte en parte integrante del concepto de orden público y por ende, objeto de regulación
y control por parte de las autoridades locales, en virtud de las funciones de policía que le
competen en desarrollo de lo establecido en la Constitución y la Ley. Al respecto la
Constitución Política en su artículo 316 consagra las atribuciones del Alcalde como garante
del orden público en el respectivo Municipio; en este orden de ideas, le corresponde al
Alcalde como primera autoridad de policía del Municipio, adoptar las medidas
correspondientes para restablecerlo, tal como lo determinan los artículos 12 y 13 de la Ley
140 de 1993, respecto de la utilización indebida del espacio público con publicidad exterior
visual.
"Artículo 12°.- Remoción o modificación de la Publicidad Exterior Visual. Sin perjuicio de
la acción popular consagrada en el artículo 1005 del Código Civil y el Artículo 8 de la Ley
9 de 1989 y de otras acciones populares, cuando se hubiese colocado Publicidad Exterior
Visual, en sitio prohibido por la Ley o en condiciones no autorizada por ésta, cualquier
persona podrá solicitar su remoción o modificación a la alcaldía municipal o distrital
respectiva. La solicitud podrá presentarse verbalmente o por escrito, de conformidad con
el artículo 5 del Decreto 1 de 1984 (Código Contencioso Administrativo).
De igual manera y sin perjuicio del ejercicio de al acción popular, los Alcaldes podrán
iniciar una acción administrativa de oficio, para determinar si la Publicidad Exterior Visual
se ajusta a la Ley.
Recibida la solicitud o iniciada de oficio la actuación, el funcionario verificará si la
publicidad se encuentra registrada de conformidad con el artículo anterior y si no se ha
solicitado su registro dentro del plazo señalado por la Ley, se ordenará su remoción. De
igual manera el funcionario debe ordenar que se remueva o modifique la Publicidad
Exterior Visual que no se ajuste a las condiciones legales, tan pronto tenga conocimiento
de la infracción, cuando ésta sea manifiesta o para evitar o para remediar una
perturbación del orden público en los aspectos de defensa nacional, seguridad,
tranquilidad, salubridad y circulación de personas y cosas o graves daños al espacio
público.
~AMI- -FM ELECIORAL
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RFPLIM ICA DF COIDIARIA
Resolución No. 0015 de 2015 Pag.16
En los casos anteriores, la decisión debe adoptarse dentro de los diez (10) días hábiles
siguientes al día de recepción de la solicitud o de la iniciación de la actuación. Si la
decisión consiste en ordenar la remoción o modificación de una Publicidad Exterior Visual,
el funcionario fijará un plazo no mayor de tres (3) días hábiles para que el responsable de
al publicidad, si es conocido, remueva o la modifique. Vencido este plazo, ordenará que
las autoridades de policía la remuevan a costa del infractor.
Cuando la Publicidad Exterior Visual se encuentre registrada y no se trate de los eventos
previstos en el inciso tercero de éste artículo, el Alcalde, dentro de los veinte (20) días
hábiles siguiente al día de la recepción de la solicitud o de la iniciación de la actuación,
debe promover acción popular ante los jueces competentes para solicitar la remoción o
modificación de la Publicidad. En estos casos acompañará a su escrito, copia auténtica
del registro de la Publicidad.
Parágrafo.- En las entidades territoriales indígenas los consejos de gobierno respectivos
o la autoridad que haga sus veces, serán los responsables del cumplimiento de las
funciones que se asignan a las Alcaldías distritales y municipales en el presente artículo.
Artículo 13°.- Sanciones. La persona natural o jurídica que anuncie cualquier mensaje
por medio de la Publicidad Exterior Visual colocada en lugares prohibidos, incurrirá en una
multa por un valor de uno y medio (1.1/2) a diez (10) salarios mínimos mensuales,
atendida a la gravedad de la falta y las condiciones de los infractores. En caso de no
poder ubicar al propietario de la Publicidad Exterior Visual, la multa podrá aplicarse al
anunciante o a los dueños, arrendatarios, etc. o usuarios del inmueble que permitan la
colocación de dicha Publicidad.
Dicha sanción la aplicará el Alcalde. Las resoluciones así emitidas y en firme presentarán
mérito ejecutivo.
Parágrafo.- Quien instala Publicidad Exterior Visual en propiedad privada, contrariando lo
dispuesto en el literal d) del artículo 3 de la presente Ley, debe retirada en el término de
24 horas después de recibida la notificación que hará el Alcalde."
