comercialización de discos compactos y dvds apócrifos en concurso

COMERCIALIZACIÓN
DVDS
DE
APÓCRIFOS
EN
DISCOS
COMPACTOS
CONCURSO
IDEAL
Y
CON
DEFRAUDACIÓN A LOS DERECHOS DE PROPIEDAD.
PERICIA.NULIDAD
DEL
ACTA,
DISPARIDAD
EN
RELACIÓN A MATERIALES INCAUTADOS Y ANALIZADOS.
SOBRESEIMIENTO.
PODER JUDICIAL DE LA NACIÒN
//Plata, 18 de diciembre de 2008. Rtro.S3 T.63f*203
VISTO: Este expediente nro. 5057/III, “CH., P. E.
y D., M. S. s/inf. art. 31, inc. D), de la ley 22.362 y
art. 71 de la ley 11.723@,
proveniente del Juzgado
Federal n° 2, Secretaría n° 4, de Lomas de Zamora, y
CONSIDERANDO:
I. El caso:
Llega la causa a esta Alzada para tratar los
recursos de apelación interpuestos por los defensores de
ambos imputados (...) contra la decisión que los procesó
como autor (...) y como partícipe necesario (...), de los
delitos
de
registrada
comercialización
en
concurso
ideal
de
productos
con
con
defraudación
marca
a
los
derechos de propiedad intelectual (...).
II. La causa:
La presente se formó como desprendimiento de la
n° 4650, iniciada a instancias de la denuncia de la
apoderada de la Asociación para la Protección de los
Derechos
Intelectuales
Musicales
(APDIF),
comercializarían
sobre
Fonogramas
respecto
discos
a
tres
compactos
y
Videogramas
locales
musicales
y
que
dvds
apócrifos, en cercanías de (...).
En base a las tareas de investigación encubiertas
(...), el fiscal amplió el requerimiento de instrucción en
referencia a otros tres comercios (...).
Se
ordenaron
allanamientos
(...)
y
en
el
practicado en el local de(...), se secuestraron materiales como los buscados.
Según el acta (...), éstos totalizan 34 y 39
unidades y fueron “(i)ntroducidos en tres (3) cajas de
cartón,
identificadas
con
los
números
1,
2
y
3
respectivamente...”.
Los elementos se remitieron a la Dirección de
Apoyo Tecnológico de la Policía Federal Argentina, para la
realización de un peritaje, cuyos resultados obran(...).
El juez llamó a declarar a quien atendía el local
el día del procedimiento (...) y al titular comercial del
mismo (...).
(...)se certificaron las copias con las que se
formó la presente causa y, posteriormente se dictaron los
procesamientos cuestionados (...).
III. Los recursos interpuestos:
El defensor de d. cuestiona el auto por “(l)a
falta de adecuación típica respecto de la actividad del
agente y violación del principio de legalidad y reserva
(art. 19 de la C.N.)...” (...).
Y la defensora oficial, en representación de C.,
alegó que no se halla probada su responsabilidad, que
tampoco
estuviera
se
demostró
a
la
venta
que
y
la
que
mercadería
no
puede
en
cuestión
asegurarse
la
identidad entre el material incautado en el comercio y el
que fuera estudiado en el peritaje (...).
IV. Tratamiento de la cuestión:
Entre los alegatos de la defensa de C. hay uno
que
podría
devenir
en
una
nulidad,
por
lo
que,
metodologicamente, corresponde tratarlo en primer término.
1. La recurrente expone que: “(d)e la lectura del
peritaje glosado ... puede advertirse que no se encuentra
debidamente detallado si el estudio y análisis realizado
ha sido específicamente sobre los juegos ... incautados en
el comercio que aquí se investiga, por cuanto ... se han
estudiado
también
discos
...
secuestrados
en
otros
locales...” (...).
2. Una atenta lectura de la causa confirma dicha
aserción.
2.1.
En
efecto,
el
acta
de
allanamiento
y
secuestro (...) menciona que “(s)e procedió al secuestro
del siguiente material ... total:34 ... total: 39, los
cuales fueron introducidos en tres (3) cajas de cartón
identificadas con los números 1, 2 y 3 respectivamente,
dejándose constancia que la totalidad de los DVD y CD´s,
se encuentran en sus respectivos estuches, en tanto las
cajas en las que fueron introducidos, fueron debidamente
cerradas, encintadas y franjadas y firmadas por quien
suscribe y testigos...” (sic).
Lo mismo exponen: la versión mecanografiada de
dicho
instrumento
(...),
las
declaraciones
en
sede
policial de los testigos de actuación (...), el testimonio
del agente que tuvo a cargo el allanamiento (...) y las
ratificaciones de los testigos en sede judicial (...).
2.2.
