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LA LICITACIÓN DE AFILIADOS EN LA REFORMA DEL SPP
César González Hunt
Magíster en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Pontificia Universidad Católica del Perú
Profesor de Seguridad Social en la Maestría de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Pontificia Universidad Católica del Perú
Sin lugar a dudas, la licitación de afiliados busca conseguir que las
Administradoras de Fondos de Pensiones ofrezcan menores costos a sus
afiliados y generen un mayor beneficio para éstos. El fin pretendido se traduce
en uno de carácter social que puede ser ponderado sobre un interés individual,
apelando al reconocimiento del peruano como un Estado que adscribe al
modelo de Estado Social y Democrático de Derecho.
No obstante, la licitación de afiliados implica una evidente limitación a la
libertad de contratación de los afiliados en su aspecto de “autodeterminación
para elegir al co-celebrante del contrato”. En consecuencia, a efectos de
establecer la viabilidad de esta modificación legislativa es necesario realizar un
análisis de razonabilidad. Ello con el propósito de determinar si es admisible
generar dicha limitación a un derecho fundamental.
Así, el análisis del test de razonabilidad determina en el presente caso la
posibilidad de la limitación de la libertad de contratación, pues éste determina
que:
- Idoneidad: la restricción de elección de AFP de los nuevos afiliados es una
medida idónea para lograr la reestructuración del Sistema Privado de
Pensiones cuyo propósito es la mejora del sistema previsional peruano, con
mejores comisiones para los afiliados al régimen.
- Razonabilidad: resulta coherente limitar la elección de AFP de los afiliados al
Sistema Privado de Pensiones, siempre que se permita el acceso al propio
sistema. Esto reviste justificación en el objetivo mismo de la medida, la que es
la reorganizar al régimen previsional privado, habilitando un marco en el cual se
pueden fijar menores comisiones y elevar la efectividad del sistema. No se
limita el derecho a la pensión, así como a ninguno de sus componentes
esenciales – el acceso, por ejemplo – toda vez que nos encontramos ante una
restricción de segundo orden, cuando el afiliado ya ha efectuado su decisión en
relación al sistema previsional al cual adscribirse, optando por el Privado de
Pensiones antes que por el Público.
- Proporcionalidad: al tratarse de una medida que se origina como temporal y
cuyo objetivo primordial es beneficiar al afiliado con el establecimiento de
menores comisiones por la administración de los fondos previsionales, sin
afectar el derecho fundamental a la pensión, entonces se pone de manifiesto la
equivalencia entre la restricción impuesta y el fin pretendido.
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Así pues, la licitación de los nuevos afiliados al Sistema Privado de Pensiones
supera el test de razonabilidad que habilita la afectación de derechos para
ponderar otros, con lo que resulta legítimo limitar la elección de los afiliados
respecto de la empresa administradora, siempre que ello busque conseguir un
beneficio a éstos y siempre que se respete el derecho de acceso lo que se
traduce en la elección entre cualquiera de los sistemas alternativos existentes
(Privado o Público de Pensiones).
Además, importa mencionar que si bien la licitación de afiliados implica una
limitación a un derecho concedido previamente al individuo, dicho derecho es
una atribución creada por una ley, la cual puede ser legítimamente modificada.
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