Sobre el concepto de orden público, ha señalado la Corte Constitucional:
"Sin que pretenda establecerse un concepto unívoco de "orden público", esta Corporación
se ha aproximado a su definición al señalar que se trata de "un suceso del mundo
fenomenológico, de un punto de partida empírico que parte de la ocurrencia de hechos
concretos, perceptibles y, en consecuencia, verificables, que objetivamente generan una
OwanizAuON Facrom
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REPÚBLICA DE COLOMBIA
Resolución No. 0015 de 2015 Pag.17
alteración de las condiciones de seguridad y tranquilidad requeridas para el ejercicio de
los derechos. "13
Por su parte, la Corte Constitucional ha señalado que la publicidad visual exterior, es un
componente indispensable para la preservación de un ambiente sano y se constituye como
objeto del orden público interno, que le compete preservar a las autoridades competentes
dentro del ámbito local.
"18- Así las cosas, es necesario entonces ubicar el tema de la publicidad visual en un
campo ecológico específico. Para ello es importante resaltar que la colocación de vallas y
avisos afecta esencialmente el paisaje, que ha sido clasificado dentro de los denominados
recursos naturales renovables.
Ahora bien, ¿hace parte el paisaje que se puede ver afectado por la publicidad exterior
visual de la noción de "patrimonio ecológico" local? A juicio de esta Corte algunos
aspectos del paisaje pueden llegar a trascender el ámbito estrictamente local, pues una
modificación profunda de un entorno visual municipal puede llegar a incidir sobre las
localidades vecinas. Sin embargo, aquellos componentes del paisaje que pueden ser
afectados por las formas de publicidad exterior visual reguladas por la ley tienen un
contenido primariamente local, y no nacional, pues en general se puede establecer un
límite municipal y territorial a esas modificaciones visuales, y su gestión hace parte de los
intereses propios de la entidad territorial."
6-1
"19- Por todo lo anterior, la Corte concluye que el tema de la publicidad exterior visual
hace parte de la noción de "patrimonio ecológico" local, por lo cual se está frente a una
competencia propia de los concejos municipales y distritales, así como de los órganos de
gobierno de los territorios indígenas, la cual les es asignada en función del interés
territorial subyacente, pues los problemas de modificación del paisaje que le están
asociados abarcan primariamente un ámbito local, por lo cual su regulación corresponde
también, en principio, a las autoridades municipales y de los territorios indígenas. Sin
embargo, la Corte reitera que eso no significa que la ley no pueda establecer una
normatividad básica nacional en este campo pues, como se señaló en el fundamento 14
de esta sentencia, se trata de competencias concurrentes. Lo que no puede el Legislador
es vaciar la competencia constitucional propia de los concejos y las autoridades indígenas
13
Sentencia C-252 de 2010. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio
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ORGANizAciONELEcrottAL
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RrpusucA
DF COIOMBIA
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de dictar normas para proteger, conforme a sus criterios, normas sobre la protección del
patrimonio ecológico local. "
Por último, vale la pena señalar que constitucionalmente existe una protección especial para
las libertades individuales del ciudadano, como la libertad de expresión. Sin embargo, dichas
libertades no son absolutas y encuentran sus límites precisamente en la convivencia pacífica,
el ambiente sano, el orden público interno y en la necesidad de privilegiar el principio de
igualdad constitucional dentro del campo electoral. Lo anterior, conlleva a excluir la
propaganda de expectativa electoral, como simple reflejo de la libertad de expresión, por
cuanto la misma está orientada a una finalidad constitucional y legalmente restringida en el
tiempo.
Teniendo en cuenta los argumentos expuestos hasta aquí, la Corporación encuentra razones
suficientes para ordenar la apertura de indagación preliminar dentro del expediente No. 6750-
14, para determinar si existió o no la transgresión a las normas que rigen la propaganda
electoral en el Municipio de Neiva, Departamento del Huila, por la presunta realización y
utilización de la misma por fuera del término legal, así como los posibles responsables, para
lo cual se ordenarán las diligencias de versión libre y demás actuaciones pertinentes,
mediante providencias posteriores.
Sin embargo, la actuación administrativa que se ordena iniciar, puede tornarse en inane,
inoportuna e ineficaz, si no se acompaña de una medida preventiva de retiro de las vallas,
murales, avisos y calcomanías, para evitar que en este momento y durante el tiempo que se
adelante dicha actuación, se vulneren los derechos de igualdad de los partidos y personas
que puedan ser inscritas como candidatos en las próximas elecciones locales a celebrarse
en el año 2015.
ORGANIZAUON BIMBA.