El
auto
(...)tuvo
por
recibidos
los
resultados de los allanamientos y ordenó que se practique:
“(u)n
peritaje
de
la
especialidad
respecto
de
los
mismos...”.
2.3.
Sin
embargo,
el
acta
(...)
previa
al
desarrollo de la prueba técnica relata que se procede a
“(l)a apertura de SIETE (7) Cajas de Cartón, las cuales
poseen en su interior un total de MIL TRESCIENTOS CUARENTA
Y CUATRO (1344) DISCOS COMPACTOS DE MUSICA, PELICULAS,
JUEGOS DE PLAYSTATION 1 y 2 y CARTUCHOS PARA CONSOLAS DE
JUEGOS SEGA Y FAMILY, acorde al siguiente detalle: CAJA N°
1: DOSCIENTOS TREINTA Y TRES (233) discos compactos, CAJA
N° 2: CIENTO NOVENTA Y CUATRO (194) discos compactos, CAJA
N° 3: SESENTA Y NUEVE (79) discos compactos de juegos,
...”.
A continuación hay un “Acta de informe pericial
(...)”
e,
inmediatamente,
está
el
informe
sobre
el
peritaje realizado (...).
Este
refiere
que:
“(s)e
analizó
el
material
cuestionado constituido por MIL TRESCIENTOS CUARENTA Y
CUATRO (1344) DISCOS COMPACTOS MUSICALES, DE PELICULAS,
JUEGOS DE PLAYSTATION 1 Y 2 Y CARTUCHOS PARA CONSOLAS SEGA
Y
FAMILY,
conforme
preventora...”.
al
detalle
aportado
por
la
2.4. La evidente y notoria disparidad de cifras
en relación a los materiales que se incautaron y los que
se analizaron, tanto como el diverso modo en que estaban
guardados; impiden tener certeza sobre la identidad entre
unos y otros y, correlativamente, afirmar que los habidos
en el local de(...)fueran apócrifos.
Nótese
que
no
solamente
la
cifra
global
de
elementos que menciona el peritaje es muy superior a la de
los hallados en (...) lo que sería natural ya que se
enviaron
conjuntamente
los
efectos
de
varios
procedimientos sino que el número de los contenidos en
las
cajas
1,
2
y
3
tampoco
corresponde
al
de
los
incautados allí.
Por otra parte, ni el acta (...), ni el informe
(...), hacen referencia a que ninguno de dichos envases
estuviese cerrado, encintado y firmado, como estaban y
debieron
remitirse
las
cajas
del
secuestro
(...);
y
tampoco relatan que tuvieren leyendas o inscripciones, de
modo que es imposible vincular los materiales con los
allanamientos en que se hallaron.
2.5. Ello revela severas irregularidades en el
procedimiento
importa,
a
instructorio,
las
estudiadas
análogas,
en
la
en
causa
lo
n°
que
aquí
4800/III
(“Incidente de nulidad”, resuelta el 15 de abril de 2008),
a cuyos fundamentos corresponde remitirse, por razones de
brevedad.
Por otra parte, es también criterio del Tribunal
que “(l)a casi nula e ineficaz custodia de los elementos
incautados impide que, oportunamente, sirvan de prueba de
la comisión del ilícito y su autoría, sin menoscabo del
derecho
de
defensa
del
imputado...”
(ver
causas
n°
3439/III, “Incidente de nulidad”, resuelta el 30/06/2005 y
n° 4399/III, “Incidente de nulidad W. N. D.”, resuelta el
07/06/2007, entre otras).
En esas oportunidades y en ésta, los elementos
incautados
eran
la
única
línea
de
investigación
y
constatación del hecho, sobre la que basar la decisión de
perseguir penalmente a sus responsables.
Y es por ello que las disparidades a su respecto
obstaculizan, insalvablemente, la prosecución de la causa
e impiden determinar si el hecho investigado se cometió.
3.
En
orden
a
lo
que
se
decide,
se
torna
insustancial el tratamiento de los restantes agravios
planteados.
Por lo expuesto SE RESUELVE:
1.
Declarar
la
nulidad
del
acta
(...)y
del
informe (...).
2. Revocar los procesamientos dictados (...),
3. Sobreseer a P.E.Ch. y M. S. D., en orden a los
delitos por los que fueron sometidos a proceso en la
presente, en los términos del art. 336, inciso 2, del
C.P.; declarando que la formación de la presente no afecta
el buen nombre y honor de que hubiere gozado.
Regístrese,
notifíquese
y
devuélvase.Firmado:
Dres.Carlos Alberto Nogueira y Carlos A. Vallefín. Ante
mí: Dra.María Alejandra Martín.Secretaria.
Nota:Se deja constancia que el doctor Antonio Pacilio no
suscribe la presente por encontrarse en uso de licencia.
Conste.Dra.Marìa Alejandra Martín.Secretaria.