Consejo Nacional Electoral
RFKIBLIC A DE COIOMBIA
Resolución No. 0015 de 2015 Pag.19
Respecto del decreto de la medida preventiva, debe señalarse que las mismas resultan
necesarias y conducentes, para evitar que las garantías y el equilibrio que propenden las
normas electorales, se vean afectados por las personas que en este momento han utilizado
su nombre, apellido, imágenes, señales o símbolos, que los identifican dentro del
conglomerado social, en vallas, avisos, murales y calcomanías, generando una expectativa
en la comunidad; situación que no puede permitir el Consejo Nacional Electoral en ejercicio
de sus atribuciones de policía administrativa y como máximo órgano de inspección, control y
vigilancia en materia electoral, lo que obliga a la adopción de las medidas para evitar un
perjuicio irremediable como es el posicionamiento de los ciudadanos identificados en la
publicidad exterior visual, respecto de los futuros y eventuales candidatos.
En este sentido, en aras del cumplimiento de la medida preventiva que se decretará en la
presente actuación, se deberá ordenar al Alcalde Municipal, de acuerdo con sus
competencias como máxima autoridad de policía, establecidas en la Constitución y la Ley
para la preservación del espacio público, el orden público interno y el ambiente sano, que
bajo la responsabilidad del Consejo Nacional Electoral, proceda al retiro inmediato de la
publicidad del ciudadano Faiver Hoyos, que se encuentre instalada en muros, ventanas y
vehículos en los distintos lugares de Neiva, que constituyen propaganda de expectativa
electoral según lo esgrimido en la presente decisión, así como de otros ciudadanos que se
encuentren y que constituyan propaganda anticipada.
En mérito de lo expuesto, el Consejo Nacional Electoral,
RESUELVE
ARTÍCULO PRIMERO: ORDENAR la apertura de la indagación preliminar dentro del
expediente No. 6750-14.
1
Oetananción ELECTORAL
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REFORMA DE COIDMBIA
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ARTÍCULO SEGUNDO: DECRETAR COMO MEDIDA PREVENTIVA, el retiro inmediato de
las vallas, avisos, murales y calcomanías, que constituyen publicidad exterior visual y que
contienen presunta propaganda electoral bajo la denominada propaganda de expectativa en
el Municipio de Neiva, Departamento del Huila, de conformidad con los fundamentos
expuestos en la parte considerativa de esta Resolución, y de contenidos similares aún
cuando no estén detallados en esta actuación.
ARTICULO TERCERO: ORDENAR al Alcalde de Neiva, Huila, de acuerdo con sus
competencias, que proceda al retiro inmediato de las vallas, avisos, murales y calcomanías,
que constituyen publicidad exterior visual y que contienen presunta propaganda electoral
bajo la denominada propaganda de expectativa en el Municipio de Neiva, Departamento del
Huila, de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de esta
Resolución.
El Alcalde de Neiva, Huila, una vez adelantadas las actuaciones en cumplimiento de lo
ordenado, remitirá al Consejo Nacional Electoral, un informe de las mismas, dentro los tres
(3) días siguientes a la realización de las respectivas diligencias y actuaciones
ARTÍCULO CUARTO: Para el cumplimiento de lo ordenado en la presente Resolución,
realícese el desmonte o retiro de las vallas, avisos, murales y calcomanías con el apoyo de la
División correspondiente a la Policía Ambiental que funcione en el Departamento del Huila o
en el Municipio de Neiva.
ARTÍCULO QUINTO: ORDENAR a la Secretaría de Tránsito de Neiva, Huila, o la Oficina
que haga sus veces, que en cumplimiento de lo establecido en la presente Resolución, a
través de los agentes y funcionarios competentes, proceda a realizar los controles y
OILCANIZACION
Eurroim
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REPÚBLICA DE COIDA413TA
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desmonte de las calcomanías, afiches y demás propaganda anticipada que se encuentra
adherida a los vehículos que circulan en los distintos barrios del Municipio de Neiva, así
como registrar los datos del vehículo como placa, marca, modelo y el nombre del propietario,
los cuales deberán ser remitidos al Consejo Nacional Electoral para las investigaciones del
caso, dentro de los tres (3) días siguientes al retiro de la propaganda.
ARTÍCULO SEXTO: COMUNICAR la presente Resolución al Alcalde del Municipio de Neiva,
al comandante de la Policía Departamental y Municipal, al Director de la Oficina de Tránsito y
Transporte del Municipio o en su defecto a quien o quienes hagan sus veces.
ARTÍCULO SÉPTIMO: Contra la presente Resolución no procede recurso alguno por
tratarse de un acto de trámite.
COMUNÍQUESE Y CÚMPLASE,
Dada en Bogotá D.C., a los catorce (14) días del mes de enero de dos mil quince (2015)
EMILIANO RIVERA BRAVO
Presidente
FELIPE DARCIAECHEVERRI
icepresidente
Aprobada en Sala Plena del catorce (14) días del mes de enero de dos mil quince (2015)
FGE/ees
Rad. No. 6750-14.